Guia De Estudio 2017 - Sociedades 402u65
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SOCIEDADES (programa cCesarroCCacQ) de Ca m ateria conforme aCnuevo
Código CiviCy ComerciaCde Ca ffación y a ta Ley QeneraCde Sociedades
P%c^(CKt'CCd de M teeaaífcaUSti, s
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aeCaaCc^ada
N uevia E d ic ió n In d u je reformas de la L ey 27.290 a [a L ey QeneraC de Sociedades
Editorial Estudio
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Colección: Guías de Estudio SOCIEDADES
C atalogación
en fuente
Pont, Matías Alan Guía de estudio de sociedades: programa desarrollado de la materia / Matías Alan Pont. ~ 9a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Estudio, 2017. 288 p . ; 23 X 15,5 cm. - (Guías de estudio / Miguel Angel P o n t,)
ISBN 978-950-897-548-5 I . Derechos Societarios . 2. Sociedades. I. Título. CDD 346.07
C ontrol ¡nterno
/
© Editorial Estudio S.A. Buenos Aires. Argentina. Teléfonos: 4862-2014 y 4865-0537
www.editorialestudio.com.ar
Hecho el depósito de Ley 11.723. Derechos reservados Libro de edición argentina. Impreso en la Argentina
INDICE GENERAL CAPITULO I SOCIEDADES. ASPECTOS GENERALES I ntroducción.............................................................................................................................. 19
Reforma de la Ley de Sociedades................... 19 Concepto de Sociedad..................................................................................................... 19 E volución H istórica ................................................................................................................20 C lasificación de las sociedades ...........................................................................................21 Tipos de Sociedades Regulares..................... 22 N aturaleza J urídica del A cto C onstitutivo ...................................................
24 1) Doctrinas contractuaíistas................................................. 24 2) Doctrinas anticontracíualistas.................................................................................... 24 Régimen de la Ley 19.550....................................................................................... 25
C aracteres del C ontrato de S ociedad................................................................................ 26
Diferencias entre el Contrato de Organización y el Contrato de Cambio.................... 26 M odificaciones de la L ey 26.994 a la L ey 19.550 ............................................................27
Síntesis gráfica ............................
32
CAPITULO n ELEM ENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD A) E lementos G enerales del C ontrato de Sociedad .......................................................33 1.- Consentimiento de los socios.......................................................................................33 2.- Capacidad para constituir sociedades..........................................................................33 3.- Objeto del contrato de sociedad.................... .............. ............................................... 36 4.- Causa dei contrato de sociedad.................................................................................... 36 5.- Forma deí contrato de sociedad.............................................................. .....................36 B) E lementos E specíficos (o especiales) del C ontrato de S ociedad ...........................37 1) Organización............... 37 2 ) Tipicidad.......................................................................................................................37 3) A portes..............................................................................................................................37 4) Fin Societario........................... 38 5) Participación en los beneficios y soporíación de las pérdidas.................................... 38 6) Affectio Societatis............................................................................................................39
Síntesis gráfica ...........................................................................................................................40 CAPITULO III LA PERSONALIDAD JU RID ICA DE LAS SOCIEDADES I ntroducción........................................................... 41 Atributos de la personalidad............................................................................................... — 4! 1) N om bre............................................................................. 4! 2) Capacidad................................................................. 42 3) Patrimonio................................................................ 43 4) D om icilio......................................................................................................................... 43
I ndice Nacimiento de la personalidad jurídica................................................................................. 43 D esestimación de la P ersonalidad jurídica » A rt . 54 “ in fine ” ........................................ 44 Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”)......... .................................. ............44 Art. 54 in 0 n e ..................................................................................................................44 Efectos............................................................................................................................. 45 Alt. 144 dei Código Civil y Comercial......................................................................... 45 Jurisprudencia - Fallo “Cíe. Sw ift de La Plata SA s/quiebra” ....................................46 Síntesis gráfica .....................................................................................................................47 CAPITULO IV FORM A DE CONSTITUCION Forma del Contrato de Sociedad............................................................................................49 Contenido del Contrato de Sociedad......................................................................................49 P ublicidad v R eg istr a c ió n ..............................................................................................................$2
Publicidad del Contrato (publicidad edictal)............... ................................................ . 52 Inscripción de la sociedad en el Registro Público.......................................................... 53 Plazo para la Inscripción..................................................................................... 54 Sujetos autorizados a efectuar la inscripción................................................................. 54 Facultades del Registro Público......................................................................................54 Inscripción de las modificaciones...................................................................................55 Inscripción del Reglamento.............................................................................................55 Inscripción de sucursales............................................................................................?... 55 Síntesis g rá fica ..................................................................................................................... 56 CAPITULO V NULIDADES SOCIETARIAS SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV NULIDADES SOCIETARIAS
Concepto................................................................................................................................ 57 Principios Generales..............................................................................................................57 Nulidad Vincular.... ................................................................. 57 Atipicidad y omisión de requisitos esenciales .......................................................................58 Sociedades de objeto ilícito.................................................................. 59 Sociedades de actividad ilícita...............................................................................................60 Sociedades de objeto prohibido.............................................................................................60 Sociedades simuladas.............................................................................................................61 Acción judicial de nulidad.....................................................................................................61 Cláusulas Leoninas (Nulidad de cláusulas en el contrato constitutivo)............... ...............61 SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV Sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo II y otros supuestos
Introducción........................................................................................................................... 62' Aspectos generales del régimen anterior........................................................................ 62 Aspectos generales del régimen actual........................................................................... 64 Sociedades incluidas en el nuevo régimen.................................................................. 65 Supuestos del Art. 21 ......................................................................................................65
I ndice El caso de las “sociedades de hecho” ............................................................................66 El caso de las “sociedades civiles” ........... ......................................................... ......... 67 Deriominaciones de estas sociedades....................... .......................................... .................68 Oponibilidad del contrato social......................... ........................................................ ........68 Entre los socios............................. ...............................................................................68 Frente a terceros ...........................................................................................................68 Representación, istración y Gobierno................. ........................................... ......... 69 Adquisición de bienes registrables..... .................................................... .............................69 Prueba de existencia de la sociedad........... ...................................... ...................................70 Responsabilidad de los socios................ ............................................................................. 70 Criticas ai régimen de responsabilidad............ ............................................................ 71 Snbsanación de la sociedad........... .......................................................................................72 Críticas al régimen de subsanación.............................................................................. 73 Disolución y Liquidación................... ................................................................................. 73 Relación entre los acreedores............................................................................................... 74 Síntesis gráfica .........................t.................................. ................................................. 75/76 CAPITULO VI LOS SOCIOS El Estado de Socio....................................................................................... 77 Las Obligaciones del .socio................................................................................... 77 Los Derechos del socio..........................................................................................................79 Derechos Políticos.................................... 79 Derechos Patrimoniales...................................................................................................81 Transferencia del carácter de socio............................................................. 82 Transferencia por acto entre vivos................................................ 82 Transferencia mortis causa............................................................................................. 82 Socio Aparente y Socio Oculto.................................... 83 Socio del socio...... ................................................................................................................ 84 Síntesis gráfica ................................................................
85
CAPITULO V II LOS APORTES Concepto........................................ 87 Prestaciones de dar y Prestaciones de hacer......................................................................... 87 Aportes en uso y goce y Aportes en propiedad.......................................................... ..........88 Formalidades exigidas....................................................................................................... 88 Cumplimiento, exigibilídad y ejecución................... 88 Garantía por evicción y Vicios redíñbitorios........................................................................ 89 Valuación de los aportes en especie.................. 89 Sistemas de valuación....................................................................................... 90 Iníravaluación de los aportes......................... ............................................. -.......................90 Bienes aportables.................................................................................. ..............-............ 90 Prestaciones rias.................. 91 Síntesis gráfica ..........................................................................
92
I ndice CAPITULO v m ISTRACION Y REPRESENTACION Conceptos generales............................................................................................................. 93 Teoría del Mandato y Doctrina del Organo.........................................................................93 ,94 Organización de la istración y de la Representación. .95 Designación de los es (y representantes)...... ,95 Registración de los es (y representantes)...... ,95 Renuncia y remoción............................................................ .96 Régimen legal de la Representación (Art. 58)..................... .97 Obligaciones de los es (y representantes). Síntesis gráfica ..................................................................
99
CAPITULO IX INTERVENCION JU D ICIA L Concepto. Naturaleza.................................................... Procedencia y Requisitos (Arts. 113 y 114). Recursos. Contracauteía. Clases de intervención (Art. 115), Atribuciones del interventor........ Duración.,
101
101
101 102 102 102 103 ,.ví03 104
Síntesis gráfica CAPITULO X DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD PiiiNciPios G enerales ...................................................................................
Necesidad de llevar registros contables............................................... Fundamentos........................................................................................ Obligación de los es....................................................... Registros indispensables.............................................................................
Formalidades de los registros............................................................... Prohibiciones de los registros............................................................... Medios mecánicos y otros.................................................................... Asientos globales.................................................................................. E stados contables de la sociedad .............................................................
105 105 105 105 105 106 106 107 107 107 107 109
1) Balance..................................................................... ........................ 2) Estado de resultados......................................................................... 110 3) Notas Complementarias y Cuadros Anexos. 4) Memoria del Ejercicio.............................................................................................. 111 5) Informe de la Sindicatura......................................................................................... 111 Estados contables de otros tipos societarios..................................................................... 112 Principios fimdamentales para la confección de estados contables.................................. H 2 Preparación y aprobación.....................................................................................................112 D isponibilidad , aprobación e impugnación de los estados contables ..........................113 Los L ibros S o cieta rio s ..................................................................................................... 113 Síntesis gráfica .......................
115
I ndice CAPITULO XI TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION TRANSFORMACIÓN Concepto....... ............................................. 117 Diferentes clases................................................................................................................. .117 Responsabilidad de los socios................ Í18 Requisitos,............................................................................................................................ 118 Casos en que no se ite la transformación......................................................................119 Derecho de receso................................................................................................................ 119 Preferencia de los socios......................................................................................................120 Rescisión............................................ 120 Caducidad............................................................................................................................ 120 FUSIÓN Concepto................................................................................................. 120 Diferentes clases de fusión.......... .......................................................................... 120 Efectos.................................................................................................................................. 120 Etapas de la fusión (requisitos y procedimiento)................................................................ 121 istración.............................. 122 Derechos de receso y preferencia.......................................................................................122 Revocación del Compromiso Previo.................................................................................. 123 Rescisión de la Fusión......................... 123 ESCISIÓN Concepto........................................................................................ 123 Diferentes clases de escisión................................................................................................123 1) Escisión con absorción........................................................................ 123 2) Escisión-fusión.......................................................................................................... 124 3) Escisión propiamente dicha......................................................................................124 4) Escisión división......................................................................... 124 Efectos..................... 125 Requisitos................................................... 125 Derechos de receso y preferencia........................................................................................126 Síntesis g rá fica ............................................................................................................127/128 CAPITULO X II RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION RESOLUCIÓN PARCIAL
Concepto.............................................................................................................................. 129 ApUcabilidad.................................................................................. 129 Causales............................................................................................................................... 129 1) Causas establecidas por estipulación contractual.................................................... 129 2) Muerte de! socio........................................................................................................130 3) Exclusión del socio...................................................................................................131 Sociedades de dos socios..................................................................................................... 132
10
I ndice m soi.nnóN
df. i ,a sociedad
Concepto...............................................-.............................................................................134 Causales de Disolución........................................................................................................ 134 Revocación de causas disolutorias (reactivación de la sociedad)....... ............................... 136 Prórroga del Contrato social................................................................................................ Í37 Reconducción de la sociedad........................................... 137 Efectos de la Disolución.................................................................................................... 137 Demanda Judicial de Disolución.................................... 138 LIOUIDACrÓN DE LA SOCIEDAD Concepto.............................................................................................................................. 138 Personalidad jurídica de las sociedades en liquidación...................................................... 138 Los Liquidadores............................................................................................... 139 Designación........... ........................................................................................................139 Inscripción........................................................................ 139 Obligaciones.................................................................................................................. 139 Derechos........................................................................................................... 140 Responsabilidad...................................................................................................i.......140 Partición y Distribución Parcial...........................................................................................140 Balance Final y Proyecto de Distribución..... ........................................................... 141 Reembolso del capital y Distribución del remanente......................................................... 141 Cancelación de la inscripción.............................................................................................. 141 Conservación de Libros y Papeles............................................................ 141 Síntesis g rá fica ..................................................................
142/143
CAPITULO X III SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO LA NACIONAUPAP DE LAS SOCIEPAPES Teorías que iten la Nacionalidad...................................................................................145 Teorías que niegan la Nacionalidad.....................................................................................146 Doctrina Irigoyen.......................................................................................................... 146 Doctrina del Control Económico.........................................................................................146 Nuestra Legislación............................................................................................................. 146 ACTUACIÓN EN NUESTRO PAÍS
Ley Aplicable....................................................................................................................... 147 Formas de actuar.................................................................................................................. 147 1) Ejercicio de Actos Aislados y Facultad de estar enjuicio......................................147 2) Ejercicio habitual de su actividad........................................................................... 147 3) Constitución o “Participación” en Sociedades Nacionales.....................................148 4) Sociedad con domicilio o principal objeto en Argentina......................................... 149 Sociedad de Tipo Desconocido............................................................................................150 Contabilidad Separada y Control.........................................................................................150 Representantes de Sociedades constituidas en el extranjero............................................... 150 Emplazamiento en Juicio..................................................................................................... 15! Síntesis gráfica ............................
152
I ndice CAPITULO XIV SOCIEDADES PERSONALISTAS (“ Sociedades d e In te ré s”) Características y Enumeración.............................................................................................153 SOCIEDADES COLECTIVAS Concepto.............................................................................................................................. 153 Antecedentes Históricos.......................................................................................................153 Aspectos Fundamentales........................................................................ 154 Responsabilidad de los Socios.............................................................................................154 Constitución......................................................................................................................... 155 Capital Social........................................................................... 155 istración y Representación.......... ............................................................................. 155 Resoluciones Sociales....,.............................................................. i....................................156 Resolución parcial del contrato de sociedad........................................................................157 SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE Concepto........................................................................................ 157 Aspectos fiindamentales.......................................................................................................157 Constitución...................................•..................................................... ...............................158 Capital social........................................................................................................................ 158 istración y Representación.......... ....................... 158 Actos autorizados al Socio Comanditario........................................................................... 159 Resoluciones Sociales.......................................................................................................... 159 Reducción a uno del número de socios................................................................................159 SOCIEDADES DE CAPITAI. E INDUSTRIA Concepto......................... 160 Aspectos fundamentales....................................................................................................... 160 Constitución......................................................................................................................... 160 Capital Social....................................................................................................................... 161 istración y Representación............... ...................................................................... 161 Resoluciones Sociales......... ................................................................................................ 161 Reducción a uno del número de socios................................................................................161 por la L ey 26.994...................................................................... 161 Sociedades accidentales o en participación........................................................................ 161 Sociedades civiles................................................................................................................ 162 Sociedades civiles preexistentes............................................. 162
S ociedades eliminadas
Síntesis gráfica ............................................................................................................ 163/164
CAPITULO XV SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Concepto.............................................................................................................................. 165 Antecedentes........................................................................................................................ 165 Aspectos fundamentales....................................................................................................... 165 Requisitos de Constitución..................................................................................................166
H
12
I ndice
Responsabilidad de los socios................ 166 Capital Social........................................................................................................................167 Las Cuotas Sociales................................................................. 167 Transferencia de las cuotas sociales....................................... 168 Forma de la transferencia.............................................................................................168 Efectos de la transferencia.............................................................................................168 Cláusulas limitativas................................................ 169 Procedimiento............................... 169 Transferencia por causa de muerte.......................................................................... 170 Ejecución forzada de cuotas sociales.....................................^........................................... 170 Copropiedad de cuotas sociales........................................................................................... 171 Derechos reales y Medidas precautorias sobre cuotas sociales.......................................... 171 istración de la sociedad (Gerencia)...........................................................................171 Fiscalización de la sociedad................................................................................................. 172 Organo de Gobierno y Resoluciones Sociales........................ 173 Régimen de Mayorías.......................................................................................................... 173 Derecho de Receso.................................................... 174 Actas......................................................................................................................... 175 Sm tesis g rá fica .......................................................'...................................................176/177 CAPITULO XVI SOCIEDAD ANONIMA CARACTERISTICAS, ANTECEDENTES, CONSTITUCION, NOMBRE SOCIAL, CAPITAL SOCIAL, Y SOCIEDAD ANONIMA EN FORMACIÓN. Concepto.............................................................................................................................. 179 Características (Aspectos Fundamentales)......... ............................................................ 179 Antecedentes................... 179 Clasificación......................................................................................................................... 180 Sociedad Anónima Unipersonal........................................................................................... 180 Constitución......................................................................................................................... 180 Sociedad Anónima en Fonnación................................................ 181 Nombre Social....................................................................................................................182 Capital Social......,,............................................................................................................... 183 Aumento del capital social...................................................... 185 Supuestos....................................................................................................................... 185 Modificación del Estatuto.............................................................................................. 185 Clases de aumento................................ 185 Procedimiento................................................................................................................ 186 Derecho de preferencia y Derecho de acrecer...............................................................186 Emisión de acciones con prima.....................................................................................187 Emisión de acciones bajo la par.......... •....................................................................... 188 Aumento de capital por oferta pública..........................................................................188 Reducción del capital social................................................................................................. 188 Síntesis gráfica ............................................................................................................ 189/190
I ndice CAPITULO XVII SOCIEDAD ANONIMA ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES A cciones .................................................................................................................................. 191 B o n o s ....................... 195 D ebentures.............................................. 195 O bligaciones N egociables ....................................................................................................197
Síntesis gráfica ......................................................................................................................... 198 CAPITULO x v m SOCIEDAD ANÓNIMA LAS ASAMBLEAS Concepto.....................................................................................................................................199 Características......................................................................... 199 Clases de Asambleas....................................................................................................... 199 Etapas para la adopción de decisiones.................................................................................... 200 Convocatoria de Asamblea................................ 200 Orden del d ía .......................................... !............................. ............................................ 201 Reimión o Formación de la Asarpbíea.............................................................................. 201 Quorum................................................................................................................................ 202 Deliberación................................................................................................................. 202 Votación................................................................... 203 Mayorías......................... 203 Acta de Asamblea............................................................................................................... 203 Efectos de las decisiones asambíearias........................... 204 Impugnación de las resoluciones............................ 204 Derecho de Receso.,,................................... 205 Modelo de Acta de Asamblea Ordinaria ............................................................................... 206 Modelo de Acta de Asamblea Extraordinaria ......................................................................207
Sintesis gráfica ................................................................................................................. 209/210
CAPITULO XIX SOCIEDAD ANONIMA EL DIRECTORIO Concepto.............................................................................................................................. 211 Características...... ........................................................................................................ ......211 Composición........................................................................................................................ 211 Designación de Directores (Sistemas de elección)............................................................. 212 Voto Acumulativo..........................................................................................................212 Duración............................................................................................ 214 Remuneración......................................................................................................................214 Incompatibilidades...............................................................................................................214 Delegación de funciones / Gerentes.................................................................................... 215 Comité Ejecutivo.................................................................................................................215 Funcionamiento del Directorio........................................................................................... 215 Representación de la sociedad............................................................................................ 217
13
I ndice Prohibiciones,,............................................... 217 Renuncia................................................................... 218 Remoción......................... 218 Responsabilidad de los Directores.......................................................................................219 Acciones de Responsabilidad............ 220 Múdelo de Acta de D irectorio............................................................................................220 Síntesis gráfica ............................................................................................................222/223 CAPITULO XX SOCIEDAD ANONIMA ORGANO DE FISCALIZACIÓN CONSEJO DE VIGIIANCTA Concepto.............................................................................................................................. 225 Características....................... 226 Facultades y Deberes...........................................................................................................226 Derecho de la minoría............................................................................ 227 Subsistencia de la Sindicatura........................... 227 Auditoría Anual..................... :.................................... 227 Designación de los Consejeros...................................................... 227 Duración en el cargo................................... 227 Aplicación de normas sobre Directores.................................................... 227 SINDICATURA
Concepto.. ,228 Caracteres. .228 Requisitos para ser síndico.......................................„........................................................ 228 incompatibilidades................ 229 Prohibiciones.................................................................................................................... 229 Indelegabilidad.....................................................................................................................229 Facultades y Deberes....... ................................................................................................... 229 Elección................................................................................................................................230 Duración en el cargo..... ................................ 230 Remuneración.... ......................................................................................... 231 Fimcionamiento de la Sindicatura............................ 231 Remoción de los síndicos.....................................................................................................231 Renuncia de los síndicos......................................................................................................231 Responsabilidad de ios síndicos...........................................................................................231 FISCAUZACION EXTERNA (o Estatal) Concepto.............................................................................................................................. 232 Fiscalización estatal permanente................................................................................... 232 Fiscalización estatal limitada.............................................................................................. 232 Facultad sancionaíoría.........................................................................................................233 Facultad de solicitar medidas judiciales............................................................................. 233 Responsabilidad de directores y síndicos por ocultación................................................... 233 Síntesis gráfica................................................................................................................... 234
I ndice CAPITULO XXI SOCIEDAD ANONIMA UNIPERSONAL Concepto....... ........................................ 235 Reforma aíArt. l “ de la Ley 19.550............................................ 235 Características Generales......................................... 235 í)Tipo social......................... 235 2) Integrante imposibilitado..........................................................................................235 3) Fonna del acto constitutivo............................................ 235 4) Denominación social.......................... 236 5) Integración del capital..............................................................................................236 6) Fiscalización estatal permanente.............................................................................. 236 Constitución........... .............. 236 Naturaleza jurídica del acto constitutivo...................................................................... 236 Características de! acto constitutivo.................................................................... 237 Organos de la SAU..............................................................................................................237 Reducción a uno del número de socios (unipersonalidad derivada)...................................238 Críticas al régimen de las sociedades unipersonales........................................................... 239 Síntesis g rá fica ................................................................................................................... 24! CAPITULO XXII SOCIEDADES CON PARTICIPACION DEL ESTADO SOCIEDADES ANÓNIMAS CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA Concepto............................................................................................... 243 Requisitos de tipicídad.........................................................................................................243 Participación estatal posterior..............................................................................................243 Normas aplicables.................................................................................. 244 SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA Concepto..............................................................................................................................244 Régimen legal............................................................... 244 Forma jurídica......................................................................................................................244 Directorio y Sindicatura........................................................................................... 245 Derecho de veto...................................................................................................................245 Aportes........................................................................................................................ 245 Responsabilidad del Estado.................................................................................................245 Disolución............................................................................................................................245 SOCIEDADES DEL ESTADO
Concepto.......................................................................................... 245 Régimen legal............................................................ 246 Características fundamentales............................................................................................. 246 Síntesis gráfica ...................................................................................................................247
15
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I ndice
CAPITULO XXIII SOCIEDAD EN COMANDITA PO R ACCIONES Concepto.............................................................................................................................. 249 Aspectos fundamentales (requisitos tipificantes)................................................................ 249 Normativa aplicable.............................................................................................................249 Constitución......................................................................................................................... 250 Nombre social...................................................................................................................... 250 istración.....................................................................................................................250 Asambleas (reuniones de socios).......................................................................... .............251 Cesión de la parte de los socios comanditados............................................................... 252 Síntesis gráfica ...................................................................................................................253 CAPITULO XXIV SOCIEDADES COOPERATIVAS Y SOCIEDADES DE GARANTÍA REC ÍPRO CA SOCTEDADES COOPERATIVAS Generalidades.......................................................................................................................255 Concepto.................................................................................................................... 255 Régimen legal................................................................................................................255 Caracteres (requisitos tipificantes)............................................................................. 255 Acto cooperativo...........................................................................................................255 Clasificación.........................................................................................................................255 Comercialidad de las Cooperativas.....................................................................................'256 Constitución................................................................................................................... 257 Formalidades de constitución....................................................................................... 257 El estatuto...................................................................................................................... 257 Los asociados................................................................................................................257 Capital y Cuotas sociales...............................................................................................257 Transferencia de las cuotas sociales............................................................................. 258 Acciones.......................................... .258 Contabilidad y Estados contables........................................................................................258 Excedentes repartibles.........................................................................................................258 Organo de Gobierno / Asamblea................................................................. Organo de istración / Consejo.................................................................................. 259 Fiscalización Privada y Fiscalización Estatal..................................................................... 261 Disolución y Liquidación................................................................................... Diferencias con las Sociedades de la Ley 19.550............................................................... 262 SOCIEDADES DE GARANTÍA RECIPROCA
Concepto.............................................................................................................................. 262 Régimen legal aplicable.......................................................................................................262 Requisitos tipificantes..........................................................................................................263 Requisitos de constitución...................................................................................................263 Denominación social............................................................................................................264 El Contrato de garantía recíproca....................................................................................... 264 Los Organos Sociales...........................................................................................................264 Disolución........................................................................................................................... 264 Beneficios impositivos.........................................................................................................265 Síntesis gráfica .........................................................................................................
266
259
261
I ndice
17
C A P IT U L O XXV V IN C U L A C IO N E S SO C IE T A R IA S (C o n cen tració n E m p re sa ria ) Generalidades.............................................................................................................................267 1) T écnicas S ocietarias .........................................................................................................268 Sociedades vinculadas........................................................................................................268 Sociedades controladas y controlantes............................................................................. 268 Clases de control................................................................................................................ 269 Abuso de la posición dominante / Responsabilidad........................................................269 Limitaciones de una sociedad para participar en o tra.................................................... 270 2) T écnicas C ontractuales.................................................................................................. 271 1) Contratos Asociativos................................................................................................... 272 2) Acuerdos de no concurrencia (“Ententes”) ................................................................. 272
3) Contratos de Integración.......................................................................................... 272 G rupos de sociedades............................................................................................................. 272 F iguras utilizadas en la V inculación Societaria ............................................................ 273
1) Holding................................ *.................................................................................273 2) Trust..........................................................................................................................273 3) Cártel.........................................................................................................................274 Síntesis g rá fica ...................................................................................................................275
SINTESIS GRAFICAS sobre S ociedades. A spectos G enerales ............................................................................32 sobre E lementos del contrato de so cied a d ....................................................................40 sobre P ersonalidad J urídica de las sociedades ............................................................. 47 sobre F orma de C onstitución ......................................
56
sobre N ulidades S ocietarias ................................................................................................ 75 sobre S ociedades de la S ección FV ....................................................................................76 sobre L os s o c i o s .......................................................................................................................85 sobre L os aportes .......................
92
sobre A dministración y R epresentación ...........................................................................99 sobre I ntervención J udicial ............................... sobre D ocumentación y C ontabilidad ...........................................
104 .......115
sobre T ransformación, F usión y E scisión .............................................................. 127/128 sobre R esolución parcial, D isolución y L iquidación .........................................142/143 sobre S ociedades constituidas en el extranjero ......................................................... 152 sobre S ociedades personalistas ................................................................................. 163/164 sobre S ociedad de R esponsabilidad L imitada ........................................................ 176/177 sobre S ociedad A n ó n im a ......................................................................................
189/190
sobre S ociedad A nónima (Acciones, Bonos, Debentures y Obligaciones negociables) .... 198
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I ndice
sobre S ociedad A nónima (Asambleas).........................................................................209/210 sobre S ociedad A nónima (Directorio)...........................................................................222/223 sobre S ociedad A nónima (Fiscalización).............................................................................. 234 sobre S ociedad A nónima U nipersonal.............................................................................. 241 sobre S ociedades con participación del E stado ..........................................................247 sobre S ociedad en C omandita por A cciones ................ ............................................... 253 sobre S ociedades C ooperativas y S ociedades de G arantía R ecíproca ............... 266 sobre V inculaciones S ocietarias ................... ................................................................ 275
TEST DE AUTOEVALÜACIÓN ..................................................................................277
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CAPITULO I SOCIEDADES ASPECTOS GENERALES I ntrobucción.-
Reforma de la Ley de Sociedades.- Antes de comenzar con el desarrollo de la materia, es fundamental mencionar la importante reforma que sufrió la Ley de So ciedades (Ley 19.550) en Octubre de 2 0 1 4 , por medio del Anexo II de la Ley 2 6 .9 9 4 (BO, 8/10/2014). Esta reforma comenzó a regir el 1® de Agosto de 2 0 1 5 (por disposi ción de la Ley 27.077),
En primer lugar debemos saber que la Ley 19.550 deja de llamarse “Ley de So ciedades Comerciales ”, para pasar a llamarse *Ley General de Sociedades^\ Se entiende que es una consecuencia lógica de la unificación del Código Civil y del Código de Comercio en un solo cuerpo normativo denominado “Código Civil y Comercial de la Nación”, dispuesta por la Ley 26.994, A continuación veremos algunos aspectos generales de las sociedades, y hacia el final de este capítulo repasaremos las modificaciones más importantes que su frió la Ley 19.550 a causa de la reforma mencionada. Concepto de Sociedad.- Anteriormente, brindábamos dos conceptos de “so ciedad”, uno perteneciente a las “sociedades comerciales”, y otro referido a las “sociedades civiles”. Sin embargo, esta clasificación en “Sociedades Civiles” y “Sociedades Comerciales” ya no existe más. Esto se debe a que, al derogarse el Código Civil, se eliminan las sociedades ci viles que estaban reguladas en él; y al modificarse el título de la Ley 19.550, queda en claro que también dejan de existir las sociedades comerciales. Ya no hay socie dades “civiles” o “comerciales”, sólo hay “sociedades” a secas. Sin embargo, de bemos aclarar que un sector de la doctrina entiende que sólo dejaron de existir las “sociedades civiles”, y que ahora son todas “sociedades comerciales”. Como consecuencia de esto, ahora existe un nuevo y único concepto de socie dad: existe “sociedad” cuando una o más personas, en forma organizada confor me a uno de los tipos previstos en la Ley 19.550, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas. Este concepto se encuentra plasmado en el reformado art. P de la “Ley Gene ral de Sociedades”; A rt (L^ 19.550).- ‘‘Habrá sociedad si una o más personas en forma organi zada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley^ se obligan a realizar apor P O liT IC A D E PEECIOS PARA ESTUDIANTES: EDíTORIAI- ESTUDIO SE COMPROMETE A M/WTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESlUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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tes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios^ partici pando de los beneficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal ” La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad " una o más perso nas... ", de manera que abre la posibilidad de conformar sociedades de un solo so cio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma. Analizare mos a esta clase de sociedades más adelante, en el Capítulo XXI {‘^SociedadAnóni ma VnipersonaV^,
E volución H ístórica.-
A nivel Mundial.- En el Derecho Romano aparecen los primeros antecedentes de lo que hoy llamamos sociedad. A través de su derecho común incorporaba dife rentes clases de "soeietes” (sociedades); a) Societas omnium bonarum: consistía en una sociedad relacionada a la fa milia. Por lo general se trataba de coherederos que heredaban una sociedad. Con el tiempo, fueron permitiendo la incorporación de terceros. b) Societas unius negotiationis: era aquella sociedad utilizada para realizar una o varias operaciones de comercio, y que tenía una finalidad específica (por ej: una obra, un negocio especíñco, etc).
c) Societas unius rei: también era creada con una finalidad específica; pero te nía la particularidad de la “puesta en común”. Porej: un socio aportaba con un esclavo, otro con un establecimiento, etc.
Durante los Siglos XV, XVI y XVII fueron muy utilizadas las denomina das **Compañias” cuya finalidad, por lo general, era la navegación y coloniza ción. Se trataba de personas morales creadas por la autoridad pública (a través de una “carta real”)-
Las compañías con mayor trascendencia fueron el ‘‘Banco de San Jorge^* de Génova -siglo XV-, y la “Compañía de las Indias Orientales*^ -año 1664-. Sin embargo, las normas relativas al comercio y a las sociedades, comienzan a ser ordenadas y sistematizadas a partir del Siglo XVII: * En el año 1673, la Ordenanza sa incorpora 2 formas de ejercer el co mercio en forma colectiva: la sociedad general (similar a lo que hoy conocemos como “so ciedad colectiva”) y la sociedad en comandita (similar a la “sociedad en comandita simple”). * En el año 1737, las Ordenanzas de Bilbao profundizaron la legislación rela tiva a la sociedad general * En el año 1807 se dicta el primer código dedicado a regular las “sociedades comerciales”: el Código de Comercio francés (o “Código Napoleónico’'). Este Código se ocupa, no sólo d e las sociedades colectivas (o generales), sino también de las so FO TO CO PIA R EST E í .:B R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. i ’ ;’ DELCIODIGO PENAÍ, (LEY 11.733 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ciedades por acciones. Con relación a estas últimas, enmnera 2 clases: sociedad anónima y sociedad en comandita por acciones. Sin duda, este Código fue una gran influencia para los ordenamientos jurídicos de ios demás países de Europa y América del Sur. A nivel Nacional- Durante el Siglo XDC, la tendencia en los distintos países del mundo fue la de reunir en un único cuerpo legal todas las normas relativas al comercio, incluidas las sociedades comerciales. Nuestro país siguió esa tendencia, ya que el Código de Comercio (sancionado en 1862) le dedicaba un Título entero a las sociedades comerciales. Sin embargo, en el Siglo XX la tendencia cambió y comenzó un proceso de **dispersión^^ o “descodificación^\ Las nuevas normas sobre sociedades comercia les no eran introducidas en el Código de Comercio a través de reformas, sino que comenzaron a dictarse diferentes leyes: * 1926: se sanciona la ley de sociedades cooperativas agrícolas (11.380) y la ley de sociedades cooperativas (l l .388). * 1932: se sanciona la ley de sociedades de responsabilidad limitada (11,545). * 1946: se dicta la reglamentación de las sociedades de economía mixta (decley 15.349/46).
* 1967: se dicta una ley que incorpora a las sociedades anónimas con partici pación estatal mayoritaria (17.318). Finalmente, en el año 1972 se dicta la Ley de Sociedades Comerciales 19.550. Esta ley sustituyó todas las normas relativas a sociedades comerciales in cluidas en el Código de Comercio. Once años después (1983), la Ley 22.903 introdujo algunas modificaciones en la Ley 19.550. Esta reforma incorporó importantes aportes doctrinarios y jurispru denciales. Por ei: la doctrina de la ínoponibilidad de la personalidad jurídica (art. 54 in fine); flexibilización en el régimen de las SRL; sociedades en formación; etc.
