Ilicitud Sustancial 165y5h

ILICITUD SUSTANCIAL DEDICADO AL MODELO EDUCATIVO DE FINLANDIA

JOSE ORLANDO MELO NARANJO INVESTIGADOR EN ESTUDIOS LATINOAMERICANOS Y PENSAMIENTO CRÍTICO

EDITORIAL: UNIVERSIDAD NACIONALISTA BOLIVARIANA

FACULTAD DE ESTUDIOS LATINOAMERICANOS

VENEZUELA 2010

TABLA DE CONTENIDO

f. Introducción a la ilicitud sustancial

1,2

g. Doctrina y jurisprudencia

3,4

h. Derecho público disciplinario.

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INTRODUCCIÓN A LA ILICITUD SUSTANCIAL Téngase presente que Ilicitud sustancial es concepto jurídico que representa un deber funcional y que tiene como base una relación entre la sujeción de un funcionario o particular con la actividad pública o estatal. Por otra parte señala una lesión o afectación en el cumplimiento de sus funciones como servidor público. Lo cual desde luego causa daños al sector público y colectivo representado por la ciudadanía. Esto me permite deducir que la negligencia premeditada de un funcionario público debe juzgarse con mayor severidad, ya que voluntariamente destruye el contrato social que firmo al obtener su cargo en las esferas estatales. Por otra parte le hace un daño directo o indirecto a la ciudadanía de nuestra amada Colombia. Este tipo de actividades en nuestro país son denominadas como faltas disciplinarias, las cuales van desde sanciones ejemplares hasta destitución del cargo de manera irrevocable. Esto se halla expuesto de una manera mucho más clara en el derecho disciplinario colombiano cuando la sentencia declara: (1) “Planteadas así las cosas ha de concluirse que el derecho disciplinario en general tiene como fin o función encauzar o dirigir la conducta de sus destinatarios específicos, vinculados por las relaciones especiales de sujeción, dentro de un marco de parámetros éticos que aseguren la función social que cumplen dentro de un Estado social y democrático de derecho. El derecho disciplinario demuestra no estar dispuesto a que los vinculados por las relaciones especiales de sujeción se aparten del cumplimiento de los deberes, cuando ello ocurre sin explicación válida y razonable conforme a la sistemática de las causales que eximen de responsabilidad; reciben así aquéllos un mensaje donde se reafirma la vinculación con los deberes y las consecuencias de apartarse de los derroteros y parámetros propios del encauzamiento de la conducta en aras de la función social que se cumple” Es pues el estado colombiano y la doctrina disciplinaria como los actos de jurisprudencia o interpretación de la ley; los que se encargaran de vigilar la conducta de sus funcionarios. En el artículo 5 del código disciplinario único la Ilicitud sustancial es la falta denominada antijurídica; cuando afecte el deber funcional sin justificación alguna. Artículo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-948 de 2002, por el cargo analizado.

(1) Autor: Procuraduría General de la nación y el Instituto de Estudios del Ministerio Público Titulo: Lecciones de derecho disciplinario Volumen I Edicion: Año 2006 Editorial: Instituto de Estudios del Ministerio Público Página 18

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Por tanto todo deber, cuyo quebrantamiento comporte el ilícito disciplinario, impone la constatación que con la conducta indebida se han cuestionado las funciones del Estado social y democrático de derecho. Esto es, la persona no ha obrado conforme a la función social que le compete como servidor público (arts. 37 Ley 200 de 1995 y 22 NCDU). Evidentemente es importante establecer que el artículo 4 de la constitución política de Colombia nos brinda una figura normativa, la cual es en su esencia imaginativa mediante el concepto por otra parte es practica mediante la sentencia cumplida, esto ocurre cuando se expresa: la constitución política de Colombia es norma de normas y toda norma debe ser compatible con la misma. A mi parecer bajo dichos principios regulatorios y constitucionales es cómo podemos proceder a resumir de manera básica pero sustancial la sentencia mencionada. Me preguntaran ¿bajo qué ejercicio se concede el desplazamiento de la norma? A lo que contestaremos que la respuesta la posee el artículo 4 de la constitución política de Colombia cuando menciona que la compatibilidad con la norma de normas debe ser prioritaria en materia de derecho. Como consecuencia cuando los servidores públicos cometen faltas graves que atentan contra los derechos fundamentales de los ciudadanos y el artículo en mención el estado debe pagar altas sumas de dinero por conceptos de acción de tutela según lo reglamenta el artículo 86 de la constitución política de Colombia de 1991: (2) “Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe a su nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que éstos resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública” Como se puede evidenciar los fines del estado pueden ser vulnerados por funcionarios públicos, por ello el derecho disciplinario expresa: “lo ilícito disciplinario está referido a una conducta positiva o negativa que afecta de manera sustancial los deberes funcionales. El tinte, lo relevante, en el derecho disciplinario está en el desvalor de la conducta, en la infracción del deber, empero no en la infracción del deber por el deber mismo, esto es, no en lo ilícito formal, sino en el quebrantamiento sustancial del deber que se trasluce en oposición al cumplimiento de los fines del Estado”

(2) articulo 4 de la constitución política de Colombia Artículo 86 de la constitución política de Colombia.