Por último, como venimos mencionando, en Octubre de 2014 se sancionó la Ley 26.994 (BO 8/10/2014), la cual comenzó a regir el 1° de Agosto de 2015, e incor poró importantes modificaciones a la Ley 19.550. Forej: modifica el nombre de la Ley 19.550, pasando a llamarse "Ley General de Sociedades”; ad mite la posibilidad de constituir sociedades imipersonales; modifica el régimen de nulidad de las socie dades; modifica la situación y régimen de las sociedades no constituidas regularmente; etc.
C lasificación de las S ociedades.-
Las sociedades se dividen en: a) Sociedades Regulares: son aquellas que han adoptado uno de los tipos pre vistos en la Ley 19.550, y que han cumplido con todos los requisitos relacionados a su constitución (formas, publicidad, inscripción en el Registro Póbiico, etc). b) Sociedades de la Sección IV: la Sección IV (arts. 2I a 26) de la Ley 19.550 se modificó íntegramente, empezando por su título. Antes de la reforma se titula P O l J n C A D E PRECIOS PARAESTüDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMPROMÍÍTE A MANTENER ESTE UBUO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPI A; SÍ AL LIBRO
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ba "De la sociedad no constituida regularmente",, mientras que actualmente esta Sección IV se titula “De las sociedades no constituidas según los tipos del Ca pitulo I I y otros supuestos”. El art. 21 establece cuáles son las sociedades incluidas en esta sección, por lo cual especifica: "La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capitulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla por las formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto en esta sección". Queda claro entonces, que esta sección regula a 3 clases de sociedad: 1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capitulo II. 2) Aquella que omita requisitos esenciales. 3) Aquella que incumpla con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. Con esta información basta para referimos a la “Clasificación de las socieda des”. Más adelante, en el Capítulo V, analizaremos más en detalle a estas “Socie dades de la Sección IV”. Tipos de Sociedades Regulares.A continuación clasificaremos los distintos tipos de Sociedades Regulares, y haremos un breve análisis acerca de cada uno de ellos. Las Sociedades Regulares se dividen en: I “ Sociedades de Interés (o “de personas”).- Este tipo de sociedadeg^ presen ta las siguientes características; los socios suelen responder por las obligaciones sociales en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria; generalmente cuentan con po cos socios, pero son constituidas teniendo en cuenta la personalidad de éstos {intuitupersonaé). Las sociedades de interés son las siguientes: L" Sociedad Colectiva: los socios responden en forma solidaria e ilimitada; pero cuentan con el “beneficio de excusión”, por lo tanto pueden exigirle a los acreedores que ataquen primero el patrimonio de la sociedad, antes que el de ellos (arts. 125 a 133). 2. - Sociedad en Comandita Simple: se caracteriza por tener 2 clases de so cios. Por un lado los “comanditados”, que responden en forma solidaria e ilimi tada; y por otro lado los “comanditarios”, que sólo responden con los aportes efectuados a la sociedad. Debido a ésto, la istración de la sociedad puede ser ejercida por socios comanditados y por terceros, pero no por socios coman ditarios (arts. 134 a 140). 3. - Sociedad de Capital e Industria: también presenta 2 clases de socios. Por un lado los socios “capitalistas”, que aportan con obligaciones de dar, y respon den en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Por otro lado, los socios “industriales” que aportan con obligaciones de hacer, y responden con las ganancias no percibidas (arts. M ía 145). FOTOCOPIAR ESTE L, 'ÍRO ES D EU TO. A LOS INFRv\CTORES LES CORRESPONDEN Í.AS PENAS DEL ART, 17?lDEL CC'iDÍGO PENAL (J.EY ! 1,723 de PROPIEDAD ¡NTELECnjAI.)
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VaJe agregar ima mención a la derogada “Sociedad accidental o en pakicipación*’. que también era considerada “sociedad de interés”: este tipo de socie dad estaba regulada en los arts. 361 a 366 de la Ley 19.550 (derogados por la refor ma de la Ley 26.994). Presentaba características muy especiales, ya que se constituía para realizar una o más operaciones específicas. Si bien se trataba de una socie dad, ante los ojos de terceros no lo parecía, ya que actuaba un solo socio (denomi nado “socio gestor”). Este socio realizaba las operaciones con los aportes de los de más, pero respondía con su patrimonio personal por las obligaciones contraídas. No se le exigían requisitos de forma, ni inscripción en el Registro Público. No era considerada sujeto de derecho, y gran parte de la doctrina negaba que se tratara de una sociedad. II - Sociedades por Cuotas.- La única clase de “sociedad por cuotas” es la So ciedad de Responsabilidad Limitada: 4. - Sociedad de Responsabilidad Limitada: este tipo de sociedad presenta la particularidad de que su capital social se divide en cuotas (por ej; el capital social es de $100.000, y está conformado por 1000 cuotas de $100). Cada cuota representa un voto en la toma de decisiones de la sociedad; por lo tanto aquel socio que más cuotas haya aportado, será quien tenga mayor poder de decisión. Los socios responden por las obligaciones sociales sólo hasta el monto de las cuotas que hayan suscripto e integrado (arts. 146 a 162) III - Sociedades por Acciones.- Esta clase de sociedades presenta las siguien tes características: su capital se divide en acciones (por ej; 1000 acciones de $I00 c/u), y éstas están representadas en títulos que circulan; es decir que pueden transmitirse. Sus socios son denominados “accionistas”. Las sociedades por acciones son las siguientes: 5. - Sociedad Anónima: es la sociedad por acciones más común. El capital se divide en acciones, y los socios (accionistas) limitan su responsabilidad al monto de las acciones que hayan suscripto. Este tipo de sociedad está sometido a importantes requisitos para su consti tución y funcionamiento (arts. 163 a 312). Por último, debemos decir que la Sociedad Anónima es el único tipo de so ciedad que ite la unipersonalidad (posibilidad de constituir la sociedad con un solo so cio), como consecuencia de la reforma de la Ley 26.994 (BO, 8/10/2014). 6. “ Sociedad en Comandita por Acciones: este tipo de sociedad presenta 2 clases de socios. Por un lado los **comanditados*\ que responden en forma so lidaria e ilimitada por las obligaciones sociales; y por otro lado los ‘‘comandi tarios”. El capital aportado por estos últimos se divide en acciones (al igual que en la sociedad anónima), y limitan SU responsabilidad al monto de las acciones que ha yan suscripto (arts, 315 a 324). A este tipo de sociedad se le aplican las normas de la sociedad anónima; pero supletoriamente se le aplican las de la sociedad en comandita simple. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDiTORIAI. ESTUDIO SE COMPROMETE AM/\NTE.NER E5TE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Hasta aquí hemos hecho im breve análisis de los tipos sociales previstos en la Ley 19.550. Más adelante proñindizaremos el estudio de cada uno de éstos y anali zaremos otras clases de sociedades, como por ej: ^sociedades anónimas con par ticipación estatal mayoritaria*\ ^sociedades de economía mixta*\ “sociedades cooperativas", “sociedades de garantía recíproca", etc. N aturaleza J urídica del A cto C onstitütivo.-
Existen diferentes teorías que intentan determinar cuál es la naturaleza jurídi ca del acto por medio del cual se constituye una sociedad: 1) Doctrinas contractualistas.- Los que defienden esta teoría sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad es un contrato. ¿Qué clase de contrato es? En base a este interrogante surgieron 2 sub-teorías: a) Contrato Bilateral: algunos sostienen que se trata de un contrato bilateral entre 2 partes bien diferenciadasi;1;odos los so c io ^ o r un lado, ^y la sociedad por el otro. Quienes critican esta teoría so basañ“en'qüe la sociedad no puede ser parte del contrato, porque al momento de celebrarse todavía no existe. í>) Contrato Plurilateral de Organización: quienes sostienen esta teoría afir man que las partes del contrato soii los diferentes socíos>Es plurilateral, ya que las partes pueden ser más de dos (ej: una sociedad de io socios). Es un contrato de orga nización, ya que en él suelen quedar reglamentadas las relaciones entre los socios, y las normas internas de la sociedad. Esta teoría es la que mayor cantidad de adeptos tiene, tanto en la doctrina na cional como en la extranjera. Más adelante detallaremos las características sobresalientes del Contrato plu rilateral de organización. 2) Doctrinas anticontractuaüstas.- Los sostenedores de las teorías anticontractualistas afirman que el acto por el cual se da nacimiento a una sociedad no es un contrato. Sus fundamentos se basan en que muchas de las disposiciones que ca racterizan a los contratos no le son aplicables. Por ei: no existe contraposición de intereses entre los socios, sino que todos apuntan a un fin co mún; no es aplicable la excepción de incumplimiento (excepcio non adimpleti contractas), por lo que si uno de los socios incumple con su prestación ios demás deberán cumplir de todas formas, etc.
Aquí también podemos encontrar diferentes sub-teorías: a) Acto comoleio: algunos afirman que se trata de un acto complejo, ya que las voluntades de los diferentes socios se fusionan y forman una sola voluntad, la que finalmente dará vida a la sociedad. ó) Acto colectivo: quienes siguen esta teoría sostienen que las voluntades de los diferentes socios se unen (no se fusionan) y forman una sola voluntad. La diferen cia con la teoría del “acto complejo” es que en este caso, si bien se forma una vo luntad colectiva, la voluntad de cada socio puede ser diferenciada de las demás en lo interno del acto. FO TO CO PIA R e s t e 1.Í13RO E S D E L IT O . A LOS INI-RACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 1Tí ITEL e'íD IG O PENAL a ^ Y 11.72J de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Tanto la teoría del acto complejo como la del acto colectivo son consideradas teorías **unilateralistaa ya que el nacimiento de la sociedad viene dado por un acto unilateral, conformado por la voluntad de todos los socios. c) Teoría de la Institución: esta teoría sostiene que la sociedad es una Institu
ción, y no un contrato. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los intereses de los socios o accionistas (a diferencia de las teorías contractualistas, en las cuales tiene preeminencia la voluntad de los socios). Los SOCios siempre deben subor dinarse al interés de la sociedad. La Teoría de la Institución es la que más adeptos consiguió dentro de las doc trinas anticontractualistas. Su máximo expositor fue Hauríou. Vale aclarar que esta última teoría explica la naturaleza jurídica de la so ciedad. a diferencia de las anteriores que explican la naturaleza jurídica del acto constitutivo. Régimen de la Ley 19.S50.r Nuestra Ley de Sociedades (19.550) adopta la teoría contractualista del “Contrato Plurilateral de Organización’*. Esto puede comprobarse a través de: - Los artS. 4, 5 y 89 (referentes ál contrato constitutivo de la sociedad), - Los artS. 16 y 91 (referentes al carácter plurilateral del contrato), etc. Sin embargo, esta ley también incorpora ciertos elementos de la Teoría de la Institución, al establecer algunas medidas tendientes a proteger a la sociedad y su continuidad. Por ej: - En las sociedades colectivas y en comandita simple, los socios fundadores pueden establecer que, en caso de que uno de ellos muera, la sociedad continúe con sus herederos (art. 90). - Para aplicar medidas cautelares sobre actos istrativos de la sociedad, el juez debe adoptar un criterio restrictivo (art. 114). - Los plazos para pedir una acción de nulidad contra los actos de gobierno de la sociedad son muy breves (art. 251). Obviamente, ninguna de las teorías expuestas preveía la posibilidad de que existan las sociedades unipersonales, y en consecuencia todas ellas suponían la participación de más de un sujeto. En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, la postura que más co bró fuerza con respecto a la “naturaleza del acto constitutivo” es la siguiente; * Respecto de las sociedades de dos o más socios, la mayoría de la doctrina si gue sosteniendo que la naturaleza jurídica del acto por el cual se constituye la so ciedad es un contrato plurilateral de organización, • Respecto de las sociedades unipersonales, la naturaleza jurídica del acto constitutivo es una declaración unilateral de voluntad.
PO O 'TICA D EPRECIO SPA R A ESTUDIANTES: EDrrORIALESTUniOSECOiWROMHTEAAíANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SI AL LIBRO
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E ditorial E studio C aracteres del C ontrato de S ociedad,-
E1 contrato de sociedad, cuando se trata de una sociedad de dos o más socios. presenta los siguientes caracteres: 1) Plurilateral: el contrato de sociedad puede contar con una cantidad ilimita da de socios, ya que el objetivo es acumular capitales, 2) Consensual: se perfecciona y produce sus efectos por el sólo hecho del consentimiento. A partir de ese momento nacen los derechos y obligaciones de los socios. 3) Conmutativo: al momento de dar el consentimiento, los socios ya saben cuáles van a ser las ventajas y los sacrificios que les deparará dicho contrato. 4) Oneroso: porque para adquirir los derechos de socio, es necesario contribuir al fondo común con el aporte correspondiente. 5) De ejecución continuada (o “de duración**): porque, por lo general, las so ciedades no se constituyen para realizar una sola operación. Salvo algunas excep ciones, las sociedades son constituidas para realizar actividades sucesivas y a tra vés de ellas lograr ganancias para los socios. 6) De organización: ya que en él suelen quedar reglamentadas las relaciones entre los socios, y las normas internas de la sociedad. Estos 6 caracteres que enumeramos, están presentes siempre que se trate de una sociedad de 2 o más socios. La excepción a estos caracteres está dada por la nueva “sociedad unipersonal**, permitida por la reforma de la Ley 26.994. Esta clase de sociedad no es considerada un contrato, ya que está conformada por una sola persona, por lo cual no rigen para ella los 6 caracteres enumerados. Por último, veremos a continuación que los contratos de organización presen tan otras características, que los diferencian de los contratos de cambio (contratos donde las partes tienen intereses opuestos -por ej; contrato de compraventa-).
Diferencias entre el Contrato de Organización y el Contrato de Cambio.Existen algunas diferencias entre los contratos de organización (por ej: sociedad de dos o más socios) y los contratos de cambio (por ej: compraventa): a) Intereses: en los contratos de organización, varias personas realizan su prestación con un interés común. En los contratos de cambio, los intereses sue len ser opuestos. b) Cumplimiento de la prestación: en los contratos de organización, cuando las partes cumplen con su prestación (aportes) no se extingue el contrato. Los contratos de cambio, por lo general, se extinguen con el cumplimiento de las prestaciones. c) Nulidad vincular: en los contratos de organización, la nulidad que afecte el vínculo de alguno de ios socios (por ej: incapacidad) generalmente no produce la anu lación del contrato. En los contratos de cambio, dicha nulidad provoca también la nulidad del contrato. F O T O C O PIA R E S T E L j CRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEt. ART. 17:: DEL CÓMGO PENAL (I..EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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á) Incumplimiento: en los contratos de organización^ el incumplimiento de obligaciones por parte de algún socio no produce la resolución del contrato ni la disolución de la sociedad. En los contratos de cambio, el incumplimiento de una de las partes puede provocar la rescisión del contrato (arts. 1086 a 1088, CCCN). e) Efectos de la nulidad: la declaración de nulidad del contrato de sociedad no produce efectos retroactivos (para no perjudicar a quien haya contratado con la sociedad). Por el contrario, la nulidad en los contratos de cambio suele tener efectos retroacti vos (art. 390, CCCN). f) Excepción de incumplimiento: en los contratos de organización, el incum plimiento de uno de los socios no habilita a los demás para que incumplan; a di ferencia de lo que ocurre en los contratos de cambio, ya que en estos se aplica la “exceptio non adimpleti contratus ”(&rt. 1031 CCCN). Por supuesto que, al hablar de "contrato de organización”, nos estamos refi riendo al "contrato de sociedad” cuando se trata de ima sociedad de 2 o más socios. Por lo tanto, esto no se aplica a la **$ociedad unipersonaV\ MODIFICACIONES DE LA LEY 26.994 A LA LEY 19.550.Como venimos explicando en el presente capítulo, la Ley 26.994 introdujo im portantes modificaciones a la Ley 19.550. A modo de síntesis podemos decir que las más trascendentes fueron las siguientes: 1) Título de la ley.- La Ley 19.550 deja de llamarse "Ley de Sociedades Co merciales”, para pasar a llamarse *%ey General de Sociedades*^. Es una conse cuencia lógica de la unificación del Código Civil y del Código de Comercio en un solo cuerpo normativo, y de la consecuente derogación de las “sociedades civiles”. 2) Sociedades Unipersonales.- La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad "‘...si una o más personas... ”, de manera que abre la posibilidad de con formar sociedades de un solo socio (sociedad unipersonal). Sin embargo, en los párrafos 2® y 3® impone dos limitaciones: 1) La sociedad unipersonal sólo puede constituirse como sociedad anónima. 2) La sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad uni personal. De esta manera, la reforma da inicio a la posibilidad de constituir sociedades unipersonales, únicamente bajo el tipo social de “sociedad anónima”. Se trata de las nuevas **sociedades anónimas unipersonales** (SAU). La reforma también introdujo otras modificaciones dedicadas a esta nueva cla se de sociedad, al referirse entre otras cuestiones a: contenido de su instrumento constitutivo (art. í!); exclusión en sociedad de dos socios y reducción a uno del nú mero de socios (arts. 93 y 94 bis); causales de disolución de la sociedad (art. 94); deno minación de la sociedad (art. 164); integración del capital (arts. í 86 y 187); fiscalización estatal permanente (art. 299); etc. P O L fn C A D E PRECIOS PARAESTÜDIANTES: EDITORIALESrUDIO SE COMPROMEIE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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3) Régimen inscriptorio.- El reformado a r t 5 dispone que el acto constituti vo de la sociedad, su modificación y el reglamento (si lo hubiese) deberán inscri birse en el “Registro Público del domicilio social y en el Registro que correspon da al asiento de cada sucursal”. De esta forma deja de referirse al “Registro Público de Comercio” (como lo hacía el antiguo art. 5) y lo reemplaza por “Registro Público”. Esto se debe a que la Ley 26,994 derogó al Código de Comercio, en el cual se encontraba regulada la creación y ñmcionamiento del Registro Público de Comercio (arts. 34 a 42). Por su parte, la modificación al art. 6 renueva aspectos formales referidos a la inscripción de la sociedad en el Registro Público (plazos para la inscripción; po sibilidad de inscripción tardía; y sujetos autorizados para realizar la inscripción). 4) Contenido del instrumento constitutivo.- La reforma modificó al art. 11 en su inciso 4. Este inciso establece que en el instrumento de constitución debe figurar el capital social, expresado en moneda argentina. Lo novedoso, en este re formado inciso, es lo que se establece respecto de las **mciedades unipersona les^^-. en ellas, ’‘el capital debe ser integrado totalmente en el acto constitutivo". Se supone que esta norma intenta salvaguardar derechos de terceros, dar ma yor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como una herra mienta de fraude. 5) Régimen de nulidades.- La reforma del art. 16 trae las siguientes nove dades: a) La nulidad o anulación que afecte el vínculo del único socio en la “sociedad unipersonal”, producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato. Es una consecuencia obvia, y una nueva excepción al principio general de que ‘la nuli dad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nu lidad, anulación o resolución del contrato". b) Se elimina la consigna referida a que "cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad hará anuladle el contrato"y debido a que la re forma posibilitó la existencia de “sociedades unipersonales”. c) Se dispone que en aquellas sociedades donde se requieren dos categorías de socios (sociedád en comandita simple o por acciones, o sociedad de capital e in dustria), el vicio de la voluntad del único socio de una de las categorías de socios torna anulable al contrato. El “nuevo” art. 17 se encarga de aquellas sociedades que adoptan un tipo le gal previsto por la ley (“sociedades previstas en el Capítulo II”), pero que omi ten requisitos esenciales tipificantes, o incluyen elementos incompatibles con el tipo legal escogido. La reforma prevé las siguientes consecuencias para la socie dad así constituida: a) no producirá los efectos propios de su tipo; y b) quedará regida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo I {“sociedades no constituidas según los tipos del Capitulo IIy otros supuestos"). FOTOCOPIAS EST E Líi.RO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN IA% PENAS DEL ART. 172 .DEJ CÓ.DIGO PEN í\L (I,EY 11,723 de PROPIEDAD ÍN TELEcm U .)
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6) Nuevo régimen de ‘‘sociedades no regulares” (Sección IV),- La Sección IV fue modificada íntegramente, empezando por su título. Anteriormente se titu laba “De la sociedad no constituida regularmente"^ mientras que luego de la re forma su título pasó a ser: “De las sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo I I y otros supuestos*\ El reformado art. 21 establece cuáles son las sociedades incluidas en esta sección, refiriéndose a 3 clases de sociedad: 1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capítulo II (es decir, los 6 “tipos sociales” regulados por la Ley 19.550). 2) Aquella que omita requisitos esenciales. 3) Aquella que incumpla con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. A lo largo de los arts, 22 a 26 (todos ellos reformados) la ley se ocupa del ré gimen aplicable a estas sociedades: oponibilidad del contrato social; representa ción, istración y gobierno de la sociedad; requisitos para adquirir bienes registrables; responsabilidad de los socios; subsanación de la sociedad; disolución; liquidación; relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios; etc, 7) Sociedad entre cónyuges.- A diferencia del antiguo art. 27, que establecía que “los esposos pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsa bilidad limitada”, la reforma permite que los cónyuges integren entre sí: a) cualquier tipo de sociedad; y b) las reguladas en la Sección IV. 8) Sociedad socia.- Las novedades de la reforma respecto al caso de la “so ciedad socia” son: a) Las sociedades anónimas y en comandita por acciones podrán formar par te de sociedades de responsabilidad limitada (anteriormente sólo podían formar parte de sociedades por acciones). b) Se agrega que estas sociedades podrán “ser parte de cualquier contrato aso ciativo”. 9) Reducción a uno del número de socios (exclusión en sociedad de 2 so cios).- El supuesto de hecho del art. 93 sigue siendo aquella sociedad de dos so cios en la cual uno de ellos es excluido con justa causa. La única diferencia está en el final del artículo, donde remite al nuevo articulo 94 bis. Este nuevo artículo 94 bis establece que “la reducción a uno del número de socios no es causal de disolución”. Y a continuación dispone que dicha reduc ción impone la transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita (simple o por acciones) y de capital e industria en sociedad anónima uniperso nal, si no se decidiera otra solución en el término de 3 meses.
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En otras palabras: - Con la redacción anterior, al excluirse un socio en una sociedad de dos so cios, se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución. “ Con la reforma, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios (coman dita o de capital e industria), se da un término de 3 meses, pasado el cual la socie dad se transforma en una sociedad anónima unipersonal. 10) Causales de disolución de la sociedad.- El art. 94 establece las causa les de disolución de la sociedad. La reforma eliminó uno de sus incisos (ex inci so 8), esto es la disolución de la sociedad "por reducción a uno del número de so cios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el término de tres meses”. La eliminación de esta causal de disolución está directamente relacionada a la aceptación de las sociedades unipersonales. De manera que la reducción a uno del número de socios no podría implicar la disolución de la sociedad, sino en todo caso la transformación en una sociedad unipersonal (tal como lo establece el “nuevo” art. 94 bis). 11) Remoción de causales de disolución.- El “nuevo” art. 100 otorga a las sociedades la posibilidad de eliminar o remover las causales de disolución. Debe decidirlo el órgano de gobierno de la sociedad, eliminando la causa que le dio origen, siempre que exista viabilidad económica y social de la sübsistencia de la actividad de la sociedad. Para poder adoptar esta decisión, deben tenerse en cuenta 2 requisitos: 1) La resolución (decisión) se debe adoptar antes de cancelar la inscripción. 2) Dicha decisión no puede perjudicar a terceros, ni afectar a las responsabili dades asumidas por la sociedad. 12) Denominación de la SAU.- El art. 164 fue reformado, para prever la de nominación de la nueva “sociedad anónima unipersonal” y al respecto establece: ^*En caso de sociedad anónima unipersonal deberá contener la expresión 'sociedad anónima unipersonal', su abreviatura o la sigla S,A,W*. De esta forma, cualquier tercero que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata de una sociedad anónima unipersonal. 13) Integración del capital en las Sociedades Anónimas Unípersonales.EI “nuevo” art. 187 se ocupa de la integración del capital en las sociedades anó nimas unipersonales, al referirse a la integración mínima en efectivo. Para este tipo de sociedades establece que "el capital social deberá estar totalmente inte grado”, (a diferencia de los demás tipos sociales, donde existe la posibilidad de integrar sólo el 25% del capital suscripto). Por otro lado, la reforma también modificó al inciso 3 del art. 186, el cual es tablece uno de los elementos que debe contener el contrato de suscripción de ca pital, en caso de “aumento de capital” de la sociedad. FOTOCOPÍAR ESTx. ' IBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART.! "2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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La norma quedó redactada de la siguiente forma: '\..En los casos de aumen to de capital por suscripción, el contrato deberá extenderse en doble ejemplar y contener... 3) El precio de cada acción y del total suscripto; la forma y las condi ciones de pago. En las Sociedades Anónimas Unipersonales el capital debe in tegrarse totalmente,,,**. Esto significa que en las sociedades anónimas unipersonales^ al momento de aumentar el capital, no corre la posibilidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto de suscripción. 14) Requisitos para ser síndico.- En la "nueva” redacción del art. 285, la úni ca modificación es que se elimina la posibilidad de que una sociedad civil pueda ejercer la función de “síndico”. Donde antes decía "Para ser síndico se requie re: 1) S er... sociedad civil con responsabilidad solidaria...”, ahora dice ^*Para ser síndico se requiere: 1) Ser,,, sociedad con responsabilidad solidaria...**. Dicha modificación obedece a que la reforma derogó el Código Civil, y por ende se eliminaron las “sociedades civiles” de nuestro ordenamiento. 15) Fiscalización de las Sociedades Anónimas Unipersonales.- La reforma agrega al art. 299 un nuevo supuesto de "fiscalización estatal permanente”, a tra vés de un “nuevo” inciso 7. El supuesto que agrega es el de las “sociedades anó nimas unipersonales”, sometiéndolas a dicha fiscalización. De esta forma, el artículo queda redactado así; "Art. 299. Fiscalización estatal permanente.- Las sociedades anónimas, además del control de constitución, quedan sujetas a la fiscalización de la auto ridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liqui dación, en cualquiera de los siguientes casos:... 7) Se trate de Sociedades Anó nimas Unipersonales.** Hasta aquí efectuamos una breve mención de las modificaciones más impor tantes que sufiió la Ley 19.550 a causa de la reforma de la Ley 26.994. Sin embar go, a lo largo de esta obra iremos desarrollando con mayor profundidad cada una de estas cuestiones.
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Síntesis G ráfica C o.\ci;no OK S ociedad
Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno i ios tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a producción o intercambio de bienes o servicios, partícipando de los beneficios soportando las pérdidas, ” (Conf. art. i , ley 19.550). a
• ^ brindábamos dos conceptos de "sociedad”: “socie dades comerciales**, y “sociedades civiles**. • la clasificación en “Sociedades Civiles” y “Sociedades Comerciales” ya no existe más. Esto se debe a que, al derogarse el Có digo Civil, se eliminan las sociedades civiles que estaban reguladas en él.
Como consecuencia de esto, ahora existe un nuevo y ünico concepto de sociedad.
La modificación ai a r t 1 (por ley 2Ó.994) establece que habrá sociedad "...si o más personas... ”, de manera que abre ia posibilidad de conformar sociedades de un solo socio (sociedad unipersonal), posibilidad que so existía antes de la reforma.
*■ a) Sociedades . Son aquellas sociedades que han adoptado imo de los tipos previstos en la Regulares \ Ley 19.550, y que han cump!i
Sociedad Colectiva - Sociedad en Comandita Simple f Sociedades de Interés ) — 2. 3. - Sociedad de Capital e Industria \ (Sociedades por Cuotas | ™ 4. - Sociedad de Responsabilidad Lim
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j Sociedades por Acciones ]- 5.- Sociedad Anónima 6.- Sociedad en Comandita por Acciones Esta sección farts. 21 a 26. Sección ÍVl recula a 3 clases de sociedad: 1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capítulo II. 2) Aquella que omita requisitos esenciales. 3) Aquella que incumpla con ¡as formalidades exigidas por la Ley 19.550. N aturaleza J jjrídíca DEL A cto GoS\striTi rn o
a) Contrato Bilateral ^ b) Contrato Plurilateral L Ley de Organización i 19. SSO a) Acto complejo \* b) Acto colectivo ^ c) Teoría de la Institución
I > 1) Plurilateral ►2) Consensual ►3) Conmutativo ^ 4) Oneroso \k S) De ejecución continuada I►6) i>e organización Estos 6 caracteres están presentes siem pre que se trate de una sociedad de 2 o más socios. Excepción— “sociedad unipersonal’*.
MopíFicApiONES DE LA L ev 26;994 A LA L ey 19.550
1) Título de la ley. 2) Sociedades Unipersonales. 3) Régimen inscriptorío. 4) Contenido del instrumento constitutivo. 5) Régimen de nulidades, 6) Nuevo régimen de “sociedades no reguiare.s” (Sección IV), 7) Sociedad entre c<^nyuges.
8) Sociedad socia. 9) Reducción a uno del número de socios. 10) Causales de disolución de la sociedad. 11) Remoción de causales de disolución. 12) Denominación de la SAU 13) Integración del capital en las SAU. 14) Requisitos para ser síndico. 15) Fiscalización de las SAU.
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CAPITULO II ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD El contrato constitutivo de sociedad contiene 2 clases de elementos: a) Elementos Generales. b) Elementos Específicos. A) E lementos G enerales del C ontrato de S ociedad.Eí contrato de sociedad, como todo contrato, presenta los siguientes elemen tos: Consentimiento, Capacidad, Objeto y Causa. Algunos autores agregan la Forma. Si bien se aplican, por lo general, las normas del Código Civil y Comercial, no hay que dejar de observar ciertas pautas incorporadas por la Ley 19.550 (Ley Gene ral de Sociedades). A continuación ánalizaremos cada uno de los elementos generales: 1. - Consentimiento de los socios.» E1 consentimiento es el acuerdo de voluntades de los socios tendiente a la cele bración del contrato de sociedad. En principio se aplican las reglas generales, por lo que “no hay contrato sin consentimiento”. Sin embargo, en el plano comercial, se dan ciertos casos de “sociedad obli gatoria”: a) Herederos del socio fallido: en las sociedades colectivas y en comandita simple, los socios pueden pactar que ante la muerte de alguno de ellos, sus herede ros ingresen a la sociedad -viéndose obligados a hacerlo- (Ley 19.550, art. 90). b) Sociedad constituida por el concursado v sus acreedores: en el caso de un concurso o una quiebra, el concursado (o fallido) puede constituir una sociedad con sus acreedores para intentar sacar adelante a la empresa. Esta situación obliga a in corporarse a la sociedad incluso a aquellos acreedores que hayan votado en contra de esta solución (Ley 24.522, art. 43). Este elemento (consentimiento de los socios) no se aplica a las “sociedades uni personales” debido a que, para que haya consentimiento, se necesita del acuerdo de voluntades de dos o más personas (socios). En el caso de la “sociedad uniperso nal”, bastará con la declaración unilateral de voluntad del único socio. 2. " Capacidad para constituir sodedades.En relación a la capacidad de las personas para constituir sociedades, también se aplican las reglas generales del derecho civil y comercial. Sin embargo exis ten también algunos supuestos especiales, los cuales analizaremos a continuación: a) Menores.- Con respecto a la capacidad de los menores para constituir socie dades, hay que tener en cuenta la mayoría de edad se adquiere al cumplirse los 18 POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITOR3/U-ESTUDIO SE COMPRONDSTB A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTüDIAN'IES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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años. Cumplida esa edad, la persona adquiere plena capacidad para ser titular de derechos y deberes, y para celebrar cualquier acto jurídico (entre ellos, constituir sociedades). Quien aún no cumplió los 18 años (menor de edad) es incapaz para constituir sociedades. Ahora bien, veamos cuáles son las 3 excepciones a este prin cipio general en el régimen del nuevo Código Civil y Comercial: * Menores emancipados por matrimonio: pueden constituir cualquier tipo de sociedad, excepto aquellas sociedades donde tengan responsabilidad ilimi tada y solidaria (ya que, por el art. 28 del nuevo Código Civil y Comercial, los menores emancipados por matrimonio no pueden afianzar obligaciones). * Menor heredero en una sociedad constituida con bienes sometidos a indi visión forzosa hereditaria: sólo puede ser socio con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo debe ser aprobado por el juez de la sucesión. Si exis tiere posibilidad de colisión de intereses entre el representante legal o el apo yo y la persona menor de edad, se debe designar un representante ad hoc para la celebración del contrato y para el contralor de la istración de la so ciedad si fuere ejercida por aquél (conf. art. 28 Ley 19.550, reformado por la Ley 26.994). * Hijo mayor de 16 años que eierce algún empleo, profesión o industria: se presume que el hijo mayor de dieciséis años que ejerce algún empleo, pro fesión o industria, está autorizado por sus progenitores para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesión o industria. Los derechos y obli gaciones que nacen de estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya ad ministración está a cargo del propio hijo (conf. art. 683 del nuevo Código Ci vil y Comercial).
b) Personas incapaces o con capacidad restringida, herederos en un socie dad constituida con bienes sometidos a indivisión forzosa hereditaria; se apli ca la misma solución que en el caso del “menor heredero”. Sólo pueden ser socios con responsabilidad limitada (conf. art. 28).
c) Martilieros: los martilieros pueden constituir cualquier tipo de sociedad (salvo cooperativas); pero debe estar integrada exclusivamente por martilieros, y con el único objeto de realizar actos de remate (Ley 20.266, art i 5).
d) Sociedades (el caso de la sociedad socia): ¿puede una sociedad ser soda en otra sociedad? Sí, puede. Ejemplo: la sociedad A fijersona jurídica) y Juan Pérez (persona físi ca) constituyen una sociedad (sociedad Juan A).
De todas formas, la Ley 19.550 (arts. 30 a 32) establece algunas limitaciones: * Las sociedades anónimas y en comandita por acciones (sociedades por acciones) sólo pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limita da (conf. art. 30 de la Ley 19.550, reformado por la Ley 26.994). Por ei: una sociedad anónima no puede formar parte de usa sociedad colectiva (art. 30).
Vale agregar que, previo a la reforma, se establecía que las sociedades anóni mas y en comandita por acciones sólo podían formar parte de sociedades por ac ciones. Es decir que ei nuevo art. 30 ha disminuido dicha limitación. F O T O C O P IA » E S T E LIBRO ES D E L IT O . A LOS íNFíblCTORES I.ES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL A i , . ' 0 2 DEL CÓDIGO PENAL (IJBY 1LV23 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Por último, debemos decir que (conf. ai reformado art. 1 de la Ley 19.550), la sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad unipersonal. * L a sociedad participante (socia) tiene un límite de monto para participar en otra sociedad; su participación no puede exceder de sus reservas libres y la mitad de su capital v reservas legales. Vamos a graficarlo: Capital Reservas legales
Sociedad A Reservas libres
Si quiere participar en otra sociedad, sólo podrá aportar las partes rayadas.
De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por ende la consecución de su propio objeto social (ya que "para q u e e l objeto social pued a llevarse a cabo, e l capital debe se r sujiciente**).
Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá re tirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su balance. ¿Quésucede si no lo retira? Pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades correspondientes a esas participaciones en exceso (art. 31). Ejemplo: supongamos que la sociedad A (participante) está autorizada a aportar hasta $ 100, lo cual configura un 20 % dentro de la sociedad participada. Sin embargo, viola ia ley y aporta $150, lo cual configura un 30 % dentro de la sociedad participada. Sí en el plazo de 6 meses no retira ese excedente, podrá votar y recibir utilidades pero sólo por el 20 %.
Quedan excluidas de esta limitación aquellas sociedades cuyo objeto fuera ex clusivamente financiero o de inversión, (art. 31). ^ * Están prohibidas las participaciones recíprocas. Porei: si la sociedad a es socia den tro de la sociedad B, esta última no puede ser soda dentro de la sociedad A. De esta forma se pretende evitar la utilización de '‘^capital aparente”. Ejemplo: si la sociedad A aporta $100 en ia sociedad B, y luego ésta ios aporta en la sociedad A, y así sucesivamente; inevitablemente los balances de ambas sociedades indicarán un aumento de ca pital inexistente, y ésto podría perjudicar gravemente a terceros que confíen en la solvencia de dichas sociedades.
La constitución de una sociedad a través de participaciones recíprocas es nula. Además, los fundadores, es, directores y síndicos responden en for ma ilimitada y solidaria (art. 32). * Por las mismas razones, art. 32 establece que "tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por ésta, por un mon~ to superior, según balance, al de sus reservas, excluida la legal”. Este tema será ampliado en el Capítulo XXV {"Vinculaciones Societarias”).
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E ditorial E studio
Por último, nos tenemos que referir a ios casos puntuales de "corredores” y "cónyuges ”, sobre los cuales pesaban prohibiciones o limitaciones para-constituir sociedades, pero fueron superadas por la reforma de la Ley 26.994; « Corredores: la prohibición que pesaba sobre los corredores para constituir sociedades (viejo art, 105 del Código de Comercio) fue superada, ya que eí art. 1346 del nuevo Código Civil y Comercial establece que "...Pueden actuar como corredores personas humanas o jurídicas ® Cónyuges: la prohibición que establecía el viejo art.. 27 ya no existe más (establecía que los cónyuges sólo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabüidad limitada). La Ley 26.994 modificó al art. 27 de la Ley 19.550, el cual ahora dice
textualmente lo siguiente: "Los cónyuges pueden integrar entre sí sociedades de cualquier tipo y las reguladas en la Sección IV ”. Por lo tanto, queda claro que ya no rige prohibición alguna, y los cónyuges pueden integrar entre sí cualquier tipo de sociedad. 3. - Objeto del contrato de sociedad.- A \ El objeto del contrato de sociedad está constituido por las prestaciones de dar y de hacer que se comprometen a efectuar los socios. No debemos confundirlo con el “Objeto social” (u objeto de la sociedad), que consiste en la categoría de actos a la cual se va a dedicar la empresa (por ej: compraventa de clavos). Esta es la postura de fendida por Nissen, que se basa en los arts. 1003 a 1011 (Código Civil y Comercial). Otra parte de la doctrina (Villegas, Muiflo, Vanasco) sólo considera al “Objeto sociaV^; por lo cual, cuando hablan del “objeto**, siempre se refieren a la actividad desarrollada por la sociedad. ^ ff r ,/jA p .A 4. - Causa del contrato de sociedad.- , A) ' ‘ -í La causa del contrato de sociedad es laHfinalidad que tuvieron en mira quie nes constituyeron ía sociedad. Esa finalidad es siempre la obtención de ganancias a través de la actividad de la sociedad (conf. Nissen). Por lo tanto, la causa del contrato de sociedad es la obtención de ganancias. Por su parte, Muiño sostiene que la causa es, tanto ía participación en las ga nancias como la soportación de las pérdidas. í. 5.- Forma del contrato de sociedad.- \áJ ) V A La forma, en el contrato de sociedad (y en cualquier contrato) es el conjunto de so lemnidades que prescribe la ley, y que deben realizarse al tiempo de la formación del contrato. Con respecto a cuál es la forma del contrato de sociedad, el Art. 4 de la Ley 19.550 establece como principio general que: “El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por instrumento público o privado**. Por lo tanto queda en claro que para constituir una sociedad regular, es impres cindible que el contrato sea en forma escrita. FOTO CO PIA R EST E L IBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART >72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY í L723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Todo lo referido a la Forma de constituir sociedades será tratado en el Capítu^ lo IV (“Forma de Constitución”).
B) E lementos E specíficos (o especiales) del C ontrato de S ociedad.Hasta aquí analizamos los elementos comunes a todo tipo de contrato. Ahora analizaremos los elementos específicoSj que caracterizan al contrato de sociedad. Estos elementos surgen claramente de la definición de '‘sociedad” que nos brinda el Art. 1 de la Ley 19.550 (reforaiado por la Ley 26.994): A rt 1 (Ley J9.5S0),-‘ **Babrá sociedad si una o más personas en forma or~ ganizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccién o intercambio de bienes o servicios^ par ticipando de los beneficios y soportando las pérdidas... ” Por lo tanto, dichos elementos son los siguientes: 1) Organización. 2) Tipicidad. 3) Aportes. ' 4) Fin societario. 5) Participación en los beneficios y soportación de las pérdidas. 6) Affectio Societatis. A continuación analizaremos cada uno de ellos; 1) Organización.- Cuando una o más personas constituyen una sociedad, de ben hacerlo en forma organizada. Es decir que deben estipular, por ejemplo, cua les serán las obligaciones de cada socio, cuál será la función de cada órgano, cómo se distribuirán las ganancias, cómo se adoptarán las decisiones, etc. Este tipo de cuestiones que hacen a la organización de la sociedad se estable cen en el Contrato social o en el Estatuto. 2) Tipicidad.- La persona o personas que van a constituir la sociedad deben elegir uno de los 6 tipos de sociedad que la Ley General de Sociedades o&ece. Es tos son; a) Sociedad Colectiva. b) Sociedad en Comandita Simple. c) Sociedad de Capital e Industria. d) Sociedad de Responsabilidad Limitada. e) Sociedad en Comandita por Acciones. f) Sociedad Anónima. De esta forma se otorga seguridad jurídica a las operaciones comerciales, ya que aquel que contrate con una sociedad podrá saber qué tipo de responsabilidad tienen los socios y cómo es el funcionamiento interno de la sociedad. 3) Aportes.- En toda sociedad los socios deben aportar, ya sea en dinero o en especie. No existe una sociedad sin aportes, ya que (como vimos) uno de los caracte res del contrato de sociedad es su onerosídad. POLÍTICA DE PKECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SECOMPRÓMETE A MANTENER ESTE U8RO A UN PRECIO ACCESJSLE PARA LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL UBRO
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La Sumatoria de todos los aportes efectuados por los socios es lo que se deno mina **CapitalSocial’ o *^Fondo Común” de la sociedad. Los aportes de los socios pueden consistir en obligaciones de dar (por ej: dinero, inmuebles, cosas muebles, derechos, uso o goce de bienes, fondos de comercio, etc) U obligaciones de hacer (por ej: trabajo humano); pero siempre deben estar valuadas en dinero, para poder determinar el monto del Capital SocialT " Vale mencionar que los aportes pueden realizarse; a) **Enpropiedad”: pasan a ser propiedad de la sociedad, p b) *En uso y goce”: la sociedad los utiliza, pero siguen perteneciendo a quien los aportó. En el Capítulo VII (referido a los aportes), veremos que algunos tipos de so ciedades no aceptan determinadas clases de aportes. Por^: en ias sociedades de responsabilidad limitada, ios aportes siempre deben consistir es obli gaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada.
4) Fin Societario,- El “fin societario” o “fin común” de ima sociedad siempre debe ser la producción o intercambio de bienes o servicios, ya que así lo estable ce el Art. 1 de la Ley 19.550. ..- -- - - - -.. 5) Participación en los beneficios y soportación de las pérdidas,- En una so ciedad, si la actividad realizada da ganancias, ésta debe repartirse ejtitre los socios. Pero si arroja pérdidas, también deben soportarla todos los socios. ganancias (denominadas *^dividendos”) son repartidas por el . Pero éste debe sujetarse a determinadas pautas; a) Sólo podrá distribuir las ganancias luego de que se apruebe el balance de la sociedad. Este debe ser confeccionado de acuerdo a la Ley General de Sociedades y al Estatuto de la sociedad. b) La distribución de dividendos se hará de la forma en que hayan acordado los socios. Esto suele plasmarse en el Contrato Constitutivo o en e! Estatuto de la sociedad. Si no hubieran pactado ninguna forma especial de distribuir las ganancias, és tas se distribuirán en proporción a los aportes que haya efectuado cada socio. Por ej: quien aportó eí 30 % del capital social, le corresponde el 30 % de las ganancias.
Con respecto a las pérdidas, la forma de afrontarlas dependerá del tipo de so ciedad de que se trate. Por ej: * En las ‘^sociedades de personas” (soc. colectiva, en comandita simple, etc), los so cios responden en forma ilimitada y solidaria por las pérdidas de la sociedad. * En las “sociedades de capital” (sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anóni ma, etc), las pérdidas de los socios están limitadas: sólo responderán con lo que ha yan aportado a la sociedad.
FO T O C O PIA R E S T E LIB R O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. !72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 15.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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¿En qué proporción deben soportar las pérdidas los socios? Depende: a) Si el Estatuto establece alguna forma especial, la proporción será esa. b) Si el Estatuto sólo establece la forma de distribuir ganancias, se aplicará esa proporción. c) Si el Estatuto no establece la forma de distribuir ganancias ni de cómo so portar las pérdidas, las soportarán en la misma proporción que los aportes efec tuados. Cláusulas Leoninas: con respecto al tema en cuestión, la Ley 19.550 (art. !3) enumera ciertas cláusulas que, de aparecer en el contrato social o Estatuto de la so ciedad, serán nulas de nulidad absoluta. Por ej, cláusulas que establezcan: * Que uno o varios socios reciban todos los beneficios. * Que uno o varios socios sean excluidos de los beneficios. * Que se le aseguren a un socio las ganancias eventuales. * Que la totalidad de las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente, etc. * 6) Affectio Societatis.- La ^*Affectio consiste en “la predisposición de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma, postergando los intereses personales en aras del beneficio común” (conf. Nissen). Si bien este elemento no surge del Art. 1 de la Ley 19.550, fue incorporado por la doctrina y actualmente ningún autor lo discute. Es importante aclarar que la affectio societatis no consiste precisamente en que haya un clima de cordialidad o amistad entre los socios. Lo que es imprescindible es que todos orienten sus conductas a favor de los intereses de la sociedad, y no de los intereses propios. Por ei: puede haber enemistades entre diferentes socios, pero si todos actúan en favor deí interés de la sociedad, puede decirse que hay “affectio societatis”.
Vale agregar que antes de que entrara en vigencia la Ley 26.994 (1® de Agosto de 2015), el contrato de sociedad presentaba otro elemento específico (que se su maba a los 6 que enumeramos recién): la **Pluralidad de Personas”. La reforma mencionada modificó el art. 1 de la Ley General de Sociedades, itiendo la po sibilidad de constituir sociedades unipersonales, por lo cual la “pluralidad de per sonas” dejó de ser un elemento específico del contrato de sociedad.
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S íntesis G ráfica
E L E M E N T O S DEL C0NTRATÓ DE SOCIEDAD
"No hay Excepciones^ contrato sin consentimiento"
Sociedades obligatorias 0-) • Sociedades unipersonales
Principio General / Excepciones (3)
á) Menores
b) Personas incapaces o con capacidad resíringida, herederos en im sociedad constituida con bienes sometidos a indivisión foizosa hereditaria. c)
Martilieros _1
pueden constituir sociedades
i integradas por martilieros.
d) Sociedades —| limitaciones (4) Está constituido por las pres taciones de dar y hacer que / Parte de !adoctrina(Muiño, Vanasco, ^flllegas)entiende queel 'objeto" es la actividad desarrollada por la sociedad. se comprometen a efectuar \ "o los socios (postura deNissen).
Es la finalidadque tuvieron en mira quienes constituyeron la sociedad. *
^Por lo tanto, la causa del contrato de sociedad es -lu obtención de ganancias.
Es el conjunto de solemnidades que prescribe la ley, y que deben reaii2arse al tiempo de la formación del contrato.
"E l contrato p o r el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará p o r ins trumento público o privado”.
En el contrato se debe estipular, por ejemplo, cuáles serán las obligaciones de cada socio, cuál será la función de cada órgano, cómo se distribuirán Jas ganancias, cómo se adoptarán las decisiones, etc. De esta forma, se otorga seguridadjurídica La sociedad debe constituirse bajo alguno de los a las operaciones comerciales, ya que aquel 6 tipos previstos en la Ley 19.550. que contrate con una sociedad, podrá saber (SC, ses, SCI, SRL, SA, o SCA). cómo es su funcionamiento interno, y qué tipo de responsabilidad tienen los socios En toda sociedad los socios deben aportar (yasea endinero o en especie). No existe una sociedad sin aportes. ,
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar, o en obli gaciones de hacer, pero siempre deben estar valuados en dinero
El "fin societario" de una sociedad siempre debe ser la producción o intercambio de bienes y servicios (conf. Alt. 1).
► Los aportes oneden realizarse a) En propiedad, o b) En uso y goce
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Si el estatuto no establece ninguna forma especial de distribuir las ganancias ni Tanto las ganancias como las las pérdidas, entonces se Pa r( icipa ción en iJos beneficíos pérdidas que arroje la actividad distribuirán en proporción y sopoi tación de las pérdidas societaria, deben distribuirse a ios aportes efectuados entre todos los socios. por cada socio. ( Consiste en ía predisposición de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coor{ dinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma, postergando los Xintereses personales en aras del beneficio común (conf. Nissen).
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CAPITULO III LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES I ntroducción."
Las sociedades son consideradas personas jurídicas, ya que así surge del Art. 141 del Código Civil v Comercial: Art. 141 (CCCN)." “Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y con traer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación. ” Claramente, las sociedades quedan incluidas dentro de esta definición, ya que el ordenamiento jurídico (Ley General de Sociedades, Código Civil y Comercial, etc.) les con fiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para dichos fines. Por su parte, el Art. 2 de la Lev General de Sociedades (19.550) establece: “La sociedad es un sujeto de derecho con el alcancefijado en esta ley”'.
La sociedad debe ser considerada como una persona diferente a los socios que la componen. Así lo establece el Art. 143 del Código Civil y Comercial: Art. 143 (CCCN).- “Personalidad diferenciada. La personajurídica tiene una personalidad distinta de la de sus . ” , Todos los derechos y obligaciones que ésta adquiera se le deben imputar a ella, y no a cada uno de los socios. Por ei: sí la sociedad gana un juicio por $ 100.000, ese dinero y el derecho a cobrarlo corresponden a la sociedad como persona jurídica, y no a los socios.
Atributos de la personaUdad.Las sociedades, al igual que cualquier persona (física o jurídica), poseen ciertos atributos jurídicos que le son inseparables, y que constituyen la base de su perso nalidad. Esos atributos son: 1) Nombre.- El nombre societario es un atributo que sirve para identificar a la sociedad y diferenciarla del conjunto de socios que la integran. Existen 2 clases de nombres societarios: a) Razón social: es aquel nombre societario que incorpora el nombre de uno o más socios. Por ej; “Pérez y Zelaya”; “García, Giménez y cía”; “Quintana e hijos”; etc. b) Denominación social: es un nombre de fantasía, un nombre inventado. Tam bién se le deben agregar las siglas correspondientes. Por ej: “E! Rodillo S.A,”; “Ideas del Norte SRL”, “Cinco cabezas SCA”; etc.
La utilización de uno u otro dependerá del tipo de sociedad de que se trate: * Las sociedades anónimas y las sociedades de responsabilidad limitada de ben utilizar denominación social. Si lo desean, pueden incluir en ella el nombre de una o varias personas físicas. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SECOMPROMTTTE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A I.A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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En el caso puntual de la sociedad unipersonal (la cual debe constituirse siem pre como sociedad anónima), deberá contener la expresión “sociedad anónima unipersonaF’, su abreviatura o la sigla “S.A.U.” (con£ art. 164, reformado por Ley 26.994). * Las sociedades colectivas, en comandita simple, de capitule industria (socie dades de interés) y en comandita por acciones, pueden elegir uno u otro. Si eligen de nominación social, sólo puede tratarse de un nombre de fantasía. El motivo por el cual sólo estas últimas sociedades pueden utilizar razón so cial, es que ésta sirve para identificar a los socios en aquellas sociedades donde estos tienen (o pueden tener) responsabilidad solidaria e ilimitada. Es por ello que el empleo de razón social en sociedades anónimas o de responsabilidad limitada no tiene sentido. 2) Capacidad.- La capacidad es la aptitud que tiene la sociedad para adquirir derechos y contraer obligaciones. Vale aclarar que las sociedades tienen capacidad de derecho (aptitud para ser titu lar de un derecho u obligación), pero no tienen capacidad de ejércicio (aptitud para ejercer los por sí misma), porque actúan por medio de representantes, ('■ ,-y^ \ yv
, La capacidad de las sociedades no es ilimitada,^a que sólo pueden ejercer ac tos (por medio de sus representantes) que estén relacionados con SU objeto social. Por ej: una sociedad dedicada a la compraventa de botones, no podría ejercer operaciones propias de un banco; una sociedad de seguros no podría dedicarse a operaciones de transporte; etc.
Ahora, ¿qué sucede si el representante de la sociedad ejerce, a nombre de ésta, un acto extraño al objeto social? ¿quién responde por dicho acto? La respuesta la encontramos en la Doctrina de los Actos ültravires, estable cida en el Art. 58 de la Ley 19.550: o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposi ción de la ley tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto sociaV\ Por lo tanto: a) Si ios actos son notoriamente extraños al objeto social: la sociedad no que da obligada; y puede repeler las acciones judiciales de terceros, ya que esos actos le son inoponibles. b) Si los actos no son notoriamente extraños al objeto social: la sociedad que da obligada. c) En caso de duda: la sociedad debe responder frente a terceros, aunque lue go puede ejercer acciones contra aquel que realizó el acto en nombre de la socie dad (es o representantes). La determinación de si los actos fueron o no “notoriamente extraños al objeto social” es una cuestión de hecho, y por ío tanto queda a criterio del juez. Actos Ültravires: esos actos “notoriamente extraños al objeto social” son deno minados por la doctrina actos ültravires. FOTOCOPIA B E S T E LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DIÍL a RT. Í 72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY ] 1.723 de PROPIED/\D INTELECTUAL)
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Por lo tanto, decimos que un acto es “ultravires” cuando la sociedad carece de facultades para realizarlo bajo cualquier circunstancia o con cualquier pro pósito (conf, Vanasco). De ahí surge el nombre de “Doctrina ulíravires*\ estable cida en elArt. 58.
3) Patrimonio.- Al ser una persona jurídica, la sociedad cuenta con un patri monio propio, diferente al de los socios que la integran. Es por ello que las sociedades responden por sus propias deudas con todo su patrimonio, y los socios (en principio) no están obligados a pagar con sus bienes esas deudas. Los socios sólo deberán responder con su patrimonio personal en caso de que tengan responsabilidad ilimitada. Es importante aclarar que, al momento de constituirse la sociedad, su patrimo nio estará conformado por los aportes de los socios (capitalsocial),JLuego, debido a los negocios que efectúe la sociedad, su patrimonio variará, -¡U'ír'y'b 4) Domicilio.- No debemos confundimos, ya que en materia de sociedades, el domicilio es la ciudad, pueblo o Jurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. Por e|: Ciudad de Bs. As.; Provincia de San Luis; Ciudad de Córdoba; etc.
En cambio, la sede social es la dirección exacta donde se encuentra constitui da la sociedad (por ej: Charcas 1325, Pringles 1083, etc). Estos 4 atributos son los que reconoce la mayoría de la doctrina. Sin embargo, otros autores agregan un atributo más: la Responsabilidad, que surge cuando la sociedad no cumple con sus obligaciones. En estos casos, como vimos, debe responder la sociedad con su patrimonio, y no los socios (salvo que és tos tengan responsabilidad ilimitada).
Nacimieuto de la personalidad jurídica.La sociedad adquiere personalidad jurídica desde el momento en que se consti tuye, y no desde su inscripción en el Registro Público. Así lo establece el Art. 142 del Código Civil y Comercial: Alt. 142 (CCCN)." "Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto disposición legal en contrario... Esto significa que incluso las “sociedades de la Sección IV” tienen persona lidad jurídica, ya que el único requisito para ello es que hayan sido constituidas (más allá de la omisión de requisitos y formalidades). Recordemos que las “socie dades de la Sección IV” son aquellas que no hayan sido constituidas bajo ningún tipo social del Capítulo II, o aquellas que omitan requisitos esenciales, o incum plan con las formalidades exigidas por la Ley General de Sociedades.
PO iU TICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDn'OMAL ESTUDIO SE CO^íPRO^ÍETE A MANTENER I-STE UBRO A UN PRECIO ACCESlBTE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio D esestimación de la P ersonalidad jurídica - á r t . 54 “ in eine” .-
Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”).Ya hemos dicho que la sociedad es una persona distinta de los socios que la in tegran y que, además, tiene un patrimonio propio, independiente del patrimonio de los socios. Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede “romper el velo” de esa so ciedad, dejar de lado la personalidad y “penetrar’*en la realidad, atribuyendo a los hombres que actúan detrás de ésta, la responsabilidad solidaria por los actos an tijurídicos. Antes de que se sancione la Ley 22.903 (1983), la aplicación de esta teoría surgía de: a) El Alt. 2 de la Ley 19.550: “La sociedad es un sujeto de derecho con el al cance fijado en esta ley ”, Es decir que, en aquellos casos en que la sociedad no fuera utilizada para los fi nes permitidos por la ley, se restringía el alcance de su personalidad jurídica. b) La doctrina del “disp-e^ard o f the legal entitv*\ proveniente del derecho anglosajón. Esta teoría surge de las normas de derecho civil relacionadas con la si mulación de actos jurídicos y el abuso de derecho. Con la salación de la Ley 22.903, se reformó la Ley 19.550 y se incorporó el actual Art. 54 (in fine), que le dio una solución precisa a este tipo de situaciones. Lo vemos a continuación. Art. 54 in fine.Este artículo establece: **La actuación de la sociedad que encubra la consecución defines extrasocietaríos, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buenafe o para frustrar derechos de terceros, se imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitada mente por los perjuicios causados’*. Como vemos, el Art. 54 in fine prevé la inoponibilidad (o desestimación) de la per sonalidad de la sociedad en los siguientes casos: a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines extraso cietarios.» Es decir, cuando algún acto de ía sociedad esté orientado a un fin que no sea la producción o intercambio de bienes o servicios. No hace falta que el acto sea ilegítimo o con intención de peijudicar a alguien. Por 6)’. tiene “fines exírasocietarios” Ía sociedad que se dedica a comprar inmuebles sólo para ser titular de estos.
b) Cuando ía actuación de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe.» Esto comprende cualquier acto de la sociedad que tenga como objetivo transgredir una ley (sea o no de orden público), o burlar la lealtad u honradez (buena fe) de terceros o de algún integrante de ía sociedad. POTOCOPIAR e s t e
l i b r o ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 Dh.t. CÓDIGO PENAL (LEY 11.723
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c) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de terceros.- Este es el supuesto más común. Suele darse cuando una persona sus trae algún bien de su patrimonio personal para incorporarlo al patrimonio de una sociedad, y así defraudar a un acreedor propio. Eiemplo: José García tiene muchas deudas, y el único bien del que se pueden cobrar sus acreedores es un inmueble. Entonces, vende ese inmueble a una sociedad (de ia cual él forma parte) en un precio irrisorio. Tanto él como la sociedad realizaron este acto para frustrar los derechos de los acreedores.
¡ En todos estos casos, el juez podrá dejar de lado la personalidad de la sociedad, y atribuir estos actos a los hombres que los hicieron posibles,J Vale agregar que cuando la “actuación^* a la que se refiere el Art. 54 sea la constitución de la sociedad, la declaración de ínoponibilidad provocará la disolu ción de la sociedad, 1a que deberá liquidarse. Sería el caso de una sociedad que se constituye exclusivamente para obtener fi nes extrasocietarios, o para violar la ley, el orden público, la buena fe, o para frus trar derechos de terceros. Efectos.- En caso de que la actuación de la sociedad se ajuste a alguna de las 3 situaciones analizadas anteriormente, las consecuencias serán las siguientes: a) Se le imputarán dichos actos á los socios o controlantes, como si los hu bieran realizado ellos mismos. Por ej: si una sociedad tuvo como único fin la compra de un inmueble (fin extrasocietario), ei juez deberá dejar de lado la personalidad de la sociedad, y aplicarle a los socios -o controlantes- las normas referidas al condominio; como si ellos mismos hubieran comprado los inmuebles, y no la sociedad.
b) Los socios o controlantes de la sociedad deberán responder por los daños y perjuicios que hayan ocasionado con la realización de dichos actos, Porej: sí la sociedad fiie utilizada para defraudar a terceros, los socios -o controlantes- deberán re sarcir esos daños con su propio patrimonio.
Vale aclarar que se considera “controlante” a todo aquel que ejerce sobre la sociedad cierto control, ya que posee las acciones -o cuotas- necesarias para orien tar la voluntad de la sociedad. Art. 144 dei Código Civil y Comercial.» Por su parte, el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación incorporó en su texto, a través del Art. 144, una solución casi idéntica a la del Art. 54 in fine de la Ley 19.550, aplicable a todas las personas jurídicas: Art. 144 (CCCN).- “Inoponibilidad de la personalidadjurídica. La actuación que esté destinada a la consecución defines ajenos a la persona jurídica, consti tuya un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona, se imputa a quienes a titulo de socios, asociados, o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible, quienes respon derán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los par ticipantes en los hechos por los perjuicios causados. " POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUOIANTES: EDÍTORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A ^tA^ITE^lER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESÍBIE PARA LOS ESTUDlANIliS, N O A I J \ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio Jurisprudencia.Fallo “Cía, Swift de La Plata SA s/qoiebra”,-
Inoponibilidad de la personalidad jurídica. Corte Suprema (4/9/1973),La Compañía Swiñ de La Plata S.A,, que se encontraba en cesación de pagos, presenta en 1971 un acuerdo preventivo para evitar su quiebra. Este acuerdo había sido votado y aceptado por los acree dores, entre los que se encontraban ciertas empresas pertenecientes a un mismo grupo económico, de nominado "Grupo Deltec”, Lo relevante del caso era que Swift también pertenecía a dicho grupo económico. Se decía que era un grupo económico porque la gran mayoría de las acciones de dichas sociedades pertenecían a una misma empresa, denominada Deltec Internacional. Por lo tanto, Delíec Internacional era quien contro laba la voluntad de todas estas sociedades (entre las que se encontraba Sv/ifl). Entonces, la pregunta que surge es ¡a siguiente: ¿puede el juez homologar un acuerdo preventi vo que fue votado (en su mayoría) por acreedores pertenecientes al mismo grupo económico que la sociedad concursada? Fajlo de ira Instancia: el juez de Ira instancia rechazó el acuerdo preventivo y declaró en quiebra a Swiñ. Pero además, extendió la quiebra a las otras sociedades del Grupo Deltec, por entender que no se trataba de personalidades jurídicas diferenciadas, ya que todas respondían a la misma voluntad (la voluntad de Deltec Internacional). Había un hecho que corroboraba lo dicho: más del 80% de las ventas de Swift eran a empre sas del mismo grupo, y a precios extremadamente inferiores a los que se fijaban para venderle a otros clientes. El hecho de que el acuerdo haya sido votado por acreedores pertenecientes al mismo grupo eco nómico (Grupo Deltec) era un acto tendiente a perjudicar a los verdaderos acreedores de la concursada Swift, Es por ello que e! juez corre el **velo societario” de Swift y re.sponsabiIiza no sólo a esta, sino también a las sociedades pertenecientes al mismo grupo. La concursada (Swift) apela, y se llega a 2da Instancia. Fallo de 2da Instancia (Cámara de Apelaciones): confirma el rechazo del acuerdo preventivo. Pero declara nula la extensión de la quiebra a las demás sociedades del Grupo Deltec, sosteniendo que és tas no fueron citadas. Fallo de la Corte Suprema: el 4 de septiembre de 1973, la Corte Suprema dicta sentencia, la cual puede resumirse en los siguientes puntos; 1) Confirma la quiebra de Swift, y la extiende tanto a Deltec Internacional (sociedad controlan te) como a las demás sociedades del Grupo Deltec, por entender que no se trata de personalidades ju rídicas diferenciables. 2) No se concede el beneficio de excusión. Por lo tanto, los primeros bienes en ejecutarse no serán necesariamente los de Swift, sino que se realizará una ejecución colectiva sobre todos los bienes de las sociedades. Esto es así porque los patrimonios se encontraban confundidos, y por lo tanto no podían distinguirse los bienes de una u otra. Vale afirmar que, sí bien se utilizó la teoría del “velo societario”, no fue aplicado el Art. 54 in fine, ya que todavía no había sido incorporado a la Ley 19,550.
POTOCOPXAR ESTE J.IBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN I./\S PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECIDAL)
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S ín t e s is G r á f ic a "Son personas iurídicas todos los entes a los cuales el ordenam iento ju ríd ic o les confiere aptitud pa ra adquirir derechos y contraer obligaciones p a ra el cumplimiento de su objeto y losfines de su creación. ”
"La persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de sus . " "La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley".
La sociedad adquiere personalidadjurídica desde el momento en que se constituye, y no desde su inscripción en el Registro Público (conf. art. 142, CCCN). Por lo tanto, las sociedades de la “Sección IV” también poseen personalidadjurídica.
Nacimiento de la personalidad jurídica
í Sirve para identificar a la sociedad.
Existen 2 ciases a) Razón sociai: nombre de uno o más socios de nombres Denommación social: es un nombre de fantasía, societarios jaato con la siglacorrespondiente (por ej: SA, SRL). Su capacidad no es ilimitada, [_> ¿Qué sucede si el represen¡Las sociedades tante de la sociedad ejerce, ya que sólo pueden ejercer sólo tienen 2.- Capacidad a nombre de ésta, un acto (por medio de su.s representantes) capacidad extraño al objeto, sociai? actos que estén relacionados de derecho con su objeto social La sociedad tiene un pócinúa'déips^ Por lo tanto, responde "Actos yitra-Vifés''' 3.- Patrimonio i fpatrimonio propio, dipor sus propias deudas , ferente al de los socios (A lt; 58,Xcy :.í9.5Sp):' con todo su patrimonio. ^que la integran. Nombré
i
Por lo tanto, la sociedad es con siderada persona jurídica. Se trata de una pecosa diferen te a los socios que la componen. Todos ios derechos que la so ciedad adquiera se le deben im putar a ella, y no a cada uno de los socios.
4.- RonucUio
: El domicilio es la áudad,puebIo ojurisdicción donde se encuentra lasede social ■de la empresa. Por el: Ciudad de Bs. As.; Ciudad de Córdoba; etc.
D esestimación
Teoría deí Velo Societario" La aplicación de esta teoría surge del
Cuando la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede "rom per e l v elo " de esa sociedad, dejar de lado la personalidad y "penetrar" en la realidad, atribuyendo a los hombres que actúan detrás de ésta, la responsabilidad solidaria por los actos antijurídicos.
--- ► A rT. 54 IN FINE La actuación de la sociedad que;
---------- -----p»— ---a) Encubra la consecución de fines extrasocietartos; o
b) Constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe; o
c) Sea un medio para frustrar derechos de terceros,
dírectamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, 0 Séimpútafá ^: quienes respondetán' solidaria e ilimitadamente por los pequicios causados. 1) Se le imputarán dichos actos a los socios o controlantes, como si los hubieran realizado ellos mismos. 2) Los socios o controlantes de la sociedad debeiún respon der por los daños y perjuicios que hayan ocasionado con la realización de dichos actos. Solución casi idéntica a la deí Art. 54 in fine (p/ todas las personas jurídicas).
Por lo tanto, cuando la actuación de la sociedad se ajuste a alguna de esas 3 situaciones, las efectos serán las siguientes Art. 144 (CCCN)
Jurisprudencia j
^ Fallo "Cía. S m f t de La Plata SA s/quiebra", CSJN (4/9/1973)
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CAPITULO IV FORMA DE CONSTITUCION F orma del C ontrato de S ociedad.-
E1 Ai-t. 4 de la Ley 19.550 establece como principio general: contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por ins trumento público o privado**.