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DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA DERECHO PUBLICO DISCIPLINARIO Para poder mostrar adecuadamente en la doctrina y la jurisprudencia se debe avanzar lentamente en la normatividad que regula las actividades del nombramiento en los cargos públicos, las faltas graves y por supuesto las respectivas sanciones que ameritan los infractores. LEY 909 DE 2004 (Septiembre 23) DECRETA: T I T U L O I OBJETO DE LA LEY CAPITULO I Objeto, ámbito de aplicación y principios (3) pie de pagina Artículo 1º. Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto la regulación del sistema de empleo público y el establecimiento de los principios básicos que deben regular el ejercicio de la gerencia pública. Quienes prestan servicios personales remunerados, con vinculación legal y reglamentaria, en los organismos y entidades de la istración pública, conforman la función pública. En desarrollo de sus funciones y en el cumplimiento de sus diferentes cometidos, la función pública asegurará la atención y satisfacción de los intereses generales de la comunidad. De acuerdo con lo previsto en la Constitución Política y la ley, hacen parte de la función pública los siguientes empleos públicos: Reglamentada parcialmente por el Decreto Nacional 1227 de 2005, Reglamentada parcialmente por el Decreto Nacional 4500 de 2005, Reglamentada por el Decreto Nacional 3905 de 2009. Por la cual se expiden normas que regulan el empleo público, la carrera istrativa, gerencia pública y se dictan otras disposiciones. El Congreso de Colombia. Ver el Proyecto de Ley 233 de 2004 sobre carrera istrativa, Ver el Documento de Relatoría 195 de 2005. (4) “Según lo determina el artículo 5 del decreto 3135 de 1.968, el artículo 2 del decreto 1848 de 1.969, el artículo 3 del decreto 1950 de 1.973, el artículo 1 de la ley 909 de 2004, son empleados o funcionarios públicos las siguientes personas: 1. Las que prestan sus servicios en los ministerios, departamentos istrativos y superintendencias, por regla general, salvo las que presten servicios en la construcción y mantenimiento de obras públicas” (1) LEY 909 DE 2004 (Septiembre 23) DECRETA: T I T U L O I OBJETO DE LA LEY CAPITULO I Objeto, ámbito de aplicación y principios Artículo 1º Ver el Proyecto de Ley 233 de 2004 sobre carrera istrativa. Ver el Documento de Relatoría 195 de 2005. (2) Derecho Social Colombiano – 1.939; ERNESTO HERRNSTADT; Ediciones Atena; Página 195. Derecho istrativo Teórico y Práctico – 1.937; CARLOS H. PAREJA; Universidad Nacional; Página 62 Derecho Laboral Colombiano – 1.974; DOMINGO CAMPOS RIVERA; Editorial Temis Bogotá; Página 369.Elementos de Derecho istrativo – 1.990; LIBARDO RODRIGUEZ; ESAP; Página 401

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A continuación resumiré de la mejor manera posible la doctrina y la jurisprudencia del derecho público disciplinario: (5) pie de página SENTENCIA C-280/96 CODIGO DISCIPLINARIO UNICO Normas acusadas: Artículos 20 (parcial), 22 (parcial), 25 (parcial), 27 (parcial), 29 (parcial), 31 (parcial), 32 (parcial), 41 (parcial), 43 (parcial), 52, 61, 66 (parcial), 73 (parcial), 79 (parcial), 82 (parcial), 110, 115, 116 y 177 (parcial) de la Ley 200 de 1995, "por la cual se adopta el Código Disciplinario Único". Clases de sanciones: SANCION DISCIPLINARIA - Falta de tipicidad - La Tipicidad es toda conducta que conlleva una acción u omisión que se ajusta a los presupuestos detalladamente establecidos como delito o falta dentro de un cuerpo legal. FALTA DISCIPLINARIA - Beneficios por confesión Es el individuo sometido a una investigación disciplinaria el que libremente toma la decisión de confesar, teniendo en consideración los beneficios o perjuicios que puede desencadenar la conducta que asuma. MULTA COMO SANCION DISCIPLINARIA - una multa se establece con el fin de prevenir un comportamiento considerado indeseable, mientras que una contribución es un medio para financiar los gastos del Estado. PERDIDA DE INVESTIDURA COMO SANCION DISCIPLINARIA - La norma no desconoce la competencia propia del Consejo de Estado en relación con los Congresistas, y nada se opone a que la ley regule la pérdida de investidura como sanción disciplinaria para el resto de de las corporaciones públicas, por cuanto se trata de una figura disciplinaria que es "equiparable por sus efectos y gravedad, a la de destitución de los altos funcionarios públicos". Además, la propia Carta prevé tal sanción para las otras corporaciones. PERDIDA DE INVESTIDURA DEL CONGRESISTA – Esto significa que no puede la ley restringir ni ampliar las causales establecidas por la Constitución como determinantes de pérdida de investidura, esto es, las señaladas por los artículos 110 y 183 de la Carta. HUELGA- Participación como falta disciplinaria; Es perfectamente razonable que, mientras ese régimen legal de prohibición se mantenga, el CDU consagre como falta disciplinaria de un servidor público la participación en huelgas en este tipo de servicios públicos. (5)SENTENCIA C-280/96 CODIGO DISCIPLINARIO UNICO Normas acusadas: Artículos 20 (parcial), 22 (parcial), 25 (parcial), 27 (parcial), 29 (parcial), 31 (parcial), 32 (parcial), 41 (parcial), 43 (parcial), 52, 61, 66 (parcial), 73 (parcial), 79 (parcial), 82 (parcial), 110, 115, 116 y 177 (parcial) de 4 la Ley 200 de 1995, "por la cual se adopta el Código Disciplinario Único".