La primera conclusión es que el contrato de sociedad siempre debe realizarse por escrito. Puede otorgarse: - Por Instrumento público, o - Por Instrumento privado. En este caso, las firmas de las partes deben ser au tenticadas por un escribano público o algún otro funcionario competente. Existe una excepción a este principio general: las sociedades por acciones (so ciedad anónima, o en comandita por acciones) deben constituirse siempre por Instrumento Público, ya que asi lo establecen los arts. 165 y 3 Í6. C ontenido del C ontrato de S ociedad.-
AI momento de confeccionar el contrato de sociedad, los futuros socios deben respetar las normas referidas al contenido de éste. El Art. 11 de la Ley General de Sociedades enumera, a través de varios incisos, los requisitos que debe contener el contrato constitutivo. Los vemos a continuación: 1) Individualización de los socios.- En el contrato deben figurar el nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de los socios (inc. 1). 2) Denominación de la sociedad.- Se debe establecer el nombre de la socie dad. Recordemos que el nombre puede consistir en “razón social” o “denomina ción social” (inc. 2) La omisión de este requisito ocasiona que la sociedad pase a estar regulada por los arts. 21 a 26 de la ley 19.550 (régimen de “sociedades de la Sección IV”), ya que se trata de un requisito esencial no tipificante (son aquellos requisitos que exige la ley para cualquier tipo de sociedad -arts. 17 y 2I-).
Todo lo referido al “nombre social” se encuentra profundizado en el Capítulo III, cuando analizamos los Atributos de la personalidad 3) Domicilio.- Debe estipularse el domicilio social (ínc. 2). Recordemos que en materia de sociedades, el domicilio es la ciudad, pueblo o jurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. Remitimos al Capitulo III. No es necesario que la sede social (dirección precisa) figure en el contrato. Si así fuera, debería modificarse el contrato social cada vez que la sociedad cambie de dirección, lo cual sería absurdo (por cj: si se muda de Pringles 1083 a Pringles 1085 debería modificar e! contrato). POLÍTICA d e PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMPROMETE A MíW E N E R ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARy\ LOS ESTUDI/UNTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Pero la ley sólo exige el domicilio; por lo tanto sólo deberá modificarse el con trato en caso de que la sociedad cambie de ciudad, pueblo o jurisdicción. De todas formas, si los socios lo desean, pueden incluir la sede social; pero esto acarreará los perjuicios comentados anteriormente. Vale aclarar que en el momento de inscribir la sociedad en el Registro PúblicOy se deberá indicar la dirección precisa (sede social). Esto es de suma importancia, ya que en esa dirección recibirá todas las notificaciones e intimaciones judiciales y extrajudiciales. A partir de ese momento, la sociedad no podrá discutir la validez de dichas notificaciones, argumentando que esa no era su dirección. 4) Objeto Social.- Se debe especificar cuál va a ser el objeto social (inc. 3). Re cordemos que el objeto social es la categoría de actos que la sociedad se propone cumplir para lograr su finalidad (por ej: producción y distribución de calzado deportivo). El objeto social debe ser. a) Lícito: las sociedades que tengan un objeto social ilícito son nulas (por ej: robo de vehículos), ya que así lo establece el Art. 18. b) Posible: si el objeto social es absolutamente imposible deSido a una causa anterior al contrato social, la sociedad es nula (por ej: una sociedad que pretende fabricar autos y fija su capital social en $1.000).
Si la imposibilidad surge luego de constituirse la sociedad, provoca la diso lución de ésta (art. 94, inc 4). c) Preciso v Determinado: el objeto social debe estar enunciado en forma cla ra y exacta. Por lo tanto, no se puede estipular en forma genérica o poco clara (ej: indicar que el objeto social será la “compraventa”)Debemos agregar que el objeto social cumple 3 importantes funciones: * Su estipulación en el contrato es una garantía para los terceros y para los sodoSj ya que aquellos actos que realice el representante que sean notoriamente ex traños al objeto social, no responsabilizarán a la sociedad (art. 58). * Impide que los fondos de la sociedad sean destinados a otras actividades no relacionadas con el objeto social. * Determina cuál es la actividad que los socios y representantes no podrán rea lizar com pitiendo con la sociedad. Por ej: si la sociedad se dedica a la producción de zapatos, el representante no podría constituir una sociedad que se dedique a lo mismo.
5) Capital Social.- En el contrato debe figurar el monto del capital social, ex presado en moneda argentina. También se debe mencionar cuánto aportó cada so cio (inc. 4). Recordemos que al comienzo de la sociedad, el capital social está con formado por la suma de todos los aportes. El capital social tiene 3 fundones: a) Función de productividad: porque sirve como base patrimonial para em prender las actividades de la sociedad, y así obtener beneficios. FO T O C O PIA R E S T E LíHRO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN 1.AS PENAS DEL ART. ¡ U D i -;L CODIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAI.)
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b) Función de medición: porque sirve para medir y calcular la participación de cada uno de los socios en la sociedad. c) Función de garantía: porque le da la garantía a los terceros de que la socie dad tiene fondos para afrontar sus obligaciones. Esta función cobra mayor impor tancia en las sociedades po r acciones y sociedades de responsabilidad limitada^ ya que los socios limitan su responsabilidad a los aportes que hayan efectuado; y los terceros sólo podrán cobrarse de allí. Además, el capital social se encuentra profundamente relacionado al Objeto social, ya que para que este último pueda llevarse a cabo, los fondos deben ser su ficientes. Es decir que el capital social debe adecuarse al obleto social,... Por último debemos mencionar que la Ley 26.994 introdujo una leve modifica ción al ait. 11, inc, 4. A través de dicho inciso, se establece que en las sociedades unipersonales ‘W capital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo”. Se supone que esta nonna intenta salvaguardar derechos de terceros, dar ma yor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como una herra mienta de fraude. Todo lo referido al Aporte de los socios será analizado en el Capítulo VIL 6) Plazo de duración.- El contrato constitutivo debe establecer el plazo de du ración de la sociedad (inc 5). La Ley 19.550 no fija plazos máximos ni mínimos, sólo exige que el plazo de duración esté determinado. Esto presenta las siguientes ventajas: a) Otorga seguridad a los socios, ya que podrán saber en qué momento recibi rán su cuota liquidatoria. b) De la misma forma, otorga seguridad jurídica a los acreedores particulares de los socios, ya que sabrán en qué momento podrán cobrarse de la cuota liquida toria que éstos recíban. El vencimiento del plazo de duración provoca la disolución de la sociedad (art. 94, inc 2).
7) Organkación istrativa.- El contrato constitutivo debe establecer cómo van a funcionar los órganos de la sociedad, y de qué forma se van a llevar a cabo las reuniones de los socios (por ej; oportunidad de reunión, quómm, forma de votar, ma yorías necesarias, etc).
Según de qué tipo de sociedad se trate, también se deberá establecer en el con trato la forma en que se organizará la fiscalización (inc 6). 8) Reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas.- Las reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas también deben figurar en el contrato constitutivo. Si se prevé solamente la forma de distribuir las utilidades, se aplicará también para soportar las pérdidas, y viceversa. En caso de silencio, será en pro porción a los aportes efectuados (inc 7). P O lir iC A D E PRECIOS PABA ESTUDIANTES: EDlTOWALESTUDIOSECOMPROMETEA.\tANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBI-E PARA LOS ESTODIAN'fES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Cláusulas leoninas: Con respecto al tema en cuestión, debemos tener en cuen ta que, de incluirse en el contrato alguna de las estipulaciones previstas en el Art. 13 (cláusulas leoninas), éstas Serán nulas. Poreí: que uno de los socios reciba iodos los beneficios; que uno de los socios no soporte pérdidas; que se le asegure a algún socio las ganancias futuras; etc.
9) Derechos y obligaciones de los socios.- En él contrato deben figurar las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre sí y con respecto a terceros (inc 8). 10) Funcionamiento y Liquidación.- El contrato constitutivo debe indicar cómo será el funcionamiento de la sociedad; y además deberá contener las cláusu las referidas a la disolución y liquidación de la sociedad (inc 9). 0 En caso de que se omita alguno de los primeros 7 requisitos analizados, la consecuencia será que la sociedad pasará a ser regulada por la “Sección IV” de la Ley 19.550 (arts. 21 a 26), Es decir que pasará a ser una de las Socieda des de la Sección I V ”, y en consecuencia le serán aplicables los arts. 21 a 26 (para el estudio de esta clase de sociedades, remitimos al Capítulo V). Así lo, establece el art. 17 de la Ley 19.550:
A rt 17,- “Las sociedades previstas en el Capitulo 11 de esta ley no pueden omitir requi sitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal. En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su tipo y queda regida p o r lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo. "
Vale aclarar que este artículo 17 fue modificado recientemente por la reforma de la Ley 26.994; anteriormente estos requisitos no podían faltar nunca, ya que su falta ocasionaba la posibilidad de declarar nulo el contrato constitutivo; es decir que lo tomaba anulable. « En caso de que se omita alguno de los 3 requisitos restantes (es decir, si el contrato no estípula nada respecto de estos temas), la ley tiene prevista la forma de llenar ese vacío. Por ej: si no se estipulan las regias para distribuir utilidades y soportar pérdidas, la ley llena dicho vacío estableciendo que será en proporción a los aportes de cada socio. PUBLICIDAD Y REG ISTRA CIÓ N
Publicidad del Contrato (publicidad edictal).Antes de inscribir el contrato en el Registro Público, debe publicarse un edic to (por un día) en el Boletín Oficial Este debe contener un extracto o “resumen” del contrato constitutivo, cuyo contenido aparece detallado en el Art. lOfLev 19,550). Debemos aclarar que este requisito sólo es exigido a las sociedades de capital {sociedades por acciones y sociedades de responsabilidad Hmitada).
¿Qué sucede si no se publica el edicto? En caso de que el edicto no se pu blique (o fuera realizado en forma incompleta o defectuosa), las consecuencias serán las si guientes: PO T O C O H A R E S T E „ m R O ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 1’ ü DEL CÓDIGO PENAL q.EY ! i ,72.1 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a) No se podrá inscribir a la sociedad en el Registro Público, ya que al momen to de la inscripción se exige que el edicto haya sido publicado. b) La limitación de responsabilidad de los socios será inoponible frente a los terceros que contraten con la sociedad, Todas aquellas modificaciones que se realicen posteriormente en el contrato social, también deben publicarse en el Boletín Oficial por medio de edictos. Por último, debemos decir que, anteriormente, la Ley 19.550 hacía mención ai “Registro Público de Comercio”. Actualmente, luego de la reforma de la Ley 26.994, ésto fue modificado y ya no se lo menciona como “Registro Público de Comercio”, sino como “Registro Público” a secas. Inscripción de la sociedad en el Registro Público.Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser inscripto en el Registro Público, ya que así lo establece la Ley 19.550 (art. 7). Si no se inscribe, la sociedad pasará a estar regulada por las disposiciones de la Sec ción IV (arts. 21a 26). No sólo debe ser inscripto el contrato social, sino también las modificaciones que se le introduzcan, y otros documentos (o actos) mencionados por la Ley 19.550. Por ei: designación y remoción de es, disolución de la sociedad, transformación en otro tipo societario, etc.
Así lo establece el nuevo art. 5 de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26,994): A rt. S.~ “E l acto constitutivo, su m odificación y el reglamento, s i lo hubiese, se inscri birán en el Registro Público del domicilio social y en el Registro que corresponda al. asiento de cada sucursal, incluyendo la dirección donde se instalan a los fin e s'd e l ar tículo 11, inciso 2. La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando se extienda p o r instrumento público o las firm a s sean autenticadas p o r escribano público u otro funcionario competente. Publicidad en la docum entación. Las sociedades harán constar en la documentación que de ellas emane, la dirección de su sede y los datos que identifiquen su inscripción en el Registro, ”
¿Para qué sirve la inscripción? Sirve como medio de publicidad, para dar a conocer a terceros la existencia y características de tales actos. Por ei: de qué tipo de sociedad se trata, quién es el representante, cuál es el capital de la sociedad, cuál es su objeto social, etc.
Una vez inscriptos en el RP, estos actos se presumen conocidos por todos; es por ello que la inscripción los toma oponibles a terceros. Por lo tanto, a partir de ese momento, nadie podrá alegar el desconocimiento de dichos documentos ni su contenido. Ejemplo: si im tercero contrata con una S.A. cuyo contrato fue inscripto en el RP, luego no podrá pretender que los socios respondan con su patrimonio personal, alegando que creía que se trataba de una Sociedad Colectiva.
PO L ÍTíC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDUORIAL ESTUDIOSE COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUOLtNTias. N O A I_A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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¿Cómo hace el tercero para averiguar estos datos m scriptos? Cualquier ter cero interesado, debe dirigirse a la autoridad que tenga a cargo el Registro Público y pedir el legajo de dicha sociedad. En Capital Federal, el Registro Público está a cargo de la Inspección General de Justicia,
Plazo para la Inscripción,E1 plazo para inscribir el acto constitutivo en el Registro Público es de 2 0 días, contados a partir de la fecha de otorgamiento (celebración) del mismo. Habrá 3 0 días adicionales para completar el trámite (conf. art. 6 , reformado por Ley 26 .9 9 4 ). ® Posibilidad de inscripción tardía: se acepta la posibilidad de inscribir tar
díamente a la sociedad (o vencido el plazo complementario), siempre que no exis ta oposición de parte interesada. Es decir que, si existe oposición no puede ins cribirse. Sujetos autorizados a efectuar la inscrípción.En la parte final del Art. 6 se dispone quiénes son los sujetos autorizados para inscribir la sociedad: • En primer lugar se menciona a los **mandatarios especiales’*. * En caso de inexistencia de éstos, se autoriza a los ^representantes de la so ciedad designados en e l contrato constitutivo**. e Y, en su defecto, se deja en claro que "^cualquier socio** puede realizar la
inscripción, a expensas de la sociedad. Facultades del Registro Público.Previo a la reforma de la Ley 26.994, el art. 6 de la Ley 19,550 imponía al juez (del registro) el deber de comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales del documento sujeto a inscripción. De modo que si el funcionario ob servaba que falta algún requisito, debía rechazarlo. Porei: omisión del nombre societario, falta de publicación en el Boletín oficial (cuando ésta corresponda), etc.
La aprobación del contrato constitutivo por dicho funcionario (y su posterior ins cripción) no sanaba los vicios que éste pudiera tener. Por lo tanto, si el contrato era inscripto pese a omitir algún requisito fundamental, nada impedía que luego fuera declarado nulo por la justicia. Ahora bien, la Ley 26.994 modificó completamente al art. 6, y ya no regu la esta cuestión. En principio, podríamos entender que el Registro Público ya no cuenta con estas facultades. Sin embargo, gran parte de la doctrina (entre ellos Nissen) sostiene que estas facultades se mantienen inalterables, fundando tal postura en el vigente art. 167 de ia Ley 19.550, que establece (para las Sociedades Anónimas) que “E l c o n tr a to c o n s titu tiv o se rá p r e s e n ta d o a la a u to r id a d d e c o n tr a lo r p a r a v e rific a r e l c u m p lim ie n to d e lo s r e q u isito s le g a le s y fisc a le s. ”
FO TO CO PÍA R EST E i.:B R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES 1.ES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. IVÍ DEL Cí''>DIGO PIÍNAL (LEY 11,73,3 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
,Íi
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Esta parte de la doctrina entiende que este control no debe limitarse a las So ciedades Anónimas, sino que debe extenderse a todo tipo de sociedad. Inscripción de las modificaciones.Como ya sabemos, las modificaciones que se realicen en el contrato constituti vo también deben inscribirse en el Registro Público. ¿Qué sucede si no se inscriben? La respuesta la da el Art. 12 (Ley 19.550): *‘Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes* Son inoponibles a los terceros^ no obstante, éstos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabili dad limitada”.
Por lo tanto: a) Las modificaciones no inscriptas son inoponibles a terceros, es decir que no pueden hacerse valer frente a ellos. b) Los terceros sí pueden hacer valer (oponer) dichas modificaciones contra la sociedad y los socios. Esto no se aplica a las sociedades por acciones ni a las so ciedades de responsabilidad limitada. c) Los socios sólo pueden hacer valer dichas modificaciones entre sí y fren te a la sociedad. Debe quedar claro que la falta de inscripción de las modificaciones no atenta contra la regularidad de la sociedad. La sociedad seguirá siendo regular, y le se guirán siendo aplicables las normas referidas a su tipo social. Inscripción del Reglamento.E1 Reglamento es un documento que detalla el funcionamiento de los órganos sociales, y establece todos aquellos derechos de los socios que no hayan sido in corporados por el contrato constitutivo. Este documento también debe inscribirse en el Registro Público, ya que asi lo dispone el art. 5 de la Ley 19.550: a c to c o n s titu tiv o , s u m o d ific a c ió n y e l re g la m e n to , s i lo h u b ie se, s e in sc rib ir á n en e l R e g is tr o P ú b lic o d e l d o m ic ilio so c ia l y e n e l R e g is tr o q u e c o r re s p o n d a a l a sie n to d e c a d a su c u rsa l, in c lu y e n d o la d i re c c ió n d o n d e s e in sta la n a lo s f i n e s d e l a r tíc u lo 11, in c is o 2... ”.
La falta de inscripción del reglamento provoca que sus cláusulas no puedan ha cerse valer ni siquiera entre los socios. Inscripción de sucursales.Las sucursales de la sociedad también deben inscribirse, pero deberán hacerlo en el Registro Público correspondiente a su domicilio. Porej: aunque la sede social de la empresa sea en Capital Federal, si la sucursal queda en San Juan la inscripción deberá realizarse allí.
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S íntesis G ráfica
iillillilM ^ 4 Vi contrato por el cual se constituya o (Ley 19.550) } fMdifique una sociedad, se otorgará por
^
instrumento público o privado
Por lo tanto, el contrato de sociedad, siempre debe realizarse escrito.
El contrato a) Por Instrumento público; o puede otorgarse b) Por Intmmento privado. (excepción: las sociedades por acciones siempre deben constituirse por instrumento público).
mr
{
Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio ynúmero de documento de cada socio. JI)enQmiiiadÓn —> |se trata del nombre societario. Puede consistir en "razón social" o "denominación social". Ciudad, pueblo ojurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. No es necesario que Domicilio figure la dirección precisa. ^ I Son la categoría de actos que la sociedad se propone cumplir para lograr su finalidad. El :Objeto social (objeto social debe ser: a) Lícito, b) Posible, y c) Preciso y Determinado. Í0opÍta!:SocÍ3l:: —^ ^Expresado en moneda argentina. También se debe mencionar cuánto aportó cada socio. ^IhdMduálízáci#; de los siicips:
La Ley 19.550 nofijaplazos máximos ni mínimos; sólo exige que el plazodeduración ;de la sociedad esté detemiinado. El contrato debe establecer cómo van a funcionar los órganos de la Organización i sociedad, y de qué forma se van a llevar a cabo las reuniones de socios. Si se prevé solamente la forma de distribuir utilidades, se aplicará WM también para soportar las pérdidas, y viceversa. En caso de silencio, K l Reglas para distribuir las ; ^ utilidades y soportar las pérdidas será en proporción a los aportes efectuados. Las "cláusulas leoninas" que se estipulen en el contrato serán nulas. !Deben estipularse las cláusulas necesarias para precisar los Derechos y Obligaciones de lo.s socios I derechos y obligaciones de los socios. El contrato debe indicar cómo será el fimeionamíento de la sociedad; ^^I^uncionamiento y Liquidación y deberá contener las cláusulas referida.s a la disolución y liquidación de la sociedad. fPIazo de duración
I
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a) No se,podrá inscribir la sociedad en el Registro Público; y ^ limitación de responsabilidad de los socios será inoponible firentejatéreerps.
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Elplazo para inscribir el contrato constitutivo es de 20 díasj contados a partir de la fecha de celebración del mismo. Habrá 30 días adicionales para completar el tránjite (con£ art, 6, reformado por ley 26.994).; ^ Posibilidad de inscrioción tardía: se acepta la posibilidad de inscribir tardíamente a la sociedad (o vencido el plazo: complementario), siempre que no exista oposición de paite interesada. Inscripción de las modificaciones
Las modificaciones que se realicen en: q! contrato tembiéa debéji inscribirse eñ el Registro Público.-
"Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son , inoponibles a ios terceros^ no obstante, éstos pueden aiegarU^ conúra ía sociedady los so cios, salvó en lassociedadespor accionesy en las sociedades de responsabilidadUmitada".
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CAPITULO V NULIDADES SOCIETARIAS SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV NULIDADES SOCIETARIAS
Concepto.- A modo de introducción, debemos recordar que la nulidad “es la sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales, a raíz de un vicio existente en el momento de su celebración”. En materia societaria, la nulidad puede afectar tanto al contrato social como a alguna de sus estipulaciones. Prmdpios Generales.- Ya vimos en capítulos anteriores que el contrato de so ciedad es un '‘'‘contratoplurilateral áe organim ción”, y que presenta grandes di ferencias con los típicos ‘^contratos de cambio^* (ej; compraventa). Es por ello que, por lo general, no le son aplicables las normas del Código Civil y Comercial refe ridas a “nulidad de los actos jurídicos”. El régimen de nulidades societarias presenta, a rasgos generales, las siguientes diferencias con el régimen del Código Civil y Comercial: a) Nulidad vincular: la nulidad que afecte el vínculo de alguno de los socios (por ej: incapacidad), en príncípio no produce la anulación del contrato. b) Efectos de la nulidad: la declaración de nulidad del contrato de sociedad no produce efectos retroactivos (para no perjudicar a quien haya contratado con la sociedad). Son inaplicables los efectos retroactivos del Código Civil y Comercial -art. 390-. Por lo tanto, decimos que la nulidad rige ex-nunc (para el futuro). Debemos agregar que la declaración de nulidad funciona como una causa de disolución de la sociedad. A partir de ese momento, debe comenzar el proceso de liquidación de la misma. Nulidad Vincular.Ei Art. 16 de la Ley 19.550 establece: *%a nulidad o anulación que afecte el vinculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato,,. ”
Por lo tanto, el principio general es que si se declara nulo el vínculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los restantes. La nulidad del vínculo pue de provenir de la incapacidad del socio (por ej: demencia) o de un vicio en su volun tad (por ej: violencia, dolo, etc), Ei emulo: A, B y C celebran un contrato de sociedad. Luego se descubre que a B lo obligaron a fir mar amenazándolo con un revólver (violencia). En este caso se declara nulo el vínculo de B con la so ciedad, pero ésta sigue en pie con A y C. POLÍTICA D E PBECIOS PARA ESTUDIA^iTES: EDITORLíVLESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ríSTE IJBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Sin embargo, la segunda parte del Art. 16 (conforme a su nueva redacción, se gún Ley 26.994) establece algunas excepciones a dicho principio general: ^ha nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o la prestación
de ese socio d ^ a considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se tra te de socio único. S i se trata de sociedad en comandita simple o por acciones, o de sociedad de capital e industria, el vicio de la voluntad del único socio de una de las categorías de socios ha ce anulable el contrato. **
Por lo tanto, vemos que existen 3 excepciones al principio general: 1) Participación o prestación esencial: si la participación de ese socio (o su apor te) era esencial, entonces la nulidad de su vínculo provoca la nulidad del contrato. Por ej: si se constituye una sociedad dedicada a “exhibiciones de fútbol” con Messi como socio, y su aporte consiste enjugar al fútbol; la nulidad de su vínculo ocasiona la nulidad de la sociedad.
2) Sociedad unipersonal: en caso de que la sociedad cuente con un solo so cio (“socio único”), el vicio de la voluntad en su declaración unilateral de volun tad hará anulable a la sociedad unipersonal que haya surgido de dicha declaración. 3) Único socio de una de las categorías (sociedades en comandita, o de capi tal e industria): cuando se trata de una sociedad en comandita simple o por accio nes, o de una sociedad de capital e industria, y la sociedad cuenta con un solo so cio de una de las categorías, el vicio en la voluntad de dicho socio hace anulable el contrato de sociedad. Atipícidad y omisión de requisitos esenciales.A) Antes de la Lev 26.994.- Previo a la reforma instaurada por la Ley 26.994, el Art. 17 de la Ley de Sociedades establecía las siguientes sanciones para los ca sos de atipícidad u omisión de requisitos esenciales: » En los casos de “atipícidad** (es decir cuando la sociedad había sido inscrip ta en el Registro Público sin adoptar ninguno de los tipos sociales previstos por la Ley 19.550), la sanción era la nulidad. Se aplicaba la misma sanción para el caso de omisión de requisitos esenciales tipificantes (que son aquellos requisitos que caracterizan a un determinado tipo social, y que lo diferencian de los demás, co mo por ej; la responsabilidad limitada en la SRL; la emisión de acciones en las so ciedades por acciones; etc.). • En los casos de omisión de requisitos esenciales no tipificantes (que son aquellos requisitos que deben figurar en el contrato constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para cualquier tipo de sociedad, como por ej: nombre socie tario, designación del objeto social, etc.), la sanción era que el contrato de socie dad se tomaba “anulable”. B) Luego de la Lev 26.994.- En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, el Art. 17 establece que: F O T O C O PIA R E S T E U b R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES ÍJGS CORRESPONDEN lAS PENAS DEL ART. 172 OKI. CÓD'OO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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‘*Las sociedades previstas en el Capitulo I I de esta ley no pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capitulo. ”
Cuando el artículo menciona a las sociedades “previstas en el Capítulo IF’, se está refiriendo a las sociedades “típicas”. Por lo tanto, en base al Alt. 17, nos que da claro que: o Ante la omisión de requisitos esenciales tipificantes (o la inclusión de ele mentos incompatibles con el tipo legal escogido), la “sanción” ya no será la nuli dad, sino que la sociedad no producirá los efectos propios de su tipo, y quedará re gida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo I {"sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo IIy otros supuestos ”, arts. 21 a 26). Veremos en este mismo capítulo el régimen de las sociedades de la Sección IV. o Ahora bien, ¿que sucede ante la omisión de requisitos esenciales no tipifi cantes'? Una aproximación a dicha respuesta, la encontramos en el reformado Art. 21 de la Ley 19.550, el cual establece: ‘%a sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capitulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las forma lidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección^\
Como vemos, este artículo no diferencia entre tipificantes y no tipificantes, si no que sólo se refiere a la omisión de requisitos esenciales, estableciendo como “sanción” (al igual que como lo dispone el Art. 17), la inclusión de la sociedad en lo regido por la Sección IV del Capítulo I de la Ley de Sociedades. • En resumen: de acuerdo a los Arts. 17 y 21 de la Ley 19.550, aquella socie dad que omita requisitos esenciales (tanto tipificantes como no tipificantes), queda rá regida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo I de la Ley de Sociedades. Sociedades de objeto Uícito.Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta, ya que así lo establece el Art. 18 (Ley 19.550). Por ej: sociedades cuyo objeto social sea “tráfico de estupefacientes”, “contrabando de relojes”, “compraventa de autos robados”, etc.
Debemos aclarar que no es usual encontrarse con este tipo de casos, ya que es muy difícil que alguien pretenda inscribir tma sociedad con objeto ilícito; y más difícil aún es que le permitan inscribirla. Las consecuencias de constituir una sociedad con objeto ilícito son: 1) La sociedad debe ser declarada nula (de oficio o a petición de cualquier interesado o dd Ministerio Público).
2) Se procede a la liquidación de la sociedad, por medio de un liquidador nom brado por el juez. * En caso de que el activo de la sociedad no alcance para cancelar el pasi vo social, ios socios, es y quienes actúen como tales deberán responder ilimitada y solidariamente por las deudas de la sociedad y por los daños ocasionados. PO L ÍT IC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PASA LOS ESTUDIANTES. N O A I.A FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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* En caso de que exista un remanente luego de la liquidación, éste pasará a ser propiedad del Estado, para fomentar la educación. 3) Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros, ni tampoco para reclamar la restitución de aportes, la división de ganan cias ni la contribución a las pérdidas. 4) Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad. 5) Los terceros de mala fe (aquellos que conocían el objeto ilícito de la sociedad) BO pueden demandar a los socios ni a la sociedad. Estas consecuencias establecidas por el Art. 18 son aplicables a todas las so ciedades de objeto ilícito, tanto a las regulares, como a las previstas en la Sección IV del Capítulo I (arts. 21 a 26. Ley 19,550). Sociedades de actividad ilícita.Son aquellas sociedades que tienen un objeto lícito, pero llevan a cabo activi dades ilícitas. Por ei: una sociedad cuyo objeto social es “compraventa de indumentaria deportiva", pero consigue la mercadería robándola.
El Art. 19 establece que: "Cuando la sociedad de objeto lícito realizare actividades ilícitas^ se procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio, aplicán dose las normas dispuestas en elÁrt, 18*\ Por lo tanto, las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las sociedades de objeto ilícito. Sólo existe una diferencia: ^ Aquellos socios que acrediten su buena fe (es decir que no tenían conocimien to de las actividades ilícitas), quedarán excluidos de la responsabilidad ilimitada y so lidaria por las deudas sociales y los pequicios ocasionados. Además tendrán de recho a cobrar su cuota liquidatoria en caso de que, luego de la liquidación, exis ta un remanente. La diferencia se debe a que en una sociedad de actividad ilícita puede haber so cios de buena fe; en cambio en una sociedad de objeto ilícito no, ya que ninguno puede desconocer el objeto social. Sociedades de objeto prohibido.Son aquellas sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron. Porej: sólo las sociedades anónimas pueden tener como objeto actividades bancarias, fi nancieras, aseguradoras o as de fondos comunes de inversión. Ejemplo; si una sociedad colectiva determinara en su contrato social, que su objeto es realizar “ac tividades bancarias", sería considerada una sociedad de objeto prohibido,
Eí Árt. 20 establece: "Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razón del tipo, son nulas de nulidad absoluta... ”, Las consecuencias son las mismas que para las sociedades de objeto ilícito. La única diferencia es que todos los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria (si existiese remanente), sín necesidad de acreditar su buena fe. F O T O C O P IA R E S T E U b R O ES D E L IT O , .-VLOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL C Ó D :00 PENAL (1.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTU/\L)
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Sociedades simuladas.Las “sociedades simuladas” son aquellas que, a los fines de evitar prohibiciones, incapacidades o inhabilitaciones impuestas por la ley, son constituidas por testafe rros que esconden la participación de quien realmente controla a la sociedad. Los arts. 334 y 336 del Código Civil y Comercial determinan la nulidad de es ta clase de sociedades. Acción judicial de nulidad.A continuación veremos quiénes pueden ejercer la acción de nulidad, contra quiénes deben ejercerla, y cuál es el plazo de prescripción de dicha acción. * Legitim ación activa: en aquellos casos en que la nulidad es absoluta (objeto ilícito, actividades ilícitas y objeto prohibido), puede ser decretada de oficio por el juez, o pedida por el Ministerio Público o cualquier otro interesado. Porej: podrían pedirla los acreedores particulares de ios socios, para cobrarse del remanente luego de la liquidación. En otros casos de nulidad (por ej, nulidad vincular, o simulación del acto cons titutivo), puede ser pedida por cualquier sujeto que hava sido afectado por el vi cio. También pueden pedir la nulidad de la sociedad simulada aquellos terceros a los cuales se intentó perjudicar con la constitución de la sociedad (conf. art. 336 del Código Civil y Comercial). * Legitim ación vasiva: ¿contra quiénes se debe ejercer la acción? La mayoría de la doctrina opina que si se pide la nulidad del contrato constitutivo, se debe demandar a los socios. En cambio, si se pide la nulidad de la sociedad (por ej: objeto ilícito, actividades ilí citas u objeto prohibido), se debe demandar a la sociedad. Sin embargo, la regla general indica que suele demandarse a todos los socios y a la sociedad en forma simultánea. * Prescripción de la acción: la acción de nulidad prescribe a los 5 años (se trata del plazo genérico que establece el art. 2560 del Código Civil y Comercial).
Cláusulas Leoninas (Nulidad de cláusulas cu el contrato constítutivo).Las cláusulas leoninas son aquellas que “eliminan el riesgo que supone toda sociedad, y destruyen la igualdad jurídica de los socios” (conf. Níssen). Estas cláusu las son nulas de nulidad absoluta. El Art. 13 de la Ley 1 9 .550 enumera en forma ejemplificativa (no taxativa) algu nos supuestos de “cláusulas leoninas^^: “Son nulas las estipulaciones siguientes: 1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas. 2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio desig nado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias. S) Que aseguren al socio su capital o ganancias eventuales. 4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenez can al socio o socios sobrevivientes. P O L Ín C A D E PRECIO S PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COKfl’ROME'm A MANTENER ESTE LIBRO A üN PRECIO ACCESIBUS PARy\ LOS ESTUDLLNTES, N O A lA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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5) Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva”.
Debemos recalcar que, de aparecer alguna cláusula de este tipo en el contrato social, será nula la cláusula, y no e! contrato ni la sociedad. S O C IED A D E S D E L A S E C C IÓ N TV
(S ociedades no constituidas según los tipos DEL C apítulo II y otros supuestos). I ntroducción,-
La Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades abarca los arts. 21 a 26, y regula la situación de aquellas “sociedades no constituidas según los ti pos del Capítulo II y otros supuestos”. Esta sección (arts. 21 a 26) fue completamente modificada por la Ley 26.994, reformando íntegramente el régimen de las sociedades incluidas en ella. » Previo a la reforma de la Ley 26.994, la Sección IV regulaba la situación de las ^^sociedades no constituidas regularm ente”, término que incluía a las socieda des de hecho con objeto comercial, y a las sociedades irregulares. ® En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, la Sección IV regula la situación de las ^sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo I I y otros supuestos”, término que incluye a las siguientes sociedades: a) Aquellas sociedades que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capí tulo ÍI (es decir, que no sea ninguno de los “tipos sociales” del Capítulo II). b) Aquellas sociedades que omitan requisitos esenciales. c) Aquellas sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. Como podemos ver, la Ley 26.994 modificó el “listado” de sociedades que se incluyen en esta Sección IV; pero también reformó completamente el régimen que se les aplica (oponibilidad del contrato social, representación, istración, go bierno, responsabilidad de los socios, adquisición de bienes registrables, etc). A continuación repasaremos muy brevemente los aspectos generales del régi men anterior (previo a la reforma de la Ley 26.994), y los aspectos generales del régimen actual (posterior a la reforma de la Ley 26.994), para luego profundizar en las cuestiones puntuales de este último. Aspectos generales del régimen anterior.« Sociedades incluidas en la Sección IV (a rts. 21 a 26): sociedades no constituidas regularmente (sociedades de hecho con objeto comercia!, y sociedades irregulares). - Sociedad irregular: aquella que, si bien cuenta con un contrato escrito y la adopción de un tipo social, no fiie debidamente inscripta en el Registro Público. i-:nRO e s d e l i t o , a los infíu\ ctores les corresponden LASPENAS DEL ART. m DELCÓDIGO PENAL(I-EY11.723de PROPIEDADINTELECTUAL) f o t o c o p ia r e s t e
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- Sociedad de hecho: aquella que no cuenta con contrato escrito; o que fue constituida a través de un contrato con cláusulas muy básicas. No está adaptada a ningún tipo social, ni inscripta en el RP. ® Personalidad jurídica: estas sociedades tenían personalidad jurídica (eran conside radas “sujetos de derecho”), pero dicha personalidad era precaria y limitada. “Precaria” por que podían disolverse cuando cualquiera de los socios lo exigiera. “Limitada” porque care cían de capacidad para adquirir bienes regisírables. • Responsabilidad: los socios y aquellos que hubieran contratado en nombre de la so ciedad, quedaban obligados por las operaciones que realizara la sociedad, respondiendo en forma solidaria, ilimitada, y sin beneficio de excusión. • Relación con terceros: las cláusulas del contrato social eran inoponibles a terceros. En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representaba a la sociedad, • Relación entre los acreedores sociales y los acreedores particulares: las relacio nes entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios se regían co mo si se tratara de una sociedad regular (los acreedores particulares de los socios no po dían cobrarse de los bienes pertenecientes a la sociedad). Excepción: cuando se trataba de bienes regisírables, tenían prioridad los acreedores particulares por sobre los acreedores de la sociedad. • Relación entre los socios: las cláusulas que figuraban en el contrato social, eran inoponibles entre los socios. • Disolución de la sociedad: cualquier socio podía exigir la disolución de la sociedad en cualquier momento, sin necesidad de expresar motivo o causa. También le eran aplica bles las causales de disolución generales del Art. 94. Para que la disolución fuera oponible a terceros, debía inscribirse en el Registro Público de Comercio. e Liquidación de la sociedad: luego de pedir la disolución, el socio podía exigir a los demás que se comience con la liquidación de la sociedad. Si éstos continuaban con la acti vidad social, omitiendo el trámite líquidaíorio, el socio podía demandar la liquidación a tra vés de una acción judicial. • Regularízación de la sociedad: la reguíarización de la sociedad se producía cuando los socios adoptaban alguno de ios “tipos sociales” previstos en la Ley 19.550, celebrando el contrato social correspondiente e inscribiéndolo en el Registro Público. Ante la reguíarización de ia sociedad, los socios que habían votado en contra de dicha solución, podían desvincularse, teniendo derecho a una suma de dinero equivalente al va lor de sus respectivas partes. Con la reguíarización no nacía una sociedad nueva, sino que seguía tratándose de la misma sociedad, pero regular. Por lo tanto, frente a las obligaciones adquiridas antes de la reguíarización. los socios seguían teniendo responsabilidad ilimitada, solidaria y no subsi diaria. Pero frente a las obligaciones adquiridas luego de la reguíarización. los socios ten drían la responsabilidad correspondiente al tipo social adoptado. • Prueba de existencia de la sociedad: la existencia de estas sociedades podía acredi tarse oor cualquier medio de prueba.
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Aspectos generales de! régimen actual.o Sociedades incluidas en la Sección IV (arts. 21 a 26): sociedades no cons tituidas según los tipos del Capítulo I I y otros supuestos. Esto abarca a: socieda des que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capítulo II; sociedades que omitan requisitos esenciales; y sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley 19.550 (conf. art, 21), o Personalidad jurídica: estas sociedades son sujetos de derecho, y tienen plena personalidad jurídica. Su existencia, al igual que cualquier otra sociedad, co mienza desde su constitución (conf. art. 142, CGCN). Esta personalidad es **plena”, y ya no “precaria” ni “limitada” como sucedía antes de la reforma, ya que (por un lado) el plazo de duración que figure en el con trato social es oponible entre los socios; y (por otro lado) la sociedad puede adqui rir bienes registrables. 6 Responsabilidad de los socios: los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente mancomunados y por partes iguales. Excepciones.- Podrá alterarse esta clase de responsabilidad cuando la solidari dad con la sociedad o entre ellos, o una distinta proporción, resulten: 1) de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de rela ciones; 2) de una estipulación del contrato social; 3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales. 6 Relación con terceros: el contrato social es oponible a los terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del na cimiento de la relación obligatoria. También puede ser invocado por los terceros contra la sociedad, ios socios y los es. o Relación entre los acreedores sociales y los acreedores particulares: las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad típica de las del Capítulo II, incluso con respecto a los bienes registrables (conf. art. 26), lo cual constituye una importante modificación respecto al régimen anterior. • Relación entre los socios: el contrato social puede ser invocado entre los so cios, es decir que es oponible entre ellos (conf art. 22). • Disolución de la sociedad: cualquiera de los socios puede provocar la di solución de la sociedad, notificando fehacientemente tal decisión a todos los so cios, siempre que no exista una estipulación escrita referida al “pacto de duración” de la sociedad. • Liquidación de la sociedad: la liquidación de estas sociedades se rige por las normas del contrato social y de la Ley General de Sociedades (19.550). O “Subsanación” de la sociedad: la Ley 19.550 ya no habla de “regularización”, sino de “subsanación”. Esto consiste en la posibilidad que tienen las socieFOTOCOPIAJR ESTE .l'BRO ES DELITO. ALOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LASPENAS DELART Ti DELcODIÜO PENAL0.EY 11.723de PROPIEDAD iNTSLECrUAL)
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dades de “salvar” o “subsanar” el hecho o cuestión que las ubica dentro de esta ca tegoría de sociedades (las de la Sección IV). Por lo tanto, podrán subsanar: a) la omisión de requisitos esenciales (tipificantes o no tipificantes); b) la existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido; y c) la omisión de cumplimiento de requisitos formales. • Prueba de existencia de la sociedad: la solución es exactamente la mis ma que planteaba la Ley de Sociedades previo a la reforma de la Ley 26.994: “La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prue ba” (conf. art. 23). Ya vistas las cuestiones generales, entraremos a continuación en un análisis más detallado del régimen actual de las “Sociedades de la Sección IV”. S ociedades incluidas en el nuevo hégimen.-
Supuestos de! Art. 21.- Como ya habíamos adelantado, este nuevo régimen de las “sociedades de la Sección IV”, denominado “sociedades no constituidas se gún los tipos del Capitulo I I y otros supuestos” abarca (de acuerdo al Art. 21 de la Ley 19.550) a las siguientes sociedades: 1) Sociedades que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capítulo ILEste inciso incluye a todas aquellas sociedades que se hayan constituido sin adop tar ninguno de los 6 tipos sociales previstos en el Capítulo II de la Ley de Socieda des. Es decir, aquella sociedad que no se haya constituido como sociedad colecti va, en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada, anó nima, ni en comandita por acciones. 2) Sociedades que omitan requisitos esenciales,- Este supuesto incluye a aquellas sociedades que se hayan constituido omitiendo requisitos esenciales, tan to aquellos requisitos tipificantes, como los no tipificantes: ® Requisitos esenciales tipificantes: son aquellos requisitos que caracterizan a un determinado tipo social, y que lo diferencian de los demás. Porei: la mención de 2 categorías diferentes de socios en la sociedad en comandita simple; la res ponsabilidad ilimitada y solidaria de los socios en la sociedad colectiva; la responsabilidad limitada en la SEL; ía emisión de acciones en las sociedades por acciones; etc.
• Requisitos esenciales no tipificantes: son aquellos requisitos que deben figu rar en el contrato constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para cual quier tipo de sociedad. Por ej: nombre societario, designación del objeto social, fijación del capital social, identificación de los socios, mención del aporte de cada socio, plazo de duración de la sociedad, etc.
3) Sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley 19.550,- Para saber cuáles son las sociedades que están incluidas dentro de este supuesto, deberíamos saber con precisión qué entendió por “formalidades” el le gislador al momento de redactar la ley, cuestión que (al día de hoy) no se encuen tra esclarecida. POLÍTICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES; EDITORJALESTCDíOSECO^íPROMETEA^0\^i•re^iER este UBRO a un precio accesible PA10\ los estudiantes, no a la FOTOCOPIA; sí AL LIBRO
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En general, las ^*formalidade$^’ que exige la Ley 19.550 para las sociedades regulares son: a) Contrato escrito (conf. art. 4); b) Publicidad (art. 10); c) Inscrip ción (arts. 5 a 7).
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De manera que, en principio, cualquier sociedad que incumpla con alguna de estas formalidades, quedaría incluida dentro del régimen de “Sociedades de la Sección IV”. Esto deja en claro que, dentro de este régimen, están incluidas las clásicamente denominadas “sociedades Irregulares”, que son aquellas que cuentan con un con trato escrito y la adopción de un tipo social, pero que no fueron debidamente ins criptas en el Registro Público (carecen de la formalidad “inscripción”). Ahora bien, esta cuestión también trae aparejado un tema discutido en la doc trina: determinar si las denominadas “sociedades de hecho” (sociedades que no cuentan con un contrato escrito) están incluidas dentro de este régimen; o si, por el contrario, el legislador no las tuvo en cuenta; las ignoró, y ya no se las conside ra “sociedades”. Lo vemos a continuación. El caso de las “sociedades de hecho”,- Como veníamos diciendo, la doctri na se encuentra dividida: algunos consideran que el legislador ignoró a las “socie dades de hecho”, dejó de tenerlas en cuenta, y ya no se las considera como “so ciedades”; mientras que otros sostienen que están incluidas dentro del régimen de las “sociedades de la Sección IV” (arts. 21a 26). Veamos los fundamentos de am bas opiniones: a) Sociedad de hecho excluida del régimen societario.- Quienes sostienen esta opinión lo hacen basándose en que: ® El art. 4 (Ley 19.550) establece que “El contrato por el cual se constitu ya o modifique una sociedad, se otorgará por instrumento público o priva do”, lo cual supone que, para que exista sociedad, sí o sí debe haber un ins trumento, es decir un contrato escrito. e Los arte. 21 a 26 (régimen de “sociedades de la Sección IV”) hacen refe rencia constantemente a supuestos o situaciones donde se plantea la invoca ción o exhibición del contrato social, utilizando expresiones como “contrato social”, “cláusulas”, “exhibición del contrato”, “estipulación escrita” (etc); lo cual hace suponer que el legislador redactó estas disposiciones pensando en no incluir a las “sociedades de hecho” dentro de este régimen. I*) Sociedad de hecho como “sociedad de la Sección IV".- Quienes sostienen esta opinión lo hacen basándose en que: » Se encuentran incluidas dentro del supuesto de “sociedades que incumplen con las formalidades exigidas por la Ley 19.550” (art. 21), siendo la “forma lidad incumplida” la existencia del contrato escrito, e Si bien la mayoría de las estipulaciones plasmadas en los arts. 21 a 26 son inaplicables a las “sociedades de hecho” (por hacer referencia al “contrato F O T O C O P IA R E S T Ji .J B R O E S D E U T O , A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, ■''2 DEL CÓDIGO PENAL ().EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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escrito”), hay algunas de ellas que no sólo son aplicables a las sociedades de hecho, sino que parecen redactadas para ser aplicadas a ellas. Es por ello que, quienes defienden esta última opinión (por ej, Nissen), sos tienen que a las sociedades de hecho no se les aplican todos los artículos o soluciones de la Sección IV, sino sólo aquellas que no requieren la existen cia del “contrato escrito”. Entonces: - No se aplicarían a las sociedades de hecho: la posibilidad de invocar las cláusulas del contrato social entre los socios, ni ante la sociedad, ni fren te a terceros (arts. 22 y 23, 1er párrafo); tampoco la posibilidad de “sub sanar” la sociedad (art. 2 5 ,1er y 2do párr.). - Si se aplicarían a las sociedades de hecho: la posibilidad de adquirir bie nes registrables (art. 23, 2do párr.); la posibilidad de acreditar la existen cia de la sociedad por cualquier medio (art. 23, 3er párr.); la solución so bre la responsabilidad de los socios (art. 24); las normas sobre disolución y liquidación de la sociedad (art. 25, Ser párr.); las disposiciones referi das a la relación entre acreedores sociales y acreedores particulares de los socios (art. 26). Consideramos acertada esta última opinión, que considera a las “sociedades de hecho” incluidas dentro del régimen de “Sociedades de la Sección IV”, con las li mitaciones analizadas en los párrafos precedentes. El caso de las “sociedades civiles”.- Las sociedades civiles, previo a la refor ma de la Ley 26.994, se encontraban definidas y reguladas en los arts. 1648 y si guientes del viejo Código Civil. Recordemos que las sociedades civiles se caracterizaban, principalmente, por no adoptar ninguno de los tipos previstos en la Ley de Sociedades, y solían ser uti lizadas por profesionales liberales que pretendían ejercer sus profesiones en for. ma asociada (por ej: abogados, contadores, etc). Eran consideradas sujetos de derecho, con personalidad jurídica, y sus carac terísticas principales eran que sus socios tenían responsabilidad ilimitada, manco munada y no subsidiaria; debían constituirse por escritura pública; no se inscri bían en el Registro Público; y (al igual que en las sociedades comerciales) perse guían la finalidad de lucrar. Con la derogación del Código Civil (y por ende de sus arts. 1648 y ss), y con la sanción del nuevo Código Civil y Comercial, las “sociedades civiles” quedaron derogadas, ya que el nuevo Código no legisla nada sobre ellas. De esta forma, fue ron eliminadas de la legislación argentina. Ahora bien, ante esta situación se abren algunos interrogantes: ¿Se puede, en la actualidad, constituir una sociedad civil? No, ya que deja ron de existir en nuestro ordenamiento. POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANTES; EDlTOJíIAI. ESTUDIO SE COMPROMEfE A MANTEÍíER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAIU\ LOS ESTUDIANTES. N O A I J \ FOTOCOPIA; SÍ AI. LIBRO
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¿Qué sucede con las sociedades civiles que ya existían al tiempo de quedar derogado el viejo Código Civil? Estas sociedades pasarán a estar reguladas por el régimen de “sociedades de la Sección IV” que estamos analizando aquí. En caso de que hubieran cumplido con el requisito de estar constituidas por escritura pública, se aplicarán las reglas de su estatuto, en todo lo que sean com patibles con el régimen de ios arts. 21 a 26 (“sociedades de la Sección IV”) de la Ley 26.994. D enominaciones de estas sociedades.-
La doctrina difiere ampliamente en cuanto a la manera de denominar o llamar a estas sociedades. De esta forma, nos encontramos frente a las siguientes formas de denominarlas; “sociedades simples o libres ”, “sociedades residuales ", “socie dades no regulares ”, “sociedades de la Sección IV ”, A lo largo de esta obra, vamos a optar por llamarlas ^‘sociedades no regulares** o “sociedades de la Sección IV**. O ponibílidad del contrato so c u l .-
Entre los socios.- El contrato social es oponible entre los socios, lo cual sig nifica que ios socios pueden hacer valer (entre sí) las cláusulas establecidas en el contrato social. Así lo establece claramente el reformado Art. 22 (Ira parte) de la Ley 19.550: A rt, 22 (Ira parte).- "Régimen aplicable. El contrato social puede ser invocado en
tre los socios...
Esto significa que: " cada socio puede hacer valer el contrato social firente a los demás socios y frente a la sociedad; y ~ la sociedad puede hacer valer el contrato social firente a cualquier socio. Eiempios: un socio puede hacer valer ante los demás socios y ante la sociedad la cláusula de! con trato que le confiere determinadas facultades de representación; la sociedad puede requerir a cada so cio el cumplimiento del aporte al cual se obligó en el contrato social; etc.
Frente a terceros.- Por otro lado, la 2da parte del Art. 22 se refiera a la oponibilidad del contrato social frente a terceros: Art, 22 (2da parte).- "...Es oponible a los terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del nacimiento de la relación obligatoria y también puede ser invocado por los terceros contra la sociedad, los socios y los ad ministradores.
Por lo tanto: a) La sociedad y los socios pueden hacer valer el contrato social frente a terce ros, sólo cuando esté probado que estos terceros conocían el contenido del contra to social ai momento de contratar con la sociedad, o al momento en que nació la relación obligatoria que los une. FO T O C O PIA R E S T E LIBRO E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17?. DbL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Ejemplo: en el contrato social está establecido que los socios no responden en partes iguales fren te a las deudas de la sociedad, sino en partes desiguales (por ej, el Socio A responde por el 50%, el So cio B por el 40% y el Socio C por el 10%). Dicha cláusula podrá hacerse valer frente ai acreedor (ter cero), pero sólo si la sociedad o los socios prueban que el acreedor conocía el contrato social al mo mento de contratar con la sociedad.
b) Los terceros pueden invocar el contrato social (es decir, hacerlo valer) fren te a la sociedad, los socios y los es. Ejemplo: en el contrato social está establecido que los socios responden en forma solidaria (y no en forma mancomunada) frente a las deudas de la sociedad. El acreedor (tercero) podrá hacer valer di cha cláusula frente a la sociedad, los socios y los es.
R epresentación, A dministración y G obierno.»
En coherencia con el punto anterior, el Art. 23 (Ira parte) de la Ley 19.550 es tablece: Art. 23 (Ira parte).- "Representación: istraciónpgobierno. Las cláusulas rela tivas a la representación, la istración y las demás que disponen sobre la organi zación y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre los socios. En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad exhi biendo el contrato, pero la disposición del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la re lación jurídica... ”,
Por lo tanto: a) Todas aquellas cláusulas del contrato referidas al régimen de representa ción, istración, organización y gobierno de la sociedad, son oponibles entre los socios, y pueden ser invocadas por cualquiera de ellos. b) Al momento de relacionarse la sociedad con terceros, cualquiera de los so cios puede representar a la sociedad, pero hay una condición: quien esté represen tando a la sociedad, debe exhibir el contrato social. Sin embargo, la disposición del contrato social referida a esto le puede ser opuesta, cuando se demuestre que los terceros conocían dicha disposición al mo mento de nacer la relación jurídica. Ejemplo: en el contrato social se establece que la facultad de representar a la sociedad frente a ter ceros corresponde al Socio A, Sin embargo, basándose en este artículo, el Socio B celebra un contra to con un tercero en representación de la sociedad, exhibiendo el contrato social. En dicho caso, tan to la sociedad como los restantes socios podrán cuestionar dicho acto (es decir, hacer valer frente al tercero la cláusula donde consta que la representación correspondía al Socio A), pero para ello debe rán probar que el tercero conocía dicha cláusula al momento en que nació la relación jurídica entre él y la sociedad.
A dquisición de bienes registrables.»
La segunda parte del reformado Art. 23 se refiere a la posibilidad que tienen es tas sociedades de adquirir y ser titulares de bienes regislrables: A rt 23 (2da parte).- "...Bienes registrables. Para adquirir bienes registrables la so ciedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las facultades de su representanP O L Ín C A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPRO^ÍETE A MANTENER líSTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR\ LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio te p o r un acto de reconocimiento de todos quienes afirman ser sus socios. E ste acto debe ser instrumentado en escritura pública o instrumento privado con firm a autenti cada p o r escribano. E l bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar la proporción en que participan los socios en tal sociedad... ".
Se trata de una reforma innovadora de la Ley 26.994, ya que anteriormente es tas sociedades carecían de capacidad para adquirir bienes registrables. Sin embargo, para poder adquirir bienes registrables (por ej, un automóvil, un inmueble), la sociedad deberá cumplir con una serie de requisitos: 1) La sociedad deberá acreditar su existencia ante el Registro Público, por me dio de un documento llamado “acto de reconocimiento”. 2) En este “acto de reconocimiento” también deben estar detalladas las facul tades del representante de la sociedad. 3) Debe ser efectuado por todos aquellos que afirman ser socios en la sociedad. 4) Debe estar instrumentado en escritura pública o instrumento privado con fir ma autenticada por escribano. 5) El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, pero deberá indicarse la pro porción en que participan los socios en la sociedad. P rueba de
la ex ist en c ia de l a socíedad.-
Tal como habíamos adelantado, la existencia de esta dase de sociedades pue de acreditarse por cualquier medio de prueba (conf. Art. 23, 3ra parte). A través de esta norma, la ley intenta: * Proteger los derechos de los acreedores de la sociedad (ya que podrán acreditar más fácilmente la existencia de la sociedad).
* Proteger los derechos de los mismos socios (si un socio quiere disolver la sociedad, podrá acreditar en forma más sencilla la existencia de la misma y su carácter de socio). R esponsabilidad de los socios.-
E1 Art. 24 de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26.994) se encarga de esta blecer qué tipo de responsabilidad pesa sobre los socios de esta clase de sociedades: A rt 24.- “Responsabilidad de los socios. Los socios respondenfrente a los terceros como obligados simplemente mancomunados y por partes iguales, salvo que la solida ridad con la sociedad o entre ellos, o una distinta proporción, resulten: 1) de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de relaciones; 2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22; 3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales oformales."
Por lo tanto, el principio general es que la responsabilidad de los socios es: 1) Mancomunada: esto significa que cada socio responderá solamente por la parte que le corresponde, a diferencia de lo que sucede con la responsabilidad soFOTOCOPIAR ESTE L.f>RO ES D EU T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17? OFJ, CÓDIGO PENAL (LEY U . l Z i de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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lidaria donde el acreedor social puede reclamar la totalidad de la deuda a cualquie ra de los socios. En este caso (responsabilidad mancomunada) el acreedor social podrá reclamar a cada socio solamente la parte de la deuda correspondiente a di cho socio. 2) Por partes iguales: esto significa que la manera de “repartir” el porcentaje de cada obligación de la sociedad (entre los socios) es en partes idénticas. Ejemplo: si la sociedad tiene 4 socios, y pesa sobre ella una deuda de $10.000, el acreedor de di cha deuda podrá reclamar solamente $2500 a cada socio, y cada socio estará obligado a pagar única mente esos $2500.
El mismo artículo 24 se encarga de establecer excepciones a este principio ge neral. La responsabilidad de los socios puede pasar a ser solidaria (es decir, que ca da socio esté obligado por el total de cada deuda social) y/o en distintas proporcio nes (es decir, en porcentajes distintos a la “igualdad" del principio general), cuan do esto surja de: a) Una estipulación expresa para una determinada relación o conjunto de re laciones. Porei: la sociedad realiza una compra a un proveedor determinado, estableciendo en forma expre sa que frente a esa relación los socios se responsabilizan en forma solidaría.
b) Una estipulación del contrato social (en los términos del art. 22). Porei: en eí contrato social de una sociedad de 3 socios, se establece que el Socio A responderá por el 50% de las deudas sociales, el Socio B por el 30%, y el Socio C por el 20%.
Cuando este inciso aclara los términos del art. 22’\ nos recuerda que es-, ta cláusula será oponible entre los socios, que la sociedad podría oponerla firente al acreedor siempre que pruebe que éste conocía el contenido del contrato, y que el acreedor podrá oponer dicha cláusula frente a la sociedad, los socios y los ad ministradores. c) Las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar (y respecto del cual se dejaron de cximplir requisitos sustanciales o formales). Por ei: al momento de constituir la sociedad, los socios habían establecido que se trataría de una sociedad colectiva (responsabilidad solidaria), pero omitieron el cumplimiento de algún requisito esen cial, y a causa de ello caen dentro del régimen de las “sociedades de la Sección IV”. En este caso, la responsabilidad “solidaria” surge de las “reglas comunes” del tipo de sociedad que manifestaron adop tar (sociedad colectiva).
Críticas al régimen de responsabilidad.- El régimen de responsabilidad de esta clase de sociedades (que recién describimos) ha recibido distintas críticas des de la doctrina. Vemos a continuación las más trascendentes: 1) Traslado del riesgo a los acreedores sociales: con eí régimen de responsa bilidad anterior a la reforma (solidaridad), el acreedor podía reclamarle la totali dad del pago a cualquier socio, y todos los socios estaban obligados por el total de la deuda (más allá del derecho de repetición que tenía el socio que pagó frente a los demás socios). De esa forma, se le simplificaba el cobro al acreedor en caso de que alguno de los socios no contara con el dinero suficiente para afrontar la deuPOLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLU-ESItIDIO SE COMPROiVíETB A MAí'H'ENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIAN1TS. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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da. Con el sistema actual, el acreedor sólo podrá reclamarle a cada socio la parte de la de la deuda que le corresponde a dicho socio (por ej: un 25% al Socio A, un 25% al Socio B, etc,,.). De esta forma, el “riesgo” de no cobrar el total de la deu da se traslada injustamente al acreedor. 2) Injusticia frente a determinadas sociedades regulares: el régimen actual de responsabilidad, ubica a los socios de estas “sociedades no regulares” de la Sec ción IV en una situación más ventajosa que en algunas sociedades constituidas re gularmente. P orej: en una sociedad colectiva, donde se han cumplido todos los requisitos de constitución e ins cripción, los socios responden en forma solidaria frente a las obligaciones de la sociedad.
3) Desigualdad frente a socios y es en la etapa fimdacionaí de la sociedad: el art. 183, que no fue modificado por la reforma, establece respecto de las Sociedades Anónimas que "...Los directores, los fundadores y la sociedad en formación son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no esté inscripta... De esta forma, la ley ubica a los integrantes de estas sociedades, durante el pe ríodo fundacional, en una situación desventajosa (responsabilidad solidaria) en comparación con los integrantes de la sociedad no regular de la Sección IV (res ponsabilidad mancomunada). Esta situación es por demás injusta, si se tiene en cuenta que los primeros se encuentran cumpliendo con todos los requisitos que contempla la ley, mientras que los segundos no cumplieron ni les interesa cumplir con dichos requisitos. SüBSANACIÓN DE LA SOCIEDAD.-
Como habíamos anticipado, la Ley 19.550 dejó de hablar de “regularización”, para pasar a hablar de “subsanación”. El reformado Art. 25 se refiere a esta cuestión. Art. 25.- "Subsanación. En el caso de sociedades incluidas en esta Sección, la omisión de requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elemen tos incompatibles con el tipo elegido o la omisión de cumplimiento de requisitosforma les, pueden subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duración previsto en el contrato. A falta de acuerdo unánime de los socios, la subsanación puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarisimo. En caso necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan. El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de quedarfirme la decisión judicial, en los términos del articulo 92. ”
Por lo tanto, nos queda claro que la subsanación consiste en la posibilidad que tienen las sociedades de “salvar” o “subsanar” la cuestión que las ubica dentro de esta categoría de sociedades (las de la Sección IV). Por ende, podrán subsanar: a) la omisión de requisitos esenciales (tipificantes o no tipificantes); b) la existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido; y c) la omisión de cumplimiento de requisitos formales. FOTOCOPIAR ESTE LiuRO ES DEUTO. ALOS INFRACTORES Í.ÉS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. i TZ Di ILCÓDIGO PENAL (LEY 15.723 de PROPIEDAD IN-TELECrUAL)
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¿Quién puede solicitarla? Tanto la sociedad como cualquiera de los socios. ¿Qué mayoría se necesita? El acuerdo unánira^de los socios. ¿En qué momento se puede solicitar? Én cualquier momento, durante el pla zo de duración de la sociedad, previsto en el contrato. ¿Puede ser ordenada por un juez? Sí, a falta de acuerdo unánime de los so cios, la subsanacíón puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarísimo. En caso de ser necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan. En este último caso, el socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los 10 días de quedar fírme la decisión judicial (conf. art. 25), Críticas al régimen de subsanacíón.» Este nuevo régimen de “subsanación” ha recibido las siguientes críticas en la doctrina; 1) Exclusión de sociedades que carecen de contrato social (sociedades de he cho): el Art. 25 establece que la subsanapión puede iniciarse “en cualquier tiempo durante el plazo de la duración previsto en el contrato ”, lo cual excluye la posi bilidad de ser subsanadas de las sociedades de hecho (que no cuentan con un con trato escrito). 2) Mayoría demasiado exigente: el Art. 25 establece que, para tomar la deci sión de iniciar la subsanacíón, la sociedad necesita del voto unánime de los socios, lo cual ocasiona que el éxito de la subsanacíón quede “en manos de cualquier mi noría insignificante” (conf. Nissen). En dicho caso, la sociedad se verá obligada a recurrir a sede judicial, a fin de lograr la subsanacíón. D isolución y L iquidación.» -
Disolución de la sociedad.» Cualquiera de los socios puede provocar la diso lución de la sociedad. Sin embargo, el reformado art. 25 deja en claro que sólo podrán hacerlo **cuando no media estipulación escrita del pacto de duración”. De manera que el prin cipio general es que debe respetarse el plazo de duración estipulado por escrito, y sólo en caso de no existir tal estipulación, cualquier socio podrá pedir la disolu ción de la sociedad. ¿Cómo debe hacer para pedir la disolución? Debe notiñcar fehacientemente a todos los demás socios su voluntad de disolver la sociedad (por ej: a través de una car ta documento, un telegrama colacionado, o notificación notarial).
En dicho caso, los efectos de la disolución se producirán de pleno derecho en tre los socios a los noventa (90) días de la última notificación en tal sentido. Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los salientes su par te social. Liquidación de la sociedad.- La liquidación de estas sociedades se rige por las normas del contrato social, y por las normas que la Ley de Sociedades prevé P O liT IC A D E PRECIOS PARA ESTU D IAK IES: EDITOKÍAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio
para la “liquidación” de las sociedades regulares (arts. 101 a 112). Por ello remi timos al Capítulo XII de esta obra, a la parte de ^Liquidación de la Sociedad**. R elación entre los acreedores,-
Como ya habíamos adelantado, el reformado Art. 26 establece que las relacio nes entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, sojuzgarán como si se tratara de una sociedad típica de las del Capítulo lí, incluso con respecto a los bienes registrables. Esto significa que, al igual que en cualquier sociedad típica, los acreedores par ticulares de los socios no pueden cobrarse de los bienes pertenecientes a la socie dad, ni siquiera en caso de quiebra. Es decir que “tos acreedores de los socios no son acreedores de la sociedad**. La redacción del nuevo Art. 26 incluye una importante modificación respec to al régimen anterior, el cual establecía que cuando se trataba de bienes regis trables, tenían prioridad los acreedores particulares por sobre los acreedores de la sociedad.
FOTOCOPIAR ESTE Ju-Jí RO ES DELITO. A LOS IKFMCTORES LES CORRESPONDEN Í:./\S PENAS DEL ART. 17?. DEL CÓDIGO PEN/U, (I„Ey 1L7Z3
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S íntesis G ráfica
NU L I D A D E S S O C I E T A R I A S En materia societaria, la nulidad puede afectar tanto al contrato social como a alguna de sus cláusulas.
Por lo general, al contrato de sociedad no le son aplicables las normas dei Código Civil y Comercial referidas a "nulidad de los actos jurídicos". • Diferencias entre el régimen de nulidades socie t a) Nulidad Vincular tarias y el régimen dei Código Civil y Comercial. ‘b) Efectos de la nulidad
4 incapacidad oS
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del socio (ej: demencia); o vicio en la voluntad del socio (por ej: violencia).
N. ( Excepciones Participación o q.eyi9.5^ y ^ prestación esencial. J;Principio General ]________ \ 2) Sociedad unipersonal Si se declara nulo el vínculo de uno de los so 3) Único socio de una cios, la sociedad sigue en pie con los restantes. de las categorías. Aquella sociedad que omita requisitos esenciales (tanto tipificantes como no tipificantes), quedará re gida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo í.
,SoCíÉ»AD¿s DE O bjetó Íiiíci;i (>
' Las sociedades que ten gan objeto ilícito son nu las de nulidad absoluta. IPorci: una sociedad cuyo objeto social sea "tráfico ^ ^tupefacientes"),
I) La sociedad debe ser declarada nula. d^constHui^ l \ procede a la liquidación de ía sociedad, una sociedad W socios no pueden alegar la existencia de la sociedad. ... \ 41 Los 3ros. de buena fe nueden atesar contra los socios la existencia
7/fcto
\ 5) Los 3ros.de mala fe no pueden demandar a los socios ni a la sociedad.
Soa lídades í)E:Ági^iviPaiuÍ éí.gíta'■ Son aquellas sociedades que tienen objeto lícito, pero llevan a cabo actividades ilícitas. (Por ei: una sociedad cuyo objeto social es "compraventa de indumentaria deportiva", ^pero consigue la mercadería robándola).
■Conseep^cm; Sociedades de Objeto ilícito.
La única diferencia es que aquellos socios que acrediten su buena fe, quedan exclui dos de la responsabilidad ilimitada y soli daria (y además tendrán derecho a cobrar su cuota liquidatoria).
Sot.:!KDAUiÍ:S l>E' (IlfJIi'IÓ PlÚliniílOÓí Son aquellas sociedades cuyo objeto es prohibí-' lííonsecuéhc^^-; ..do debido al tino social que adoptaron. fPor ei: si una sociedad colectiva tuviera por Sociedades de objeto realizar "actividades bancarias", sería Objeto ilícito. considerada una sociedad de objeto prohibido).
rá-i m
isr
^ \ \' \ '
• Juez/Ministerio Público/cualquier otro interesado (casos de nulidad absoluta). • cualquier sujeto que haya sido afectado por el vicio (otros casos de nulidad). • terceros a los cuates se intentó peijudicar (caso de sociedad simulada).