DERECHO PUBLICO DISCIPLINARIO A continuación mostrare como se ejerce la sanción pública: sanción disciplinaria: El ejercicio de la potestad disciplinaria es una de las más importantes manifestaciones del ius puniendi estatal, la cual tiene como objetivo fundamental prevenir y sancionar aquellas conductas que atenten contra el estricto cumplimiento de los deberes que se imponen a los servidores públicos u obstaculicen el adecuado funcionamiento de la istración pública, es decir, la potestad disciplinaria corrige a quienes en el desempeño de la función pública contraríen los principios de eficiencia, moralidad, economía y transparencia, entre otros, que necesariamente deben orientar su actividad. Norma: (6) pie de página LEY 734 de 2002 Por la cual se expide el Código Disciplinario Único El Congreso de Colombia DECRETA: LIBRO I PARTE GENERAL T I T U L O I PRINCIPIOS RECTORES DE LA LEY DISCIPLINARIA Clases: Artículo 2º. Titularidad de la acción disciplinaria Poder disciplinario preferente. Artículo 6º. Debido proceso. Efecto general inmediato de las normas procesales. Artículo 11. Ejecutoriedad Artículo 13. Culpabilidad. Artículo 16. Función de la sanción disciplinaria. Por último aparece la Inhabilidad cargos públicos: Son prohibiciones que señala la ley por situaciones que vivió y que le impiden a la persona ocupar algunos cargos públicos. La razón de estos impedimentos está en la conveniencia pública, la transparencia istrativa y la debida gestión de lo público. La Corte Suprema de Justicia señala que “la inhabilidad es aquella circunstancia negativa del individuo, el defecto o impedimento para ejercer u obtener un empleo o que le resta mérito para ejercer ciertas funciones en un cargo determinado y se traduce en la prohibición legal para desempeñarlo independientemente de otras. Conclusión del estudiante: La Ilicitud sustancial puede generar efectos negativos tanto para la istración pública como para la ciudadanía. Por esta razón quien desee ser un servidor público debe conocer el carácter de estas leyes, su doctrina y jurisprudencia. (6) LEY 734 de 2002 Por la cual se expide el Código Disciplinario Único El Congreso de Colombia DECRETA: LIBRO I PARTE GENERAL T I T U L O I PRINCIPIOS RECTORES DE LA LEY DISCIPLINARIA.

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BIBLIOGRAFIA

(1) Autor: Procuraduría General de la nación y el Instituto de Estudios del Ministerio Público Titulo: Lecciones de derecho disciplinario Volumen I Edicion: Año 2006 Editorial: Instituto de Estudios del Ministerio Público Página 18 1. LEY 909 DE 2004 (Septiembre 23) DECRETA: T I T U L O I OBJETO DE LA LEY CAPITULO I Objeto, ámbito de aplicación y principios Artículo 1º Ver el Proyecto de Ley 233 de 2004 sobre carrera istrativa. Ver el Documento de Relatoría 195 de 2005. 2. Derecho Social Colombiano – 1.939; ERNESTO HERRNSTADT; Ediciones Atena; Página 195. Derecho istrativo Teórico y Práctico – 1.937; CARLOS H. PAREJA; Universidad Nacional; Página 62 Derecho Laboral Colombiano – 1.974; DOMINGO CAMPOS RIVERA; Editorial Temis Bogotá; Página 369.Elementos de Derecho istrativo – 1.990; LIBARDO RODRIGUEZ; ESAP; Página 401 (5)SENTENCIA C-280/96 CODIGO DISCIPLINARIO UNICO Normas acusadas: Artículos 20 (parcial), 22 (parcial), 25 (parcial), 27 (parcial), 29 (parcial), 31 (parcial), 32 (parcial), 41 (parcial), 43 (parcial), 52, 61, 66 (parcial), 73 (parcial), 79 (parcial), 82 (parcial), 110, 115, 116 y 177 (parcial) de la Ley 200 de 1995, "por la cual se adopta el Código Disciplinario Único". (6) LEY 734 de 2002 Por la cual se expide el Código Disciplinario Único El Congreso de Colombia DECRETA: LIBRO I PARTE GENERAL T I T U L O I PRINCIPIOS RECTORES DE LA LEY DISCIPLINARIA.