^ • si se pide la nulidad del contrato cons titutivo: a los socios. • si se pide la nulidad de la sociedad: a la sociedad. Prescripción — 5 años (art, 2560 CCCN),
\
La única diferencia es que todos los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria, sin necesidad de acreditar su buena fe,
aquellas que "eliminan el ries go que supone toda sociedad, y destruyen la igualdad jurídica de los socios" (conf. Nissen). Estas cláusulas son nulas de nulidad absoluta. Bí Art. 13 de la Ley 19.550 enumera en forma ejemplíficativa 5 supuestos de "cfoiisHtos leoninas" (aplicables a las Sociedades),
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S íntesis G ráfica
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La Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades abarca los arts, 21 a 26, y regula la situación de aquellas “sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo XIy otros supuestos*’. * Esta Sección fue completamente modifica • Previo a la reforma de la lev 26.994. la Sección TV regulaba da por la ley 26.994, reformando íntegramente la situación de las “sociedades no constituidas regularmente* el régimen de las sociedades incluidas en ella. {sociedadesde hecho con objeto comercial, y sociedades irregulares). SoaKDA'DES'lÑCl.UllUS ENEL NUEVO RÉGIMEN' 1) Sociedades que estén constituidas sin su jetarse a los tipos del Capitulo Xt Las que se hayan constituido sin adoptar ninguno de los 6 tipos sociales previstos en el Cap. II de la Ley 19,550 (SC, SCS, SC!, SRL, SAy SCA),
|||a p ||||g |a |í ^ || '•'•Frente^a^^té.ré^^ < art/Í 2í.2^ paite)
2} S o cied a d que omi- 3) Socó^lád^ que incumplan con lasfor^ tanrequisitosiésenciales. malidades exi^a sp o r la Ley J9.55ft * Se refiere tanto a los re "Formalidades "k— a) Contrato escrito; quisitos tipiftcantes co V b) Publicidad; mo a los no tipificantes. ' c) Inscripción.
El contrato social es oponible entre los socios, lo cual significa que los socios pueden hacer valer (entre si) las cláusulas establecidas en el contrato social
a) La sociedad y los socios pueden hacer valer el contrato social frente a terce ros, sólo cuando esté probado que estos terceros conocían el contenido del con1 . trato social al momento de contratar con la sociedad, o al momento en que na^ ció la relación obligatoria que los une. b) Los terceros pueden invocar el contrato social (es decir, hacerlo valer) fireníe a la sociedad, los socios y ios es.
í;RÉéRESEN'ÍA(;(6N,.AnriiNistiíÁ
.■
• a) Todas aquellas cláusulas del contrato re feridas al régimen de representación, istrción, organización y gobierno de la so ciedad, son oponibles entre los socios, y pue den ser invocadas por cualquiera de ellos. b) Al momento de relacionarse la sociedad con terceros, cualquiera de los socios puede representar a la sociedad. Condición: quien esté representando a la sociedad, debe exhi bir el contrato social, Sin embargo, la disposición del contrato social referida a es to le puede ser opuesta, cuando se demuestre que los terceros conocían dicha disposición ai momento de nacer la relación jurídica. A dquisición de bienes reolstilables
PrL'EBAÜE EXLSTr.NClADE LA.SOCIEDAD Art. 25 — posibilidad que tienen las sociedades de “salvar” o “subsanar”: a) la omisión de requisitos esenciales; b) la existencia de elementos incompa tibles con el tipo elegido; y c) la omisión de cumpíiraiento de requisitos formales.
R espo Nsaiíjudat ) de los socios
• Principio general La responsabilidad es: 1) Mancomunada: cada socio responderá sola mente por la parte que le corresponde. 2) Por partes iguales: la manera de “repartir” el porcentaje de cada obligación de la sociedad (entre ios socios) es en partes idénticas. * Excepciones — La responsabilidad puede ser soli daria y/o en distintas proporciones cuando esto suija de: a) Una estipulación expresa para ima determina da relación o conjunto de relaciones, b) Una estipulación del contrato social. c) Las reglas comunes del tipo que manifesta ron adoptar.
Estas sociedades tienen la posibilidad de adquirir y ser titulares de bienes registrables (conf. art. 23,2° parte). —>■Requisitos (5). La existencia de esta clase de sociedades.puede acreditarse por cuaiquíer medio de prueba (conf. art. 23, 3“ parte). DI-SOLUCIÓN
Cualquiera de ¡os socios puede pro vocar la disolución de la sociedad “cuando no media estipulación es crita delpacto de duración** (art, 25).
Se rige por las normas del contrato social, y por las normas s/ “liquidación” de las sociedades regulares.
í> Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, sojuzgarán como si se tratara de una sociedad típica de las del Ca pítulo II, incluso í'on respecto a los bienes registrables (art, 26).
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CAPITULO VI LOS SOCIOS E l E stado de S ocio .-
E1 Estado de socio es la situación en la que se encuentra una persona por el simple hecho de formar parte de una sociedad. Dicho estado puede adquirirse de 2 maneras distintas: a) Por la intervención en el contrato constitutivo de la sociedad; o b) Por la incorporación posterior (por ej: a través de ia compra de acciones; incorpora ción m onis causa, etc).
Quien adquiere el estado de socio, pasa a ser titular de una serie de obligacio nes y derechos, como veremos a continuación. Sin embargo, vale aclarar que las Obligaciones y derechos emergentes del es tado de socio no son iguales en todos los tipos sociales (por cj : las obligaciones de un ac cionista no serán exactamente iguales a las de un socio de una sociedad colectiva).
L as O bligacíones del socio .-
Las obligaciones de los socios son las siguientes: 1) Integrar los aportes comprometidos.- Cada socio debe efectuar los apor tes que se haya obligado a realizar. La Ley 19.550 establece graves sanciones para los casos en que se incumpla con esta obligación: El Art. 37 dispone que aquel socio que incurra en mora en el cumplimiento de dicha obligación, deberá resarcir los daños e intereses que su incumplimiento haya ocasionado (por ej: daño emergente, lucro cesante, etc). Incluso, en las sociedades de interés (SC, SCS, SCI) y en las sociedades de res ponsabilidad limitada, la sociedad podrá: - Excluir al socio de la sociedad, o - Exigirle judicialmente el cumplimiento del aporte. En cambio, para las sociedades por acciones rige el Art. 193, el cual establece diversas sanciones. Profimdizaremos en los capítulos correspondientes a Sociedad Anónima y Sociedad en Comandita por acciones. ¿Desde qué momento se encuentra en mora el socio? Depende: * Si el contrato social o estatuto fija un plazo para cumplir, la mora se produ ce de pleno derecho (automáticamente) desde el momento en que vence el plazo. Por lo tanto, para constituir en mora al socio deudor, no es necesaria la intimación (ju dicial o extrajudicial) por parte de la sociedad. * Si el contrato social o estatuto no fija un plazo, el aporte será exigible desde la inscripción de la sociedad en e! Registro Público. POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTODIANTES: EDITORIALESTUDIO SE CÓMPROXíETE A ALWTEMER tiSIE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA L.OS ESTUDIANTES. NO A \A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Adecuar su conducta a las necesidades de la sociedad,- Esta obligación es lo que se conoce como **affectio societatis*^ (ver Capítulo II). Consiste en la pre disposición de los socios de orientar sus conductas en favor de los intereses de la sociedad, y no de los intereses propios. Es por ello que se les exige a los socios los siguientes deberes: a) Deber de lealtad: el socio debe lealtad a la sociedad. Por ese motivo la Ley 19.550 establece \bíprohibición de competencia. En las sociedades de personas, los socios tienen prohibición absoluta de com petir con la sociedad que integran (por ej: no pueden constituir otra sociedad dedicada a lo mis mo y que signifique una competencia). Aquel socio que lo haga, podrá ser excluido de la sociedad. También deberá entregar los beneficios que haya obtenido y resarcir los daños que haya provocado (art. 133). En cambio, en la sociedad de responsabilidad limitada y en la sociedad anóni ma. la prohibición de competencia sólo se les exige a los es y direc tores respectivamente (arts. 157 y 273). El deber de lealtad también se observa en otros casos: * Abstención de votar.- Los socios deben abstenerse a votar en cuestiones en las que tengan intereses opuestos a los de la sociedad. Por ei: Juan Pérez (socio) debería abstenerse a votar si lo que se discute es la exclusión del socio Jorge Pérez (hermano del primero).
* Abstención de utilizar la sociedad con fines extrasocietarios.- Los socios tienen prohibida la utilización de la sociedad para realizar fines extrasocieíarios en beneficio propio, o para defraudar a terceros. * Abstención de utilizar los fondos de la sociedad,- Los socios no pueden uti lizar el dinero u otros bienes de la sociedad en un negocio propio o de un tercero. Aquel que lo haga, deberá incoiporar a la sociedad las ganancias resultantes de la utilización de esos fondos. Si no consiguió ganancias, deberá resarcir las pérdidas ocasionadas (art. 54). b) Deber de istración: en las sociedades de personas, cuando el contra to constitutivo no organiza el régimen de istración de la sociedad, todos los socios están obligados a istrarla. Aquel que se niegue incurrirá en un grave incumplimiento de sus obligaciones, por lo cual podrá ser excluido de la sociedad (arts. 127 y 91 seg. párr).
Esto no es aplicable en las sociedades de responsabilidad limitada ni en las so ciedades anónimas, ya que la Ley 19.550 les exige la organización del órgano de istración dentro del contrata social o estatuto. En las SRL la istración estará a cargo de la Gerencia, mientras que en las SA estará a cargo del Directo rio (arts. 157 y 166, inc 3). 3) Contribuir en las pérdidas.- En cualquier tipo de sociedad, los socios tie nen la obligación de soportar las pérdidas. Sin embargo, debemos distinguir;
rO T O C O P IA R E STE LíBKO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 173 DE! ■CÓDK'O PENAL (LEY ! 1,723 ác PROPIEDAD INTELECTUAL)
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* En las “sociedades de personas^ (sociedad colectiva, en comandita simple, etc), los socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las pérdidas de la sociedad. Por lo tanto, los acreedores de la sociedad podrán cobrarse no sólo del patrimonio social, sino también del patrimonio personal de cada uno de los socios. * En las “sociedades de capital” (sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anóni ma, etc), las pérdidas de los socios están limitadas: sólo responderán con lo que ha yan aportado a la sociedad. En este caso, los socios también contribuyen a sopor tar las pérdidas, pero sólo con lo aportado a la sociedad. Los D erechos del socio .La Ley 19.550 otorga a los socios una serie de derechos, los cuales son esen ciales e inderogables. Esto significa que no pueden ser suprimidos por el contrato constitutivo ni por el estatuto de la sociedad. Los derechos de los socios son de 2 clases:políticos o patrimoniales, como ve remos a continuación.
Derechos Políticos Son aquellos derechos que permiten la actuación e intervención del socio den tro de la sociedad: 1) Derecho de mformación.- Es el derecho que poseen los socios de conocer y estar interiorizados de lo que ocurre en la sociedad. Las fiientes de información son las siguientes: * Presentación de estados contables: los es tienen la obliga ción de presentar los estados contables (o balances anuales), al menos una vez al año. Se trata de un conjunto de documentos e informes, a través de los cuales la istración describe la situación patrimonial, económica y financiera de la sociedad (art. 234 y arts. 61 a 67). * Pedido de informes, v examen de libros: los socios tienen derecho a exa minar los libros y papeles sociales (libro diario, inventarios, balances, etc), y a pedirle al los informes que consideren necesarios (art, 55). * Derecho de voz: este derecho es ejercido por los socios durante las asam bleas (o reuniones de socios). A través de él, los SOCIOS pueden consultar a los i nistradores acerca de la interpretación de los estados contables, a fin de emitir un voto fundado con respecto a la validez de dichos documentos. * Exhibición de actas: las deliberaciones de los órganos colegiados (directo rios, asambleas, etc) deben ser exhibidas a los socios a través de “actas” (conf. arts 73 y 249).
Vale mencionar que en las sociedades por acciones, existe una importante fuente de información: el Informe del Síndico. Se trata de un informe, a través del cual, el síndico de la sociedad describe la situación económica y financiera de la sociedad; y dictamina sobre la memoria, inventario, balance y estado de resulta dos de la sociedad. POLÍTICA DE PBECIOS PARA ESTUDIANTES; EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA tó S ESTUDIANTES. N O AIJV FOT'OCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Derecho de receso.- Es el “derecho que le asiste a todo socio o accionista de retirarse de la sociedad cuando por decisión del órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea de accionistas) se resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto, encontrándose aquél, luego de ese acontecimiento, con una sociedad di ferente a aquella en la cual resolvió oportunamente integrarse.” (definición deNissen). Ejemplo: en una reunión de socios de una SRL se decide, por mayoría, transformar la sociedad en una Sociedad Colectiva, lo cual ocasionaría una mayor responsabilidad para todos los socios. Ante esa situación, el socio que esté disconforme con la decisión adoptada, tiene la posibilidad de retirar se de la sociedad.
Además del derecho a retirarse, el socio podrá exigirle a la sociedad tina suma de dinero que represente el valor de su participación social actualizada (según resul te del último balance realizado).
¿En qué casos se puede ejercer este derecho? Debe tratarse de decisiones del órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea) que impliquen una modificación im portante en la sociedad, o en la posición que el socio tiene dentro de ella. E! Art. 245 enumera varios supuestos en que el socio (o accionista) puede ejercer el derecho de receso (por ej; transformación, transferencia de domicilio al extranjero, cambio fun damental de objeto, aumento de capital mayor a! quíntuplo, etc).
De esta forma, la ley respeta el principio mayoritario, al mismo tiempo que protege los intereses de aquel socio que no está de acuerdo con la nueva situación de la sociedad. Más adelante, cuando veamos por separado los diferentes tipos de sociedades, explicaremos cómo funciona el derecho de receso en cada una de ellas, 3) Derecho de voto.- Es el derecho a través del cual los socios participan en el gobierno de la sociedad, es decir en la toma de decisiones. Este derecho está liga do al derecho de información, ya que sin una buena información sobre la situación de la sociedad, no se podrá votar en forma idónea. El voto es una herramienta fundamental de las sociedades, ya que a través del conjunto de votos individuales se toman las decisiones de la sociedad. Recordemos que los socios deben lealtad a la sociedad, por lo cual, al momen to de votar deben priorizar los intereses sociales. Incluso, deben abstenerse a votar en cuestiones en las que tengan intereses opuestos a los de la sociedad. 4) Derecho de preferencia, o de “suscripción preferente”.- Es aquel dere cho que asegura a todos los socios o accionistas la posibilidad de mantener la mis ma participación -económica y política- durante la existencia de la sociedad, pese a que haya aumentos de capital (Art. 194). Es por ello que, en caso de aumento de capital, cada socio tendrá derecho a sus cribir (e integrar nuevos aportes) en la misma proporción que posee. Ejemplo: en una sociedad de 5 socios, cada uno aporta el 20% del capital social. Si decidieran un aumento de capital, cada socio tendrá derecho a suscribir el 20% de dicho aumento, antes que cual quier otro socio o un tercero. F O T O C O P IA K E S T E L I^H O ES D E L IT O . A LOS ÍNFRACl'ORES iXiS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. ! 12 DEI, CCtoíGO PENAL (I.EY J 3.723 de PROPIEDjVD INTELEODAL)
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Cada socio tiene el *^derechopreferente” sobre su proporción (ej: 20%). Si él de cide no suscribir (ya sea porque no tiene dinero, o porque no está convencido), entonces podrá suscribir su parte otro socio o un tercero. De esa forma, perderá participación en la sociedad, y como consecuencia per derá poder de decisión en el gobierno de la sociedad (ya que el valor del voto suele ser en proporción a la participación societaria).
Vale aclarar que la proporción de cada socio también permanece intacta en caso de que el aumento de capital se produzca por capitalización de utilidades (por ej: el balance anual registra $10.000 de utilidades y los socios deciden aumentar el capital con dicho dinero),
ya que así lo establece el Art, 189. En ambos casos, se trata de mecanismos que la ley impone para lograr la intangibilidad de la participación societaria de cada uno de los socios.
5) Derecho de acrecer.- Es el derecho que tienen los socios de suscribir e in tegrar el aumento de capital en la parte con'espondíente a otro u otros socios que han decidido no suscribir en dicho aurñento de capital (art. 194). Este derecho intenta preservar el elenco original de los socios, evitando que in gresen terceros (nuevos socios) en la sociedad. Ejemplo: en una sociedad de 5 socios se decide un aumento de capital, y uno de ellos prefiere no suscribir dicho aumento. Por lo tanto, los demás socios tienen derecho de suscribir la parte que aquél no suscribió, antes que cualquier tercero.
6) Derecho de convocatoria.- Es el derecho de los socios a convocar una asamblea de accionistas o reunión de socios. Este derecho puede ser ejercido sola mente por aquellos socios que posean, al menos, un 5% del capital social (art. 235).
Derechos Patrimoniales Son aquellos derechos relacionados con la finalidad de lucrar de cada uno de los socios: 1) Derecho al dividendo.- Es el derecho de los socios a percibir las ganancias de la sociedad al final de cada ejercicio. Recordemos que el “ejercicio” es un pe ríodo de tiempo, que suele durar 12 meses (ejercicio regular). Es por ello que a este derecho también se lo suele denominar “derecho al reparto anual”. La Ley 19.550 impone 3 requisitos para la percepción del dividendo: a) Que las ganancias surjan de un balance, el cual debe estar confeccionado de acuerdo a la ley y al estatuto social. Además, debe ser aprobado por el órgano de gobierno (asamblea o reunió» de socios). b) Que las ganancias sean realizadas (es decir que deben surgir de la diferencia entre ganancias y pérdidas) y Uquidas (es decir que deben estar convertidas en dinero, o ser fá cilmente convertibles).
c) Que el órgano de gobierno (asamblea o reunión de socios), decída distribuir di chas ganancias entre los socios o accionistas. POLÍTICA DE PBECIOS PAKAESTÜDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIA.NTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Derecho a la cuota iiquidatoria.- Consiste en el “derecho del socio al re embolso de una suma de dinero proporcional a la participación societaria, en caso de existir un remanente luego de la realización del activo y la cancelación del pa sivo durante la etapa liquidatoria” (conf. Nissen). Una vez que la sociedad se disuelve, se pasa automáticamente al proceso liquidatorio. Durante la liquidación, se venden los bienes que componen el activo so cial, se pagan las deudas, y posteriormente (en caso de haber un saldo favorable) se distri buye entre los socios la cuota de liquidación. La cuota de liquidación es el remanente del patrimonio social una vez que fue ron canceladas las obligaciones con terceros. ¿Cómo se paga la cuota liquidatoria? En primer lugar, se les reembolsa a los socios los aportes efectuados por cada uno de ellos. Luego, si existen remanentes, se distribuyen en proporción a las tenencias societarias de cada uno de ellos. Poreí: quien había aportado el 30 % del capital social, recibe el 30% de los excedentes. T ransferencia del carácter de socio .La transferencia (o transmisibilídad) del carácter de socio puede producirse: por
acto entre vivos, o mortis causa. IVansferenda por acto entre vivos.- Debemos distinguir: a) En las Sociedades de personas, para transferir la calidad de socio (a otro socio o a un tercero) se necesita el consentimiento de todos los socios, excepto quó hubie ran pactado algo diferente en el contrato (arts. I3i, i39y 145).
b) En las SRL, las cuotas sociales son libremente transmisibles, salvo pacto en contrario. La Ley 19.550 establece que el contrato social puede limitar la transmisibílidad d e las cuotas sociales, pero nunca prohibirla (arts. 152 y 153). ¿De qué forma puede limitarla? El contrato puede establecer: * Un derecho de veto a favor de los socios y de la sociedad, por medio del cual pueden excluir con justa causa al socio adquirente. * Un derecho de preferencia, por medio del cual se le dé prioridad a los res tantes socios para adquirir tales participaciones. * Una cláusula que exija una mayoría especial o unanimidad para aceptar la transmisión de cuotas sociales.
c) En las Sociedades por acciones, rige el mismo principio que para las SRL: “/fl transmisión de las acciones es libre”. El estatuto puede limitar la transmisibilidad, pero no prohibirla (art. 214). Transferencia mortis causa.- Debemos distinguir: a) En las Sociedades de personas y en las SRL. el principio general es que "/a muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato” (art. 90). Esto significa que el contrato queda resuelto (finaliza) para ese socio, subsistiendo la sociedad con los demás integrantes. Los herederos del socio muerto no tendrán derecho a ingresar FOTOCOPIAR ESTE EÍPSO ES DELITO. A LOS INFRACTORES UitS CORRESPONDEN L/VS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a la sociedad. Sólo podrán exigir que se les reembolse el valor de la participación del causante (socio fallecido). Sin embargo, la Ley 19.550 establece una excepción: en las sociedades colec tivas, en comandita simple y en las SRL, el contrato social puede prever que la so ciedad continúe con los herederos del causante. Esta cláusula será obligatoria para los herederos y para los socios (arts. 90 y 155). La mayoría de la doctrina opina que dicha cláusula sería violatoria del Art. 1021 del nuevo Código Civil y Comercial C‘2?/ c o n ta to só lo tie n e efecto e n tre ta s p a r te s con tra ta n tes; n o lo tie n e con respecto a terceros...**)^ ya que el heredero se ve obligado a participar de la sociedad, aunque no lo desee.
b) En las Sociedades por acciones, la muerte de un accionista no resuelve par cialmente el contrato social. Esto significa que las acciones del causante son trans mitidas a los herederos, y se rigen por las mismas normas que regulan la transmi sión de los demás bienes del causante. S ocio A parente y S ocio O culto.-
El Art. 34 contempla la situación del socio aparente y del socio oculto. * El Socio Aparente es aquel que, sin ser realmente socio, presta su nombre para figurar como tal en el contrato social. También se lo conoce como **prestanombre**. Su situación es la siguiente: a) Frente a los verdaderos socios, no podrá invocar su condición de socio (ya que éstos saben que en realidad no integra la sociedad).
b) Frente a los terceros que contratan con la sociedad, es considerado como un socio. Deberá responder por las obligaciones sociales como si realmente integra ra la sociedad. De este modo se preservan la seguridad jurídica y los derechos del tercero que contrató con la sociedad sin conocer dicha situación. Sin peijuicio de ello, el socio aparente posee una acción destinada a exigirle a los verdaderos socios el reembolso de lo que haya pagado (art. 34). * El Socio Oculto es la contrapartida del socio aparente; es el verdadero titu lar del interés, que utiliza al prestanombre para que figure como socio en su lugar. De esta forma, esconde su condición de socio frente a terceros, ya que no figura su nombre en el contrato social. El socio oculto responde en forma subsidiaria, ilimitada y solidaría por las obli gaciones de la sociedad. El caso de los socios aparente y oculto es una simulación lícita, ya que no está prohibida por la ley. Ejemplo: dos contadores quieren constituir una sociedad dedicada al asesoramiento contable. Pero como uno de ellos tiene mala reputación, deciden que éste utilice un prestanombres, para que la mala reputación no se traslade a la sociedad.
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S ocio del socio.-
E1 ArL 35 describe el caso del **socio del socio”. Se trata de aquella situación en la que un socio, a través de un contrato, le da a un tercero una participación de las ganancias recibidas de la sociedad. Ejemplo: Juan Rodríguez (socio) celebra un contrato con un tercero, por medio del cual se com promete a otorgarle el 30 % de las utilidades que reciba de la sociedad.
Esta situación presenta las siguientes características: a) El tercero (socio partícipe o “croupier”) carece de todo derecho en la sociedad. No reviste carácter de socio, por lo que la sociedad le es totalmente ajena. b) Por tal motivo, el tercero tampoco se encuentra comprometido a satisfacer las obligaciones que el socio haya dejado de cumplir frente a la sociedad.
FOTOCOPÍAR ESTE UBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN WS PENAS DEL ART. 1r¿ r*"L CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Es la situación en la que se encuen- j El estado de socio tra una persona por el simple hecho \ puede adquirirse de pertenecer a una sociedad. de 2 maneras:
- a) Por intervención en el contrato constitutivo. b) Por incorporación posterior.
■' Las obligaciones de íos socíos son las siguientes: llf lntegrar los aportes:-si no lo hace, lasociedadpodrá exigirle judicialmente el anorte o excluirlo dé la sociedad. É)Ádecuar su conducta a las necesidlades de lá sociedad (■íaflfeclio socíetatis'Oi a través de ios siguientes deberes; í iiirñaOeftgr rfg;/eajh^rf^ftM:ohibicián de:comDetencia.:ab$teneión de votar cuandovtengan;inteíeseS::ODueslos a los de ía; extrasocietarios y de utilizarlos fondos de la sociedad enun negocio propio; íM ñ P eh erd e inistración (enlas ¡sociedades depersonas, si el contrato social ñoorganizael régimen deistmcíón,; asy,.vtqdós los socios est&i obiigadps a :;|)iCoñtribuir en las pérdidas: en las socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaría por las pérdidas de íá sociedad. En cambio, en las S R L y en las sód. p o r acciones, los socios ' '&y.soportan las pérdidas, pero sólo con lo que aportaron a la,sociedad.
Los derechos de lo.s socios son los siguientes: 1) Detechp de información (derecho que lienenlossocios de conocer lo que ocunc en la socíedád)ss;s 2VPercho de receso fderecho de retitame de la sociedad cuando ci órgano de gobierno modifiúüé iá sustáncialmente¿1contratosociall. ' ... - ,' Derechos r 3) Derecho de voto (permite á los socios participar en la toina de decisiones de la sociedad). Políticos h**4) Derecho de suscripción preferente (en casoiáe aaineíito de capital, cadásocio o accionista tendrá: ■:r— derecho a suscribir e integrar nuevos aportes en la misma proporción que póseel.-~ - W800^ L 5)' Derccho ;de acrecer (derecho a suscribiré íntegrar elauménto de.capitali:enla.parte concspondienteiv;: í I. %: 'a los socios que han decidido no suscribir en dicho aumento dé capital). •6) .Derecho de convocateria:(aqüeUos aocios que:poseanpal; meñbs,:.ün 5%del.capitaí socialticnea la:;:; facultad de convocaruna asamblea de accionistas o reunión de socios)
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Derechos Patríra.
^:1)Derecho al dividendo (derecho apemibir parte de las ganancias de la sociedadal final de cáda'ejércicio). '2):Derecho a la cuota iiquidatoria:. (si:Iuego de laliquidación de la sociedad, hubiese.un éxé.^éníé,ts.é ;;;;:;distribuiráenbe los socios, enproporcióniailas tenencias societarias de c/ü de eilos).::;..;:.;;.;;::..:,,',
T iíai\ s r :rí:ncia del carácter de socio - Sociedades de personas: para transferir la calidad de socio se necesita el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, ~SRI^: las cuotas sociales son libremente transmisibles salvo pacto en contrario. - Sociedades por acciones: las acciones son libremente transmisibles. - Sociedades de personas: en principio, si muere algún socio, sus herederos no tienen derecho a ingresar a la sociedad y ésta continúa con los demás socios. Excepción: en las SC, SCS y SRL se puede pactar que si algún socio fallece, la .sociedad continúe con sus herederos. - Sociedades por acciones: las acciones del causante son transmitidas a los herederos. Socio Aparente / Socio Oculto,
*El SocioAparente ("prestanombre") es aquel que, sin ser realmente socio, presta su nombre para figurar como tal en el contrato social (fíente a los terceros, responde como sí realmente fuera socio). * El Socio Oculto es el verdadero titular del interés, que utiliza al prestanombre para que figure como socio en su lugar (responde en formasubsidiaria, ilimitada ysolidaria por las obligaciones de lasociedad).
Situación en la que un socio, a través de un contrato, leda a un tercerouna participaciónde las ganancias recibidas de la sociedad. El tercero carece de todo derecho en ia socie dad; y no reviste carácter de socio, por lo que la sociedad le es totalmente ajena.
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CAPITULO VII LOS APORTES C oncepto."
En toda sociedad los socios tienen la obligación de aportar, ya sea en dinero o en especie. No existe una sociedad sin aportes, ya que (co m o v im o s) uno de los carac teres de la sociedad es su onerosidad. Además, la mención de los aportes de cada uno de los socios constituye un elemento específico del contrato de sociedad, y por lo tanto nunca puede faltar en él. P restaciones de dar y P restaciones de hacer,-
Los aportes de los socios pueden consistir en: a) Prestaciones de d ar: puede tratarse de dinero, inmuebles, cosas muebles, derechos, fondos de comercio, etc. P o r e j: u n so c io se c o m p ro m e te a a p o rta r u n a d e te rm in a d a c an tid ad d e d in ero ; o u n io caí p a ra q u e se a u tiliz a d o p o r la so c ied ad , etc.
b) Prestaciones de hacer: suelen consistir en la realización de trabajos especí ficos. P o r e i: e n u n a so c ie d a d q u e se d e d ic a a fa b ric a r ro p a y v e n d erla, e l a p o rte d e u n o d e lo s so c io s p u ed e c o n s istir e n la co n fe c c ió n d e las p ren d as.
* Los aportes que consisten en prestaciones de hacer sólo están permitidos en aquellas sociedades donde los socios tienen responsabilidad solidaria e ili mitada (so c ie d a d e s d e p e rso n a s ): sociedad colectiva, sociedad en comandita simple -só lo lo s so c io s c o m a n d ita d o s -, sociedad de capital e industria, sociedad accidental o en participación. * En cambio, en las sociedades donde los socios tienen responsabilidad li mitada (S R L , S A , S C A y ses -so c io s c o m a n d ita rio s-), sólo están permitidos los aportes que consisten en prestaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada (arts. 38 y 39). Vale aclarar que los socios podrán comprometerse a efectuar “prestacio nes de hacer”, pero no serán consideradas como aportes, sino como “prestacio nes rias**. De esta forma se protegen los derechos de los acreedores sociales. Recorde mos que en este tipo de sociedades, los acreedores sólo pueden cobrarse de lo que hayan aportado los socios (ya que éstos tienen responsabilidad limitada). Por lo tanto, SI Se permitiera a los socios efectuar aportes que consistan en prestaciones de hacer, los acreedores podrían verse gravemente perjudicados. P o r e i : si e stu v ie ra p e rm itid o ap o rta r p re sta c io n e s d e h a c e r e n u n a S R L , p o d ría su c e d e r qu e el ap o r te d e c a d a so c io c o n sista e n u n a d e te rm in a d a tarea. P o r Ío ta n to , e l a c re e d o r n o te n d ría d e d ó n d e co b rar se, y a q u e la re sp o n sa b ilid a d d e c a d a so c io e s tá lim ita d a a l ap o rte efectu ad o .
Por el contrario, en aquellas sociedades donde los socios responden ilimitada y solidariamente, no existe ninguna prohibición de aportar prestaciones de hacer, PO L fT IC A D E PRECIOS PARAESTODIANTES: EDÍTORI/U. ESTUDIO SE COMPftOMBlE A MANTENER ESTE UBRO AUN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANIES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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ya que el acreedor siempre tendrá la posibilidad de atacar el patrimonio personal de cada uno de los socios. A portes en uso y goce y A portes en propiedad.-
Los aportes que consisten en prestaciones de dar, a su vez se dividen en: a) Aportes en uso y goce: el socio conserva la propiedad del bien que aporta, y sólo le permite a la sociedad utilizar dicho bien. P o r e j: a p o rta u a in m u e b le só lo p a ra su u tiliz a c ió n ; o a p o rta u n in v en to p ro p io só lo p a ra q u e sea e x p lo ta d o p o r la so c ie d a d , c o n s e rv a n d o la p ro p ie d a d so b re él.
b) Aportes en propiedad: el socio no sólo transfiere la utilización del bien, sino también la propiedad. Es decir que se desprende totalmente del bien. P o r e j: a p o rta u n in m u e b le , y la so c ie d a d p a s a a se r p ro p ie ta ria d e éste.
Los aportes en uso y goce sólo están permitidos en las sociedades de personas, por las mismas razones que en el punto anterior, es decir para proteger los dere chos de los acreedores sociales. E je m p lo : si en u n a S R L estu v ie ra n p e n n itid o s lo s a p o rte s e n u s o y g o ce, e l a c re e d o r n o te n d ría d e d ó n d e c o b ra rse , y a q u e la p ro p ie d a d d e d ic h o s b ie n e s p e rte n e c e ría a l p a trim o n io fierso n ai d e c a d a u n o de lo s so c io s (el cu al no p u e d e se r a ta c a d o p o r e l a creed o r).
Es por ello que la Ley de Sociedades exige que en las SRL, SAy SCA los apor tes sean en propiedad y susceptibles de ejecución forzada. En este tipo de socieda des, los socios podrán entregar bienes en uso y goce, pero no serán considerados como aportes, sino como ^^prestaciones rias Es imprescindible que el contrato social aclare en forma expresa si el bien fue aportado en uso y goce o en propiedad. Si el contrato nada dice, se presume que fue aportado en propiedad (art. 4 5 ). F ormalidades exigidas.-
Cuando se aporta un bien a la sociedad, se deberá cumplir con los requisitos exigidos para la transferencia de dicho bien. P o r e j: p a ra a p o rta r u n in m u e b le se rá n ec e sa r ia la e sc ritu ra p ú b lic a , la tra d ic ió n y la re g istra c ió n . P a ra tra n s fe rir u n a u to m ó v il se rá n n e c e sa rio s los fo rm u la rio s y re g istro s re sp e c tiv o s, etc.
C umplimiento, exigibilidad y ejecución .-
Los socios deben cumplir con el aporte en el plazo fijado por el contrato social. Si éste no fija un plazo, el aporte será exigible desde la inscripción de la sociedad en el Registro Público (art. 37). El Art. 37 dispone que, en cualquier tipo de sociedad, aquel socio que incurra en mora en el cumplimiento de dicha obligación, deberá resarcir los daños e inte reses que su incumplimiento haya ocasionado (p o r ej: d añ o em e rg e n te , lu cro ce sa n te , etc). * En las Sociedades de interés (SC, SCS, SCI) y en las Sociedades de responsa bilidad limitada, la sociedad incluso podrá: - Excluir al socio de la sociedad, o - Exigirle judicialmente el cumplimiento del aporte. F O T O C O PIA R ES T E E iJH O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES l.,ES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DR!. CÓDIGO PENAL (LEY 1 1.723 <Je PROPIEDAD INTELECTUAL)
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* En las Sociedades por acciones (SA y SCA), los efectos de la mora del apor tante surgen de los arts. 192 y 193. Son los siguientes: 1) Se le suspende automáticamente el ejercicio de los derechos correspondien tes a las acciones en mora. 2) Se le exige el cumplimiento del aporte, además de los daños y perjuicios. 3) El estatuto puede disponer que los derechos de suscripción correspondientes a las acciones en mora sean vendidos (en re m a te p ú b lic o o p o r m ed io d e u n a g e n te d e b o lsa ). 4) El estatuto puede establecer que se produzca la caducidad de los derechos del accionista moroso (p re v ia in tim a c ió n p a ra q u e cu m p la). Lo dicho hasta aquí en cuanto al **CumplimientOy exigibilidady ejecución** de los aportes no rige para el caso de las sociedades anónimas unipersonales, que tienen un régimen propio y exclusivo. En este tipo de sociedades, los aportes de ben integrarse en su totalidad en el acto constitutivo (conf. Art. 11, inc. 4, y Art. 187 de la Ley 19.550). G arantía por evicción y V icios redhibitorios.-
Garantía de evicción.- El socio debe garantía de evicción a la sociedad por los bienes que haya aportado. Esto significa que debe garantizar a la sociedad el uso y goce pacífico del bien que aportó, sin que existan reclamos judiciales legíti mos de terceros sobre el bien. El reclamo legítimo por parte de un tercero priva a la sociedad de la propie dad y del uso del bien aportado, de la misma forma que si el aporte no se hubiera efectuado. Por ese motivo, la Ley de Sociedades establece el siguiente régimen: a) La sociedad puede excluir al socio y reclamarle los daños ocasionados. b) Si no lo excluye, puede reclamarle el valor del bien y la indemnización por los daños ocasionados. c) El socio sólo podrá evitar su exclusión si reemplaza al bien por otro de igual especie y calidad. Sin embargo, en este caso también deberá resarcir los daños oca sionados. Esta última opción (reemplazo de! bien) no será posible si el aporte consistía en el usufimcto del bien. Vicios redhibitorios,- Los vicios redhibitorios son los defectos ocultos del bien existentes al tiempo de la adquisición, que lo hacen impropio para su destino, y que de haberlos conocido el adquirente (en este caso la sociedad) no lo hubiera adqui rido o hubiera pagado menos por él. La Ley de Sociedades no da ninguna solución con respecto a los vicios redhi bitorios, pero la doctrina coincide en que se aplica el mismo régimen que en \?lga rantía de evicción. V aluación de los aportes en especie .-
Cuando los aportes no son dinerarios es necesario establecer su valor, a fin de conocer el monto del capital social, y la participación que le corresponde a cada POLÍTICA DH PRECIOS PARA ESTUDIANTES; BDITORIjU. ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ES'njDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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socio dentro de la sociedad. P o r e j : si u n so c io a p o rta u n a c o m p u ta d o ra , é s ta d e b e se r valu ad a; lo m ism o su c e d e c o n u n fo n d o d e c o m ercio , u n in m u eb le, etc. Sistemas de valuación.- Los sistemas de valuación son distintos, según el tipo societario: a) En las Sociedades de personas^ los socios pueden elegir el método de valua ción, y expresarlo en el contrato social. Si no lo hacen, los aportes se valuarán por los precios de plaza o por peritos designados por el juez de la inscripción. b) En las SRL y en las SCS (só lo p a ra el a p o rte d e lo s so c io s c o m a n d ita rio s), el contra to social deberá indicar los antecedentes o datos que justifiquen la valuación. Poj; ei.: se d e ja e x p re sa d o q u e u n d e te rm in a d o b ie n fu e v a lu a d o p o r e l p re c io de m e rc a d o , p o r e l co sto de fab rica ció n , etc.
c) En las Sociedades por acciones, la ley otorga la facultad de valuar los bie nes a la autoridad de control de la sociedad. Deberá basarse en los valores de pla za, o pedir ima valuación pericial. Infravaluación de los aportes.- La Ley de Sociedades ite la infravalución de los aportes, es decir efectuar el aporte por un valor inferior a su valuación. P o r e je m p lo : si el b ie n e s tá v a lu a d o e n $ 5 0 0 , lo s so c io s p u e d e n d e c id ir q u e d ic h o ap o rte re p re se n te $300,
En cambio, está prohibida la sobrevaluación de los bienes, en cuyo caso la ley exige la integración de la diferencia. E je m p lo : e l b ie n e s tá v alu ad o e n $ 5 0 0 , y lo s s o c io s e s ta b le c e n q u e re p re se n ta $ 7 0 0 . E n ese caso , d e b e rá n in te g ra r la d ife re n c ia , q u e c o n s iste e n $ 2 0 0 (y a se a e n d in e ro o e n esp ecie).
B ienes aportables.-
Por lo general, los socios aportan dinero o bienes materiales (c o m o in m u e b le s, m a Pero la Ley 19.550 se ocupa también de otros bienes que pueden ser aportados, como los siguientes: q u in a ria s, etc).
a) Aporte de derechos: derechos intelectuales, patentes de invención, marcas, diseños, etc. La ley exige que estos derechos estén correctamente instrumentados y que no sean litigiosos (art. 40). b) Aporte de créditos: el aportante debe responder por la existencia y la legiti midad del crédito (art. 4 1 ). c) Aporte de títulos: deben ser valuados de acuerdo al art. 42. d) Aporte de bienes gravados: estos bienes sólo pueden ser aportados por su valor con deducción deí gravamen, (art. 43). P o r e j : u n au to d e $20.000 g ra v a d o c o n u n a p re n d a d e $15.000, só lo p o d rá se r a p o rta d o p o r v a lo r d e $5.000, e) Aporte de fondos de comercio: el aportante debe confeccionar un inventario y valuar los bienes que lo integran (art. 4 4 ) ; etc.
F O T O C O P IA » E ST E L ii;S O ES D E L H 'O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. M Z 0!5l CÓPÍGO PENAI,, (I.EY ! !.7Z3 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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P restaciones A ccesorias.-
Las prestaciones rias son aquellas “prestaciones efectuadas por los so cios que no integran el capital social ni implican acrecentamiento por parte del aportante de sus derechos sociales** (co n f. N issen ). Como vimos anteriormentej, en las SRL, SA, SCA y SCS (so cio s co m a n d ita rio s), los aportes no pueden consistir en prestaciones de hacer, ni tampoco en prestacio nes de uso y goce. En este tipo de sociedades los aportes siempre deberán ser prestaciones de dar en propiedad, y susceptibles de ejecución forzada. Es por ello que, tanto las pres taciones de hacer, como las prestaciones de dar que se realicen en uso y goce, se rán consideradas prestaciones rias. Las prestaciones rias presentan las siguientes características: 1) No pueden ser en dinero. Debe tratarse de bienes no dinerarios, u obliga ciones de hacer. 2) No integran el capital social. / 3) No acrecientan los derechos sociales de aquél que las efectúa. 4) Su inclusión en el contrato depende de la voluntad de quien las efectúa. Sin embargo, una vez incluidas en el contrato social se toman exigibles.
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* E n to d a so c ie d a d los so c io s tie n e n la o b lig a c ió n d e ap o rtar, y a se a e n d in ero o en esp ecie. * N o e x iste u n a so c ie d a d sin ap o rtes, y a q u e u n o d e lo s c a ra c te re s de la so c ie d a d es s u o n e ro sid a d . L o s a p o rte s d e lo s so c io s p u ed en c o n s istir en
jPueden tra ta ix e d e d in e ro , in in u e b íe s, c o sa s m u e b le s , derechos^ fo n d o s d e com erció¿ et:c. :(por.:ej:.:.un.S9cip se ^compromete a aportar ima determiñada c a n tid ^ de díiíero; o ■un local para que sea utilizado porda sociedad, etc),
S u e le n tra ta rs e d e la re a liz a c ió n d e tra b a jo s esp e c ífi c o s ;(por cj: en una sociedad que se dedica a fabricar ropa y venderla, el aporte de uno de los socios puede consistir en la confección de las prendas).
L os aportes que consisten en p re sta c io n e s d e d ar, a su vez se subdividen e n :
só lo e stá n p e rm itid o s e n a q u e lla s socied ad es donde ios socios tienen responsabilidad solidaria e ilim itada (sociedades de personas)
E l vsocío con serv a la p ro p ied ad del b ien q u e aporta, y sólo le p erm ite a la sociedad utilizar d ich o bien. P o re i: aporta un inmueble sólo para su utilización; o aporta un invento propio sólo para que sea explotado por la sociedad, conservando la propiedad sobre él. E l socio no sólo tran sfiere la u tilizació n del bien , sin o ta m b ién la propiedad. E s decir que se d esp ren d e to talm en te d el b ien . P o re i: aporta un inmueble, y la sociedad pasa a ser propietaria de éste.
Por lo tanto: * E n las sociedades de personas puede efectuarse cualquier tipo de aporte (prestaciones de hacer, y prestaciones de dar -en propiedad o en uso y goce-). * En las SRL, SA y SCA¡ los aportes sólo pueden ser en propiedad y susceptibles de ejecución forzada. Las prestaciones de hacer, y las de uso y poce que se efectúen no serán consideradas com o aportes, sino com o "prestaciones rias". C iim p í|m ié íitq iíE iig il)iÍ id a L os socios deb en cum plir co n el aporte en él plázó fijado p o r él contrato soc ial;S i.ést^ n o fija un plazo, el .aporte será, éxigible desde la inscripción d é la sociedad en el j ^ . A quél socioíque incurra .én m ora en él cum plim iento de dicha obligación, deberá.resarcsr io sria ñ o s e intereses: que .su incum plim iento haya ocasionado (conf. árt, 37). ..; O tros efectos de la m ora ^^ Sociedades de interés v SRL ^ * Sociedades por acciones ¡G iiráh tíá j i ó i; cv i cción; yA fici os retí h i Id to rió s s E ls o c io debe g a r a n r ia d e evicción a la. sociedad p o r los bienes que haya aportado. . : ■ A nte el reclam o ju d icial Iegitimo.de un tercero, la sociedad puede: excluir al socio o reclam arle el valor del bien (además de. una indermiización por los: daños ocasionados). El socio sólo podrá evitar su exclusión si reem plaza al bien p o r otro' de ig u al especie :y:calidad. C on respecto. a lo s victos re d h ib ito rio s, la doctrina entiende que se aplica e l m ism o régim en. V a lu a c ió n d e los ápO rte.s c n c s p c c ie Sistem as
de
* Sociedades de personas: los socios eligen é í método, y ¿ re s (aportes coinanditarios): justificación de la valua(a úavés de. antecedentes y datos).. ..: Sociedades por acciohési valúa la autpridád de control, :.
«BWWWIWBW i Además de dinero y. bienes niáte^ ríales, los socios pueden, rcalizafr; a) Aportes de derechos, b) A portes de créditos. c) Aportes de títulos. : . d) Aportes de bienes gravados. e) Aportes de fondos de comercio.
L as p re sta c io n e s a c c e so ria s so.ti; aquellas "préstaciones efectuadas
por los socios que no integran el capital social ni implican acrecen tamiento por parte del aportante de sus derechos sociales" (conf. h-'ssen).
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I n fra v a lu a c lé n ♦ permitida por la ley S o h re v a la a c ió n ^ prohibida por la ley (en caso de sobrevaluación, la ley exige la integración de la diferencia). H C a ra c te r is tic a s l 1) No pueden ser en dinero, 2) No integran el capital social. 3) N o acrecientan los derechos sociales de quien las efectúa. I- 4) Su inclusión en el contrato depende de la voluntad de quien las efectúa, (pero una vez incluidas en el contrato social se tornan exigibles).
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CAPITULO VIII ISTRACION Y REPRESENTACION C onceptos generales.-
La sociedad es una persona jurídica (no físic a ), por lo tanto necesita de órganos que la ístren y que la representen frente a terceros. En primer lugar, debemos distinguir entre istración y representación: * istración: consiste en la gestión interna de los negocios sociales. Los es suelen; realizar balances e inventarios; planificar la operatividad de la empresa para obtener mayores beneficios con menores recursos; supervisar la producción de bienes y servicios; decidir los negocios que la sociedad hará con terceros; convocar asambleas de socios; etc. * Representación: es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a ter ceros (ac tu a c ió n ex te rn a d e la so c ie d a d ). El representante actúa frente a terceros en nom bre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones emergentes de dicha actuación se imputan directamente a la sociedad. P o r e i: si la a d m in istra c ió n d e cid e c o m p ra r u n a m á q u in a, se rá e l re p re se n ta n te q u ien c e le b re e l c o n trato co n el v en d ed o r, p e ro la co m p ra se le im p u ta rá a la so cied ad .
Sin embargo, suele suceder que tanto la istración como la representación de la sociedad recaigan en la misma o mismas personas físicas (e x c e p to e n las so c ie d a des an ó n im as, c o m o v e re m o s m á s ad elan te).
T eoría del M andato y D octrina del O rgano.-
Existen dos teorías acerca de la naturaleza lurídica de la istración y de la representación en las sociedades; a) Teoría del Mandato.- Esta era la teoría utilizada anteriormente. Aplicaba a la istración y a la representación las reglas del contrato de mandato. Es de cir que los es y representantes no pertenecían a la sociedad, ya que eran considerados mandatarios de ella (art. 187 0 d el v ie jo C ó d ig o C ivil, y art. 3 4 6 d e l v ie jo C ódigo d e C o m e rc io ). Pese a lo dicho, en ocasiones se recurre, en subsidio, a las nor mas del mandato (arts. 1 319 a 1334 d el n u ev o C ó d ig o C iv il y C o m e rc ia l) para interpretar la relación entre el y la sociedad.
b) Doctrina del Organo.- Esta es la teoría adoptada por la Ley 19.550. Sos tiene que tanto la istración como la representación son órganos de la socie dad, y son “parte integrante” de ella. Los es y representantes no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que “es la sociedad mis ma la que actúa frente a terceros, mediante la actuación de una persona física” (conf. N issen ).
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O rganización de la A dministración y de la R epresentación.-
Formas de organización.- La istración y la representación pueden ser organizadas de diferentes formas: a) Forma singular (u n ip e rso n a l): en este caso, una sola persona está a cargo de la istración y de la representación de la sociedad. b) Forma plural: se da cuando la istración y la representación están a cargo de varias personas. A su vez, la forma plural puede ser: * Indistinta: los actos de istración y representación están a cargo de cualquiera de los es. * Conjunta: para que los actos de istración y representación tengan va lidez, deberán ser realizados colectivamente por todos los es y to dos los representantes respectivamente. * Colegiada: en este caso, las decisiones de la istración son adoptadas por el voto de la mayoría, pero sólo uno de los es es quien ejerce la representación de la sociedad. Organización según el tipo social.- La organización de la istración y de la representación varía según el tipo de sociedad: 1) En las Sociedades de personas (SC, SCS, SCi) y en las Sociedades en Coman dita por Áccionesi - Si el contrato no regula la forma de organización, se entiende que cualquier socio -só lo los c o m a n d ita d o s e n la s so c . en c o m a n d ita - está facultado para istrar y re presentar a la sociedad (forma plural indistinta -a p lic a b le a to d o s io s s o c io s -). - Si el contrato designa a varios es sin especificar funciones, se entiende que cualquiera de ellos puede istrar y representar a la sociedad en forma indistinta (forma plural indistinta) -A rts. 1 2 8 , 136 y 143-. - El contrato puede establecer también la forma plural conjunta, en cuyo caso deberá establecerlo expresamente, ya que si no se presume la forma indistinta. 2) En las Sociedades de Responsabilidad Limitada^ la istración de la so ciedad está a cargo de una Gerencia, la cual puede ser unipersonal o plural (y a se a in d istin ta, c o n ju n ta o c o le g ia d a ), y puede estar constituida por socios o no. La representación es ejercida por el presidente de la Gerencia (si la g e re n c ia es u n i p e rso n a l, la re p re se n ta c ió n e sta rá a c a rg o d e e s a m is m a p e rso n a ) -A rt. 157-.
3) En las Sociedades Anónimas^ la istración está a cargo del Directorio, el cual puede ser unipersonal o plural. Si es plural, necesariamente debe ser cole giado (a d o p c ió n de d e c isio n e s p o r m a y o ría ). La representación es ejercida exclusivamen te por el presidente del Directorio, salvo que el estatuto autorice en forma expre sa a otros directores -Art. 268-, Como podemos observar, en casi todos los casos el representante pertenece al órgano de istración. Es por ello que las disposiciones de la Ley 19.550 refe F O T O C O PIA R E S T E : tB R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 5‘'2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ridas a los es (d e sig n a c ió n , ré g im e n de re n u n cia, re m o c ió n , o b lig a c io n e s, etc) SO n también aplicables a los representantes. D esignación de los A dministradores (y representantes),-
La designación de los es puede ser efectuada en el contrato cons titutivo, o posteriormente. En ambos casos, la facultad de elegir es corresponde a los socios. El principio general es que los designados pueden ser socios o no. R egistracíón de los A dministradores (y representantes).-
Tanto la designación como la cesación de los es, deben ser ins criptas en el Registro Público. En las Sociedades de Responsabilidad Limitada y en las Sociedades por Ac ciones (SA y SCA), además de la inscripción en el Registro Público, deberá publi carse dicha designación o cesación «Art. 60-, ¿Qué sucede si no realizan la inscripción? En ese caso, la designación o la cesación no serán oponibles a terceros. Sin embargo, los terceros sí podrán oponer dicha designación o cesación. E je m p lo : el rep re se n ta n te c u y a d e sig n a c ió n no fu e in sc rip ta, c e le b ra c o n un te rc e ro u n co n tra to fa vorab le a la sociedad. D e e s ta fo rm a, el terc e ro p o d rá a le g a r la in v a lid e z de! co n tra to , b a s á n d o se e n la fa lta de in sc rip ció n del re p re se n ta n te . E n el c a so in v erso (si fu e ra la so c ie d a d q u ie n a le g a la in v a lid e z del contrato p o r falta d e in sc rip c ió n d el rep re se n ta n te ), el te rcero p o d rá h a c e r v a le r e l c o n tra to , y a qu e él si p u e d e o p o n e r la d esig n ació n .
La inscripción tiene efectos declarativos. Por lo tanto: * El (o re p re se n ta n te ) comienza a serlo desde su designación, pero la validez de su cargo es oponible a terceros sólo desde su inscripción. * El (o re p re se n ta n te ) deja de serlo desde su renuncia o remoción, pero la invalidez de su cargo será oponible a terceros sólo desde que se inscriba dicha renuncia o remoción. La doctrina considera que esta solución cobra mayor trascendencia en los casos de cesación del o representante, ya que se busca proteger los dere chos del tercero que contrata con la sociedad. P o r e l: su p o n g a m o s q u e el re p re se n ta n te d e la so c ie d a d fu e re m o v id o d e su c a rg o , p e ro d ic h a c e sación no fu e inscripta. E n c a so d e q u e c o n tra te c o n u n te rc e ro en n o m b re d e !a so c ie d a d , e l co n tra to será válid o , y a q u e d e lo c o n trario se p e iju d ic a ría al te rc e ro (so b re to d o te n ie n d o e n c u e n ta q u e é s te n o te n ía fo rm a d e c o n o c e r la ce sa c ió n d el re p re sen tan te). P o r lo tan to , si la so c ie d a d n o q u ie re su frir este tipo de situ ac io n e s d e b e rá in sc rib ir la ce sa c ió n d ei re p re sen tan te.
R enuncia y remoción.-
Renuucia.- El régimen de renuncia varía según el tipo social: a) En las Sociedades de personas: los es pueden renunciar en cualquier momento, salvo que el contrato constitutivo establezca lo contrario. En caso de que la renuncia sea dolosa (b u sc a ca u s a r u n d a ñ o ) o intempestiva (so rp re siv a e in opo rtu n a), el deberá resarcir los perjuicios que ésta provoque -A rt. 130-. POLÍTICA d e p r e c i o s PARA ESTUDíANl-ES; EDITORIAI:, ESTUDIO SE COMPROMErre A MANTENER ESTE OBRO A UN PREGO ACCESIBIJE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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b) En las S R L y S A : los es (gerentes o directores) pueden presentar su renuncia, pero ésta sólo tendrá efectos cuando: - no afecte el funcionamiento regular de la Gerencia o Directorio (se g ú n se tra te de SRL o SA), y
- no sea dolosa o intempestiva. Si la renuncia cumple con estos requisitos, deberá ser aceptada por el Directo rio (o Gerencia). De lo contrarío, el renunciante deberá continuar en sus funciones hasta que la Asamblea se pronuncie -A rts. 157 y 259-, Remoción." El principio general es que los socios -o accionistas- pueden remover a los es sin necesidad de invocar causa (“remoción adnutum ”). Para ello necesitan el voto de la mayoría en la reunión de socios -o asamblea-. Sin embargo, los diferentes tipos sociales presentan las siguientes caracterís ticas propias: a) En las Sociedades de personas v en las SCA: el contrato social puede prever la necesidad de invocar justa causa para remover a los es. Si el ad ministrador al cual se intenta remover negara la “justa causa’’, entonces se necesi tará de una sentencia judicial que decida la cuestión. Hasta ese momento, el i nistrador conservará su cargo. b) En las SRL: en principio existe libertad para remover a los gerentes. Pero cuando la designación del gerente haya sido una condición expresa para consti tuir la sociedad, sólo podrá ser removido existiendo justa causa y a través de una acción judicial. c) En las SA: rige en todo momento la **remoción ad nutum**. Esto significa que el estatuto social no puede suprimir la libre revocabilidad de los istrado res (directores). L a remoción debe ser decretada por la Asamblea. R é g im e n l e g a l d e l a R e p r e s e n t a c ió n ( A r t . 5 8 ) .-
Ei Art. 58 de la Ley 19.550 establece la Doctrina de los Actos Ultra Vires: ‘(E/ o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley tenga la representación de la sociedad^ obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto sodaV\ Por lo tanto: a) Si los actos celebrados por el representante son notoriamente extraños al objeto social (“actos ultra vires”) : la sociedad no queda obligada; y puede repeler las acciones judiciales de terceros, ya que esos actos le son inoponibles. Recordemos que el objeto social está incluido en el contrato constitutivo de la sociedad, e ins cripto en el Registro Público; por lo que el tercero no puede ignorarlo. b) Si los actos celebrados por el representante no son notoriamente extraños al objeto social: la sociedad queda obligada. Por eso decimos que el objeto social marca el límite de la actuación del representante. Todos los actos que el represen tante celebre con terceros y que estén relacionados con el objeto social, obligan a la sociedad frente al tercero contratante. FO TO C O PIA R E S T E 1.ÍS R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. ¡ DEL CODIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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c) E h caso de duda: la sociedad debe responder frente al tercero, aunque lue go puede ejercer acciones contra aquel que realizó el acto en nombre de la socie dad (adiTíimsíradores o representantes). La determinación de si los actos fueron o no “notoriamente extraños al objeto social” es una cuestión de hecho, y por lo tanto queda a criterio del juez. Infracción a la representación plural,- El Art. 58 establece un principio ge neral: los contratos celebrados en infracción al régimen de representación plural son inoponibles a la sociedad. Por ej: supongamos que la sociedad prevé en su contrato constitutivo un régimen de representa ción plural, por el cual para celebrar un contrato con terceros se necesita la firma de todos los repre sentantes de la sociedad. En caso de que firme uno sólo de ellos, el tercero no podrá hacer valer dicho contrato frente a la sociedad.
Sin embargo, hay excenciones: las obligaciones contraídas a través de títu los valores, contratos entre ausentes, contratos de adhesión o concluidos medían te formularios, sí son oponibies a la sociedad aún en infracción al régimen plural de representación. Limitaciones internas.- Como ya viraos, la actuación del representante está limitada por el objeto social Pero también el contrato constitutivo puede contener limitaciones intemas a las facultades de representación. Estas limitaciones contenidas en el contrato social, son inoponibles a terce ros, ya que de lo contrario se afectaría la seguridad de los negocios. Por lo tanto, el contrato celebrado por el representante en infracción de dichas limitaciones, po drá ser opuesto por el tercero a la sociedad (sin peijuicio de la responsabilidad del repre■sentaníe infractor). Ejemplo: una sociedad dedicada a la compraventa de clavos, establece en su contrato social que el representante no podrá comprar clavos por más de $ 1.000. Luego e! representante, en nombre de la sociedad, le compra clavos a un tercero por $2000, El tercero puede hacer valer dicho contrato frente a la sociedad; sin perjuicio de que ésta, luego, podrá accionar contra el representante infractor, por los daños y perjuicios ocasionados.
O bligaciones de los A dministradores (y representantes).-
Los es (y representantes) están obligados a; - Actuar con lealtad. - Actuar con la diligencia propia de un "buen hombre de negocios ”, y - Cumplir con las obligaciones que surjan del contrato social o estatuto. Si no llegaran a obrar de esta forma, serán ilimitada y solidariamente respon sables (frente a la sociedad y terceros) por los daños y perjuicios que resulten de su ac ción u omisión -Art. 59-. También responderán en forma ilimitada y solidaria (frente a la sociedad, socios y ter ceros) cuando violen la ley, el estatuto o reglamento, o cuando ocasionen cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDJTORIALESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Esto último surge del Art. 274 (re fe rid o a S o c ie d a d e s A n ó n im a s); sin embargo la ma yoría de la doctrina considera que se aplica a todos los tipos sociales. Vale agregar que los es no rinden cuentas de acuerdo a los arts. 859 a 864 del Código Civil y Comercial (...). En su lugar, tienen el deber de formu lar los estados contables, ya que ‘l a p r e s e n ta c ió n d é lo s b a la n c e s c o n s titu y e u n a fo r m a d e re n d ició n d e cu e n ta s, a d a p ta d o a l n e g o c io s o c ie ta r io " (conf. Nissen).
F O T O C O PIA R E S T E f »8RO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. i ?2 0FiL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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istración
C o iisisteen lag esíió n .:in ten ia.d elo siieg o cio s.:so ciálesj{p o rej::co n fecció n d el)alan c6 se: :inventarios; planíficación d e la pper¡atÍYÍdad d e la e m p r^ a p a ia o'btener.ñiayores b e n ^ c ío s i: con m enores recursos; etc). ; „ ■ •' ' '
Representación
:Es el medio por el cuál lai sociedad se-manifiestaiñente a ;terceros:'(actua«^ :de la sociedad): El:iepresentante.acíua:fieníéía:térceros en;nbmbre;de laabcie
oTeoría rí: del Mandato Existendos teorías acerca de. la naturaléáa: : ^ ÍT e(utilizada (utiliza! anteriormente) jurídica de la imstracióny: de la repre::i sentación en las sociedades: ' Doctrina del Organo (adoptada por la Ley 19,550) a)
:F o rm a singular -
b) F o rm a p lu ralr
* Indistinta *C-Onjunta . • Colegiada
11Sociedadesdepéfíionas y SCA ^ 2)5áZ, ^
3)áiá
La designación de los es puede ser efectuada en el contrato constitutivo, o posíeriormento. La facultad de elegir es corresponde a los socios. La desienación y la cesación de los es, deben ser inscriptas en ei RP. En caso contrario, la designación o la cesaciónno serán oponibles a terceros. Sin embargo, los terceros sí podrán oponer dicha designación o cesación. íta inscripción:
:||S;SÍo¡^
:- E l íiiisirador Yo-KDtesentáátéY com iénáa a serio idesde ;su;^ p ero ia y a í i < ^ d e su ó k g o « s dp,oiúblé
■■Porto tanto d: --El!níshadorto~fCDreseatanteV:deia-áeserío:desdesumnUHcta.ó:íetno'cí6m^v efectos -N pero la iiivalittozde sú cargos^oponibl0a.teicerps:sólo4ésde;qtii|fem^ ^declarativos: ídidiábemmÓiá;ó;rarapóión;®Íffi
El régimen varía según el tipo social; s) En las Sociedades de personas: los i nistradores pueden renunciar en cualquier momento, salvo que e! contrato constitutivo establezca lo contrario, b) En las SRL v SA: los es pueden presentar su renuncia, pero ésta sólo tendrá efectos cuando no afecte el ñincionamiento regular de la Gerencia o Directorio (según se trate de SRLo SA), y no sea dolosa o intempestiva.
El princim o general es que los socios pueden remover a los es sin necesidad de invocar cansa Sin embargo: a) En las Sociedades de persona,s v en las SCA: se puede prever la necesidad de invocarjusta causa, b) En las SRL: cuando la designación del gerente haya sido una condición expresa para constituir la sociedad, sólo podrá ser removido existiendojusta cansa y a través de una acción judicial. c) En las SA: el estatuto social no puede suprimir la libre revocabilidad de los es.
Régimen legal dé la rieseníacióii :4ü^:iEi,S5C^
D octrina de los A ctas Ultra Vires:
a) S i ¡os actos celebradosp o r el representante son notoriam ente m ra ñ o s a l objeto social C actos ultra vires”): la sociedad no queda obligada, b) S i los actos celebrados p or e l representante no son notoriam ente extraños a l objeto social: la sociedad queda obligada. c) En caso de duda: la sociedad debe responder frente a! tercero, aunque luego puede ejercer acciones contra aquel que realizó el acto en nombre de la sociedad
Los es (y representantes) están obligados a: *Actuar con lealtad. *Actuar con la diligencia propia de un "buen hombre de negocios”, y ^Cumplir con las obligaciones que surjan del contrato social o estatuto. Si no llegaran a obrar de esta forma, serán ilimitada y solidariamente responsables (frente a la sociedad y terceros) por los daños y perjuicios ocasionados (art. 59).
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CAPITULO IX INTERVENCION JUDICIAL C O N C E P T O .-
La intervención judicial de sociedades es una medida cautelar societaria ten diente a evitar que, mientras se lleva adelante la acción de remoción de los ad ministradores, puedan éstos continuar ejerciendo libremente la istración de la sociedad Cuando un incurre en actos (u omisiones) peijudiciales a la socie dad, es normal que los socios intenten removerlo. En un principio, deberán hacer lo de acuerdo al régimen interno de la sociedad, ya sea por medio de la libre revocabilidad, o invocando una “justa causa”, etc. Pero puede suceder que el is trador niegue esa “justa causa” y se o|)onga a ser removido de su cargo. En dicho caso, será necesario que los socios interesados promuevan una "acción Judicial de remoción” coatra dicho , para que un juez solucio ne el conñicto. Pero, durante el proceso ¿el sigue ejerciendo libremente sus funciones? En principio si. Sin embargo, la Ley 19.550 previo que dicha situación podía ocasionar un perjuicio a los socios (por ej: un que sabe que está a punto de ser removido, podría realizar actos contrarios al interés social que pongan en peligro a la sociedad).
Es por ello que los Arts. 113 a 117 otorgan a los socios la posibilidad de pe dirle al juez, durante el proceso de remoción, la medida cautelar de “interven ción judiciaP\ De esta forma, si el juez considera procedente la medida, evitará que dicho ad ministrador siga ejerciendo libremente sus funciones, ya sea nombrando un mero veedor (para que informe ai juez sobre la marcha de la istración), uno O varios COes (para que istren jimto con el ), o uno o varios istrado res (para que reemplacen al en sus fiinciones). N atüraleza.-
E1 Art. 113 deia en claro que la intervención judicial de la sociedad es una me dida cautelar. No se trata de una acción autónoma y principal, sino que es una me dida transitoria, que puede adoptarse en cualquier etapa del Juicio principal (juicio de remoción), a fin de evitar que uno o varios es imputados de una con ducta dañosa a los intereses de la sociedad sigan manejando libremente los asun tos sociales durante la tramitación del juicio. P rocedencia y R equisitos (A rts. 113 y 114).Ante el pedido de! socio interesado, el juez decretará la intervención judicial como medida cautelar sin oír a la contraparte (). POLÍTICA D E PRECIOS PAjRA ESTUDIANTES: EDn'ORlAI. ESTUDIO SE COMPROMETB A MANTENER r^T E LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ¡ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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Para ello, el socio debe cumplir con los siguientes 4 requisitos: a) Acreditar su calidad de socio: podrá demostrarlo a través del contrato social, posesión de títulos (por ej; acciones) O cualquier otra documentación. b) Acreditar que agotó la vía societaria: debe demostrar que ya cumplió con los recursos internos de la sociedad tendientes a remover al . Por ej: haber invocado “justa causa”; requerir la actuación de todos los demás socios; denunciar la conducta del ante e! síndico; etc.
c) Promover la acción de remoción: deberá iniciar, de esta forma, el juicio prin cipal tendiente a lograr la remoción definitiva del . La medida caute lar de intervención judicial podrá ser pedida en el mismo momento en que se pro mueve esta acción principal, o en forma posterior. tí) Demostrar la existencia del peligro v su gravedad: el socio que pida la in tervención judicial deberá demostrar que, el hecho de que el conti núe ejerciendo libremente sus fimciones durante el proceso, puede generar un gra ve peligro en la subsistencia de la sociedad. ¿Cómo probará ese peligro? Indicándole al juez aquellos actos (u omisiones) en que haya incurrido el , y que en caso de que continúe realizándolos, los repita o no le sean impedidos, ocasionarán la destrucción de la sociedad. Por ei: abandono de sus funciones; contabilidad irregular; abuso de autoridad; etc. R e c ü u s o s .-
E lArt. 117 establece que la resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto devolutivo. Esto significa que, a pesar de la apelación, la medida or denada por el juez (intervención) debe cumplirse en forma efectiva hasta que el tribu nal de alzada resuelva el recurso. En otras palabras, “la interposición del recurso no suspende la ejecutoriedad de la medida**. C O N T K A C A Ü T E IA ."
La contracautela es una garantía exigida a quien solicita una medida cautelar, en concepto de los daños y peijuicíos que puedan resultar de dicha medida. En este caso, se exigirá teniendo presente los danos que pueda causar dicha me dida a la sociedad, y las costas judiciales que provoque el trámite -Art. 1I6-. El monto de la contracautela dependerá de la verosimilitud del derecho invo cado, de las circunstancias del caso y de la amplitud de la intervención. Por ej: designar un costará más que designar un mero veedor. C lases de intervención (A rt. 115).-
La intervención judicial no siempre lleva al desplazamiento de los istra dores. Puede consistir en: a) La designación de un mero veedor: su función será informar al juez sobre la situación de la sociedad, y constatar las irregularidades denunciadas. FO T O C O PIA R E S T E tlb .T O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 172 Df ,L CÓO’GO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD IN-níLECTUAL)
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b) La designación de uno o varios coes: su función será la de ejercer la istración de la sociedad junto con los es existentes (sin destitu irlo s).
c) La designación de uno o varios es: en este caso, los is tradores sociales serán sustituidos por los que designe el juez. Tendrán, temporal mente, los mismos derechos y obligaciones que los es destituidos. ATRIBÜCÍONES del INTEÍtVENTOR.-
Las atribuciones y objetivos del judicial dentro de la sociedad serán fijados por el juez, de acuerdo a la función que le asigne. Porei: las
atrib u c io n e s d e u n m e ro v e ed o r s e rá n d istin ta s
que las
d e u n c o ad m in istrad o r.
Sin embargo, dichas atribuciones nunca podrán ser mayores que las otorgadas a los es por la Ley 19.550 o por el contrato social -Art. 1I5-. D uración."
El juez, al decretar la intervención judicial, debe especificar cuánto tiempo du rará. No puede decretarla sin un plazo de duración. Sin embargo, puede prorrogar el término de la intervención, pero será indispen sable una información sumaria que acredite tal necesidad.
POLÍTICADE PRECIOS PASA ESTUDIANTES: EDÍTORJ AL ESTUDIO SE COMPROMEIE A MANTENER e st e UBRO a un pre cio accesible PAIUVlos e studiantes , n o a l a FOTOCOPIA; Sí AL LIBRO
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liiiilliM llliw La intervenciónjudicial de sociedades es una m edida cautelar socieiaría tendiente a evitar que, m ientras se lleva adelante la acción de rem oción de los inistradores, puedan éstos continuar ejerciendo librem ente la inistración de la sociedad. La intervenciónjudicial de ía sociedad es una medida cautelar (conf. Art, 13). No se trata de una acción autónoma y principal, sino que es una medida transitoria, que puede adoptarse en cualquier etapa del juicio principal (juicio deremoción), a fin de evitar que uno o varios es imputados de una conducta dañosa a los intereses de la sociedad sigan manejando libremente los asuntos sociales durante la tramitación del jucio. fHroced enc íavy Rc <)ui si t ps Ante el pedido del socio interesado, el Juez decretará la intervención judicial como medida cautelar sin oír a la contraparte.
Para ello, el socio debe cumplir con los siguientes 4 requisitos
La resolución que dispone la intervención es apelable a l solo efecto devolutivo» Esto significa que, a pesar de la apelación, la medida ordenada debe cumplirse en forma efectiva hasta que el tribunal de alzada resuelva el recurso.
a) Acreditar su calidad de socio. , b) Acreditar que agotó la vía societaria. . c) Promover la acción de remoción. . d) Demostrar la existencia de! peligro y su gravedad.
La contracautela es una garantía exigida a quien solicita una medida cautelar, en concepto de los daños y perjuicios que puedan resultar de dicha medida. En este caso, el monto de la contracautela dependerá de la versosimilitud del derecho invocado, de las circunstancias del caso y de la amplitud de la intervención.
La intervenciónjudicial no siempre lleva al desplazamiento de los es. Puede consistir en: a) La designación de un mero veedor: su función será informar al juez sobre la situación de la sociedad, y constatar las irregularidades denunciadas. b) La designación de uno o varios coes: su función será la de ejercer la istración de . la sociedadjunto con los es existentes. c) La designación de uno o varios es: en este caso, los es sociales serán sustituidos por los que designe el juez. Tendrán, temporalmente, los mismos derechos y obligaciones que los es destituidos.
ael Las atribuciones y objetivos del i nistrador judicial dentro de la sociedad serán fijados por el juez, de acuerdo a la función que le asigne. Sin embargo, dichas atribuciones nunca podrán ser ma yores que las otorgadas a los es por la Ley 19.550 o por el contrato social (conf. A rt. !15).
El juez, al decretar la intervención judi cial, debe especificar cuánto tiempo durará. No puede decretarla sin un plazo de duración. Sin embargo, puede prorrogar el término de la interven ción, pero será indispensable una información sumaria que acredite tal necesidad. ___
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CAPITULO X DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD P rincipios G enerales.-
Necesidad de llevar registros contables.- La obligación de las sociedades de llevar registros contables de sus negocios surge del Art. 320 del nuevo Código Ci vil V Comercial: Art. 320 (CCCN)," "Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar con tabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comer cial, industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubri cación de los libros, como se establece en esta misma Sección... Fundamentos.- Esta obligación de llevar registros contables, busca: a) Proteger a la comunidad: ya que en caso de concurso o quiebra de la socie dad, permite la rápida reconstrucción de su patrimonio. b) Mejorar el tráfico mercantil: porque aquel que quiera contratar con la socie dad, podrá conocer antes la situación de sus negocios y patrimonio. c) Beneñciar al comerciante mismo: ya que le permite conocer la evolución de la sociedad; y además es un importante medio de prueba en caso de conflictos (conf. Art. 330 CCCN). d) Informar a los socios: de esta forma, los socios podrán estar informados acerca de los negocios de la sociedad y de la gestión de los es. Obligación de los es.- La tarea de llevar la contabilidad y la respectiva documentación en las sociedades, es obligación exclusiva de los i nistradores. Si no lo hacen, o lo hacen en forma irregular, será una “justa causa” para removerlos. En base a la teoría del órgano, la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia sostiene que en las sociedades los es no rinden cuentas a los socios, ya que no son sus mandatarios sino parte integrante de la sociedad. Sin embargo, coinciden en que la formulación de los estados contables se asemeja a una rendi ción de cuentas periódica. R egistros indispensables.-
El Art. 322 del nuevo Código Civil y Comercial establece cuáles son los “re gistros indispensables” que obligatoriamente deben llevar (entre otros) las socie dades. Esos “resgistros indispensables” son: 1) Libro Diario.- En este libro se deben registrar todas las operaciones relativas a la actividad de la sociedad que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmenPOLÍTÍCA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDJTOlíIALESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER n s m LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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te o en registros resumidos que cubran períodos de duración no superiores al mes. Estos resúmenes deben surgir de anotaciones detalladas practicadas en “subdia rios”, los que deben ser llevados en las formas y condiciones detalladas en los artí culos 323,324 y 325 del nuevo Código Civil y Comercial (conf. Art. 327 CCCN), 2) Libro de Inventarío v Balances.- Este Libro se abre con una descripción de tallada del dinero, bienes, y créditos que conforman el capital de la sociedad al mo mento de iniciar su actividad (capitaí inicial). Posteriormente, en este Libro deberá registrarse todo el activo -bienes, créditos, acciones, etc- y todo el pasívo -deudas y obligaciones- que la sociedad posee al cierre de cada ejercicio económico. 3) Aquellos registros q u e c o rre sp o n d e n a u n a a d e c u a d a in te g ra c ió n d e un s is te m a d e c o n ta b ilid a d V q u e e x ig e la im p o rta n c ia v la n a tu ra le za d e la s a c tiv id a d e s a d esa rro lla r.- Son aquellos libros complementarios de los 2 anteriores, y que son necesarios para lograr un régimen de contabilidad adecuado. Los más comunes soni Libro Mayor (similar a un resumen del libro diario), Libro de Caja (en él se anotan los pagos y cobros realizados en efectivo), Libro Bancos, Libro de Ga nancias y Pérdidas, Compras y Ventas, etc. 4) Los registros Q ue, en forma esencial. ímnone el Código Civil v Comercial u otras leves.- En este punto están incluidos, entre otros, los libros societarios (li bro de actas de órganos de asamblea o directorio; libro de registro de asistencia a asambleas de accionistas; libro de registro de acciones; etc). Formalidades de los Registros.- De acuerdo al Art. 325 del nuevo Código Civil y Comercial, los libros y registros contables deben ser llevados teniendo en cuenta las siguientes formalidades: 1) Deben ser llevados en forma cronológica, actualizada, sin alteración alguna que no haya sido debidamente salvada. 2) Deben llevarse en idioma y moneda nacional. 3) Deben peimiíir determinar al cierre de cada ejercicio económico anual la si tuación patrimonial, su evolución y sus resultados. 4) Deben permanecer en el domicilio de su titular (este requisito sólo es aplica ble a los “registros fundamentales” enumerados en el Art. 320 del CCCN). Prohibiciones de los Registros,- El Art. 324 del nuevo Código prohíbe: a) Alterar el orden en que los asientos deben ser hechos, b) Dejar blancos que puedan utilizarse para intercalaciones o adiciones entre los asientos. c) Interlinear, raspar, emendar o tachar. Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse mediante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisión o el error. d) Mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura. FOTOCOHAJR ESTfc : ÍBRO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L/\S PENAS DEL ART, ; n DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPÍEDAD INTELECTUAL)
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e) Cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones. Medios mecánicos y otros.- La Ley 19.550, en su Art. 61, establece que las so ciedades pueden prescindir de las “formalidades impuestas por el Art. 53 del Có digo de Comercio para llevar los libros” (encuademación, foliación, mbricación) y reem plazarlos por medios mecánicos, magnéticos U otros (por ej: programas de computación). Al haberse derogado el Código de Comercio, sin modificarse este Artículo 61 de la Ley 19.550, no queda claro cuáles son las “formalidades” que se pueden dejar de lado actualmente. Lo que sí queda claro es la posibilidad que tienen las sociedades (a través del vigente Art. 61) de utilizar “medios mecánicos, magnéticos u otros”. Para ello, deberán conseguir una autorización de la autoridad de control o del Registro Público. La petición debe contener la descripción del sistema a impiementar, así como un dictamen técnico o antecedentes de su utilización. En caso de que la petición no obtenga respuesta, se considerará aprobada a los 30 días de ha ber sido efectuada. Esta innovación sólo es aplicablq al Libro Diario y a los Libros Auxiliares. Asientos globales.- La Ley 19.550 también establece una alternativa referida a los asientos del Libro Diario: "El libro Diario podrá ser llevado con asientos globa les que no comprendan períodos mayores de un mes” (Art. 61). E stados contables de la sociedad.-
La obligación de las sociedades de llevar estados contables se rige, general mente, por lo explicado hasta aquí: deben llevar Libro Diario, Libro de Inventario y Balances, los libros complementarios de éstos, y los que imponga el Código Ci vil y Comercial (y otras leyes), con sus respectivas formalidades. Sin embargo, la Ley 19.550, por medio de los Arts. 62 a 66. ha impuesto otras obligaciones para 2 tipos de sociedades: todas las sociedades por acciones (S A y S C A ), y l a s Sociedades de Responsabilidad Limitada cuyo capital alcance la suma prevista en el inc. 2 del A rt 299 (capital su p e rio r a $ 1 0 ,0 0 0.000, conf. D isposición N*’ 6 /2006 de !a Sub secretaría d e A su n to s R e g isira le s). Estas sociedades deberán llevar los siguientes estados contables: * Balance; * Estado de Resultados; * N o t^ Complementarias y Cuadros Anexos; y * Memoria del Ejercicio, También será necesario el Informe de la Sindicatura, sólo para las socieda des por acciones y aquellas sociedades que hayan previsto un órgano de control. A continuación detallaremos el contenido de cada uno de ellos: 1) Balance. El balance es una “descripción gráfica de carácter estático de la situación eco nómica, financiera y patrimonial de la sociedad en un momento dado, que permi te conocer la composición de su patrimonio y la solvencia con que cuenta para el cumplimiento de sus obligaciones” (co n f. N issen ). POLÍTICA D E PRECIO S PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A M/VNTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCIÍSIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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Su utilidad consiste en reflejar la situación patrimonial de la sociedad en una fe cha determinada. Por eso suele decirse que es como “una fotografía de cómo está la sociedad en un momento dado”. Para confeccionar el balance se utiliza el ^^principio de partida doble*\ ya que se compone de 2 grandes rubros: - Activo: son todos los bienes y derechos de los que es titular la sociedad. “ Pasivo: es todo lo que la sociedad adeuda, ya sea a los terceros ("pasivo h a d a terceros^’) O a los propios SOCioS ("pa trim o n io neto^% * El Activo está compuesto por; a) El dinero en efectivo -en caja y bancos-, moneda extranjera y otros valores lí quidos, ciertos y efectivos. b) Los créditos provenientes de las actividades sociales. c) Los bienes de cambio -materias primas, productos en proceso de elaboración y ter minados, mercaderías de reventa, etc-, d) Las inversiones -ya sea en títulos de deuda pública, acciones o debentures-, y otras participaciones -por ej: el dinero con el que participe en otra sociedad-. ' e) Los bienes de uso, con indicación de sus amortizaciones acumuladas -por ej: bienes inmuebles, muebles, instalaciones, maquinarias, automóviles, etc-. í) Los bienes inmateriales, por el valor de su costo y con indicación de sus amortizaciones acumuladas -por ej: patentes, marcas, valor llave, etc.g) Los “cargos diferidos”. Se trata de aquellos gastos y cargas que se deven guen en fiituros ejercicios o se afecten a éstos. h) Todos los demás rubros que, por su naturaleza, correspondan ser incluidos en el activo. * El Pasivo se compone de: a) Las deudas -comerciales, bancarias, financieras, las que se tengan con organismos de previsión social y recaudación fiscal, etc-, los debentures emitidos por la sociedad y los dividendos a pagar. b) Las previsiones -afectación de sumas de dinero- por eventualidades que sean susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad. c) Las rentas percibidas por adelantado, y los ingresos que correspondían a fu turos ejercicios, pero que ya han sido percibidos por la sociedad. d) Todos los demás rubros que, por su naturaleza, correspondan ser incluidos en el pasivo. e) El Capital social -con distinción de las acciones ordinarias y de otra clase-, f) Las reservas -ya sean legales, estatutarias o contractuales, y las provenientes de reva luaciones y de primas de emisión-. Recordemos que las reservas son cantidades de di nero que la sociedad “guarda” para defender la intangibilidad de su capital social. g) Las utilidades de ejercicios anteriores -y, en su caso, las pérdidas de ejercicios anteriores-. FO T O C O PIA R E S T E E S D E U T O . A LOS iN FR/\croR ES LBS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CODIGO PENAL (LEV 11,723 de PROPIEDj\D INTELECTUAL)
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h) Todo otro rubro que, por su naturaleza, corresponda ser incluido en las cuen tas de capital, reservas y resultados. Los últimos 4 puntos (e, f, g, h) son los que conforman el patrimonio neto. Con respecto a ellos, existe una discusión doctrinaria: - Algunos sostienen que el patrimonio neto forma parte del pasivo-, sus fiindamentos son, en primer lugar, que el legislador lo incluyó dentro del pasivo; y en se gundo lugar, que se trata de una deuda (p a siv o ) que la sociedad tiene con los socios. - Otro sostienen que el patrimonio neto es independiente-, afirman que, a dife rencia del pasivo, esa suma sólo podrá ser cobrada por los socios en caso de que exista remanente, luego de realizar el activo y cancelar el pasivo. El patrimonio neto no es una deuda con los socios, sino que representa la participación de éstos en el total del activo de la sociedad. Pautas.- Existen 4 pautas a tener en cuenta al confeccionar el balance: 1. Debe permitir la distinción entre activo corriente y activo no corriente; y entre pasivo corriente y no corriente, tís **corriente** aquel activo o pasivo cuyo vencimiento o realización se produzca dentro de 1 año, desde la fecha del balan ce general, 2. Debe indicarse cuáles son los derechos y obligaciones documentados. 3. El activo y pasivo en moneda extranjera deben mostrarse por separado, 4. No pueden compensarse las distintas partidas entre sí. 2) Estado de Resultados. El Estado de Resultados o “Cuenta de ganancias y pérdidas” es un documen to en el cual se exponen, en forma detallada, los ingresos -o g a n an c ia s- y los egresos -o p é rd id a s- de la sociedad. Este documento es un complemento de la información contenida en el balance general, y su principal función es informar sobre los resultados (positivos o negativos) del ejercicio. De él dependen: - la posibilidad de distribuir dividendos entre los socios o accionistas. - la remuneración de los es. Al confeccionar el Estado de Resultados, se lo debe dividir en dos partes: I. La primera parte debe detallar: a) El producido de las ventas o servicios. De cada total, deberá deducirse el costo -d e las m e rc a d erías, p ro d u c io s v e n d id o s o serv icio s p re sta d o s-, a fin de determinar el re sultado. b) Los gastos ordinarios -gastos de istración, comercialización, financiación y otros-. Deberán indicarse, especialmente: - las retribuciones (de es, directores y síndicos); - otros honorarios y retribuciones por servicios; ~ los sueldos, jómales y sus contribuciones sociales respectivas; POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDrrORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE AMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ES'íXIDIANTES, NO A LA I'OTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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- los gastos de estudios e investigaciones; ~las regalías y honorarios por servicios técnicos; " los gastos de publicidad, impuestos, tasas, contribuciones, etc; - los intereses pagados o devengados; - las amortizaciones y previsiones; etc. c) Las ganancias y los gastos extraordinarios del ejercicio. d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. H. La
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debe informar sobre el estado de evolución del patri
monio neto.
En ella deberán incluirse las causas de los cambios producidos, durante el ejer cicio, en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto, es decir: capital social y sus ajustes; reservas -le g a le s, e sta tu ta ria s o c o n tra c tu ale s- y utilidades o pérdidas de ejercicios anteriores. Algunos autores, como Níssen. sostienen qüe el rubro ‘^resultados (u tilid ad es o p é rd id a s) de ejercidos anteriores* **no forma parte del patrimonio neto, sino que se lo debe incluir en el pasivo; por lo cual, los cambios producidos éh él no deberían registrarse en este documento. 3) Notas Complementarias v Cuadros Anexos. Las notas complementarias y los cuadros anexos son documentos qye descri ben aspectos operativos y contractuales de la sociedad. La confección de estos re gistros es indispensable cuando dicha información no surja del balance general, es tado de resultados o de sus notas adjuntas (Art, 65). * Las N o ta s C o m p l e m e n t a r ia s , básicamente deben referirse a: a ) Los bienes de disponibilidad restringida -e x p lic a n d o su re stric c ió n -; b ) Los activos grabados con hipotecas, prendas u otro derecho real; c) El criterio utilizado para la valuación de los bienes de cambio; d) Los procedimientos utilizados en caso de revaluación de activos; e) Los cambios en los procedimientos contables; etc. -V er a rt. 65-. * Los Cuadros Anexos contienen información numérica (m o n to s) referida a : a) Los bienes de uso (in m u e b le s, m u e b le s y ú tile s) y SUS amortizaciones. Debe indi carse su valor al comienzo del ejercicio, sus aumentos y disminuciones durante el ejercicio, y el saldo al cierre del mismo; b ) Los bienes inmateriales (y su s a m o rtiz a c io n e s), con la misma información que en el punto anterior; c) Las inversiones en títulos valores, y participaciones en otras sociedades (d e ta lla n d o q u ié n e m ite e! títu lo , o cu al es la so cie d a d e n la q u e s e p a rtic ip a ; las carac te rístic a s d e l títu lo o d e la p a rtic ip a ció n ; los v a lo re s n o m in a le s y d e c o sto ; etc);
d) Las previsiones y reservas, con la misma información que en el punto a); e) El costo de las mercaderías y productos vendidos; POTOCOPIAK ESTE * V8RO BS D EU T O . A LOS ÍNPRACTORES LES CORRESPONDEN I..A$ PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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f) El activo y pasivo en moneda extranjera (indicando el tipo de moneda, cambio vigen te, el monto resultante en moneda argentina, etc). Ver Art. 65. 4) Memoria del Elercicio. La memoria es un documento a través del cual, ios es informan a los socios o accionistas sobre la situación de la sociedad en las distintas activi dades que desarrolla, describiendo las dificultades habidas durante el ejercicio, los éxitos obtenidos, y todos los demás aspectos que sirvan para ilustrar la situación presente y futura de la sociedad. El Art. 66 enumera los puntos que deben incluirse en la memoria: a) Las razones de los cambios significativos que se hayan producido en el ac tivo y en el pasivo; b) Explicaciones sobre los gastos y ganancias extraordinarias; c) Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas; d) Las razones para que los dividendos o la distribución de ganancias sean pa gados en otra forma distinta que en efectivo; e) Las perspectivas sobre las futuras operaciones de la sociedad; í) Las relaciones con sociedades controlantes, controladas y vinculadas; g) Los rubros y montos referidos a gastos ordinarios, que no hayan sido mos trados en el estado de resultados. En Julio de 2006, la IGJ dictó la Resolución General N° 6/06, a través de la cual reglamentó al Art. 66, estableciendo y especificando (en forma minuciosa) qué ciase de información debía incluirse en la memoria. De esta forma, el Art. 66 y la Resolución IGJ 6/06 han intentado evitar que la memoria consista en un '‘sa ludo” o “deseo de un futuro mejor” por parte de los es hacia los so cios o accionistas. En Junio de 2009, la IGJ dicta la Resolución 04/09. Esta Resolución implementa los siguientes cambios: ♦ Focaliza en el contenido y control de las memorias, en aquellas sociedades incluidas en el Art, 299 de la Ley de Sociedades. ♦ Otorga a las sociedades no incluidas en el Art. 299, la posibilidad de dejar de lado la información adicional que exigen estas resoluciones, y confeccionar la me moria de acuerdo (solamente) a lo establecido en el Art. 66. 5) Informe de !a Sindicatura. El informe de la Sindicatura es un documento que debe presentar el órgano de control (sindicatura) a la Asamblea ordinaria, y a través del cual deberá describir la situación económica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance, y estado de resultados. El informe debe ser presentado por es crito y fundamentado -Art. 294, inc. 5-. Se trata de otra forma de control que poseen los accionistas (o so c io s) sobre la la bor de los directores (ad m in istra d o re s), pero a través de la sindicatura. POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDiroRIALESTUDIO SE COMPROMETE AMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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De todas formas, este documento sólo es exigido en las sociedades por accio nes, y en aquellas sociedades que hayan previsto un órgano de control. Estados contables de otros tipos societarios.- Como dijimos antes, los esta dos contables analizados recientemente son obligatorios sólo para las sociedades por acciones (SA y SCA), y las Sociedades de Responsabilidad Limitada cuyo ca pital alcance la suma prevista en el inc. 2 del A r t 299 (capital superior a $10.000,000, conf. Disposición N" 6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Regístrales).
Entonces, ¿qué clase de estados contables llevan los demás tipos de sociedad? La respuesta la da el art. 326 del Código Civil y Comercial, según el cual “al cie rre del ejercicio^ quien lleva contabilidad obligada o voluntaria debe confeccio nar sus estados contables, que comprenden como mínimo un estado de situación patrimonial y un estado de resultados que deben asentarse en el registro de in ventarios y balances^*.
Principios fundamentales para la confección de estados contables.- Del Art. 43 del Código de Comercio (hoy derogado), surgían 4 principios o requisitos que debían ser respetados en todo estado contable. Si bien el Código de Comercio y su art. 43 ya no se encuentran vigentes, el nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 321, contiene disposiciones muy similares, de las cuales se derivan los mis mos 4 principios, por lo cual entendemos que dichos principios o requisitos conti núan vigentes. Ellos son: 1) Veracidad: los asientos contables deben reflejar la realidad. 2) Claridad: no deben dejar dudas sobre las operaciones registradas. 3) Uniformidad: los sistemas utilizados deben ser siempre los mismos. 4) Exactitud: las partidas o resultados deben ser exactos (p rec iso s, ju s to s). Preparación y aprobación.La obligación de confeccionar los estados contables corresponde a los is tradores o directores de la sociedad {salvo e l in fo rm e d e la sin d ic atu ra). Es común que los es deleguen dicha obligación en los contadores de la empresa. Pero esa delegación no los exime de responsabilidad por las irregu laridades que presenten los estados contables. El procedimiento para la aprobadón de estos docxmientos suele ser el siguiente: - los contadores confeccionan los estados contables y los presentan a los ad ministradores; - los es se reúnen para aprobar (o no) dichos documentos. En esa misma reunión confeccionan la memoria y convocan a una Asamblea general de socios o accionistas; - en dicha Asamblea, los socios (o accionistas) evaluarán, y eventualmente aprobarán los documentos presentados. Recién a partir de este momento, los es tados contables dejan de ser simples proyectos, y adquieren los efectos jurídicos que la ley les asigna. FOTOCOPIAR ESTE W'KO ES DELITO. A LOS ÍNFRACTORESI-ES CORRESPONDEN U S PENAS DEL ART. J72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY J1T23 de PROPIEDAD ÍNTELBCTLíAL)
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D is p o n ib íl id a i) , a p r o b a c ió n e im p u g n a c ió n d e l o s e s t a d o s c o n t a b l e s .-
Disponlbilidad.- E lArt. 67 de la Ley 19.550 establece que los es deben poner a disposición de los socios o accionistas copias de los estados conta bles, con no menos de 15 días de anticipación a su consideración por ellos. Por ej: si la Asamblea de socios o accionistas en la cual se va a decidir sobre la aprobación de los estados contables está prevista para el 30 de Agosto, los i nistradores tendrán la obligación de presentar dichos documentos el 15 de Agos to o antes. Una vez que los estados contables fueron puestos a disposición de los socios o accionistas, éstos podrán exigir a los es (o directores) todas las explica ciones que consideren necesarias para poder emitir un voto fundado en la aprobación de los mismos. De esta forma, se asegura el derecho de información de los socios. Aprobación e Impugnación.- Durante la Asamblea de socios o accionistas, éstos decidirán si aprueban o desaprueban los estados contables. El Alt. 69 establece que el derecho'^a la aprobación e impugnación de los esta dos contables es irrenuncíable, y cualquier convención en contrario es nula. Es por ello que, en caso de que la asamblea apruebe los estados contables, cualquiera de los socios tendrá derecho a recurrir a la justicia para impugnar de nulidad la resolución asamblearia que los aprobó, cuando éstos hayan sido fal sos o irregulares. La resolución asamblearia que aprueba los estados contables es indivisible. Por io tanto, la asamblea no podrá aprobar un documento y desaprobar otro; sino que deberá aprobarlos o desaprobarlos a todos conjuntamente, ya que estos instrumen tos constituyen un todo inescindible. Publicidad de los estados contables', el Art. 67 dispone que las SRL que ten gan un capital superior a $10.000.000 (monto conf. Disposición N° 6/2006 de la Subsecretaria de Asuntos Regístrales) deberán remitir al Registro Público un ejemplar de cada uno de estos documentos, dentro de los 15 días de su aprobación. Las sociedades por acciones deberán remitir dichos ejemplares a la Autoridad de Control. Los L i b r o s S o c i e t a r i o s ( A r t . 7 3 ) . Las sociedades están obligadas a llevar otro tipo de libros, cuya finalidad será la de reflejar actuaciones intemas de la sociedad. Esos libros son; Libro de Actas de órganos colegiados.
Este libro permite reconstmir los movimientos de la sociedad desde el día de su constitución. Está compuesto por: a) Libro de Actas de Asambleas: en este libro deberá transcribirse el resu men de las manifestaciones realizadas durante las deliberaciones de la Asam blea, la forma en que se vota, y sus resultados -Art. 249-. b) Libro de Actas de Directorio: en este libro deben transcribirse las mani festaciones realizadas durante las reuniones de directores, así como las votacio nes y las decisiones adoptadas por el órgano de istración. POLÍTICA DE PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITOIÍIALESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE Pj\RA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Libro de Registro de Asistencia a Asambleas de accionistas.
En este libro deben registrarse aquellos accionistas que tengan intención de concurrir a la Asamblea. Deberán inscribirse con 3 días hábiles de anticipación a la fecha fijada para llevar a cabo el acto asambleario -Art. 238-, Al momento de reunirse en Asamblea, aquellos accionistas que concurran a la misma deberán firmar este libro, en el cual dejarán constancia de sus domicilios, documentos de identidad y número de votos que les corresponda. La finalidad de este libro es acreditar el quorum necesario para llevar a cabo el acto asambleario en forma válida. 31 Libro de Registro de Acciones.
En este libro debe asentarse toda la información referida a las acciones de la sociedad: clases de acciones, derechos y obligaciones que comporte cada una de ellas; el nombre de quien las suscribe; las sucesivas transferencias; los derechos reales que graven; etc -Art. 213~. Este libro es sumamente importante, ya que el carácter de accionista sólo se ad quiere desde la inscripción de la transferencia en él -Art, 215-, Estos 3 libros societarios deben confeccionarse respetando las formalidades exigidas para los “registros indispensables” (anteriormente denominados “libros de comercio”), que enumeramos y analizamos al comienzo del capítulo -conf. art. 73, Ley 19.550-,
FO T O C O PIA R E S T E ; . ”a R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAI. (1,EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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E stab lece la o b lig a c ió n d e las so c ied ad es d e lle v a r un re g istro c o n ta b le d e su s n eg o cio s. , a),P roteger a la com unidad b ) M éjoíá r e l tráfico m ercantil ; c). Beneficiar a! comerciante.mism'o , d ) Inform ar á los socios.
L a obligación d e Uevar registros contables busca ><
Obligación de ios es ' Las sociedades deben llevar obligatoriamente los siguientes redstros indispensables I (ait322,CCCN)
La tatea de llevar la contabilidad y láfesjpéctivadQ cum entación en las so c ie d a -: deS; es o blígacíónexclusiva d e los inistradores. S i n o lo hacen, o lo hacen en fo n n a irregular, será una "justa causa" p ara rem overlos. 1) L ibro D ia rio , 2 ) L ibro de Inventario y Balances
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Art.325 ' 3 ) A quellos registros que corresponden a u n a adecuada CCOT integración de u n sistem a d e contabilidad y q ue exige la f im portancia y lanaturaleza de las actividades a desarrollar. » Prohibiciones fSI 4 ) L os registros que, en fo rm a esencial, im p o n e e l Código C ivil y C om ercial u otras l e y e s . ..........................
I Las SociedadesporAccioaes (SAy SGA) y las SRL con C i ^ a l í ^ I períor a deben llevar los siguientes estados contables: Los dem ás tipos de sociedad tam bién deb en llevar "estados, con tables" com o iiunim o í^ado de siUiaciónpairimonicdy
estado de resultados, registro de inventario y balances \ (conf.art.326,CCCN). ' ' ■
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Alt. 324
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3) Balance 2) Estado de Resultados . 3) Notas Compleraeníafias v: y Cuadros Anexos ’ 4) Memoria del Ejercido 5) Informe de la Sindicatúral
k P rin c ip io s f u n d a m e n ta le s Del 12J, de! Código Civil y Com ercial, surgen 4 principios o requisitos que deben ser respe tados en todo estado contable; 1) V c r a d d a d : los asientos contables deben reflejar ia realidad. 2) P a r i d a d : no deben dejar dudas sobre las operaciones registradas.
La obligación de confeccionar ios estados contables corres ponde a los es o directores de la sociedad (sal vo e) informe de la sindicatura). Procedim iento para la aprobación: - los contadores confeccionan los estados contables y los presentan a los inistradores;
31 U n ifo rm id a d : los sistem as utilizados de ben ser siem pre los mismos.
- los inistradores se reúnen para aprobar dichos docu m entos. E n esa m ism a reunión confeccionan la m em oria y convocan a una A sam blea general de socios o accionistas;
4) E x a c titu d : las partidas o resultados de ben ser exactos (precisos, justos).
- en dicha A sam blea, los socios evaluarán, y eventualm eníe aprobarán los docum entos presentados. A p i o b a c ió n e Im p u g n a c ió n
Los inistradores deben poner a diposición de los socios o accionistas copias de los estados contables, con no menos de 15 días de anticipación a su consideración por ellos.
D urante la A sam blea de socios o accionistas, éstos decidirán si aprueban o desaprueban los estados contables.
Las sociedades están obligadas a llevar otro tipo de libros, cuya finalidad será la de reflejar actuaciones internas de la sociedad. Esos libros so n : 1) ílbro
de Actas de órganos colegiados: ^ a) Libro de Actas de Asambleas, y b) Libro de Actas de Directorio
2) Libro de Reoisíro de Asistencia a Asambleas de accionistas: en este libro deben registrarse aquellos accio nistas que tengan intención de concurrir a ia A sam blea. 3) lAbro de Reoistro de Acciones: en él debe asentarse toda la inform ación referida a las acciones de la sociedad
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CAPITULO XI TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION TRANSFORM ACION
CONCEPTO.-
*‘Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previs tos^^ (conf. Alt. 74, Ley 19.550). La ^^transformación ” es eí mecanismo que utilizan las sociedades regularmen te constituidas para adoptar un tipo social diferente al que poseen. Por ej: una sociedad colectiva puede “transformarse" en una SRL; una SCS puede “transformar se” en una SA; etc.
De no existir este mecanismo, los socios deberían caer en el engorroso proce dimiento de tener que disolver la sociedad, para constituir una nueva con el tipo social deseado. En cambio, a través de la “transformación”, la sociedad modifica su tipo social sin necesidad de ser disuelta, continuando con los mismos derechos y obligaciones que poseía anteriormente. Para ello, es necesario que la sociedad esté constituida en forma regular y que elija, para su transformación, un tipo social determinado. Es por eso que Haíperin la define de la siguiente manera: "Lfl transformación supone una sociedad regularmente constituida según un tipo determinado, que adopta otro tipo también determinado para su rees tructuración”. D iferentes clases.-
La transformación puede ser: a) Voluntaria: los socios deciden transformar la sociedad por considerar más conveniente el nuevo tipo social. No existen razones que obliguen la transformación. Ejemplo: si los socios consideran que la envergadura de sus negocios requiere una organización más compleja, podrán transformar la soc. colectiva en una SA; o si quieren limitar su responsabilidad la bansformarán en una SRL; etc.
b) Forzosa (obligatoria): la transformación forzosa se da en aquellas situacio nes en que la ley obliga a los socios a transformar la sociedad. Efempto: El art. 27 establece que los cónyuges solo pueden integrar entre sí Sociedades por ac ciones y SRL. Si llegaran a ser socios en otro tipo de sociedad, la sanción será la nulidad de ésta. Jus tamente, una de las formas de evitar la nulidad será transformar a la sociedad en una Soc. por accio nes o en una SRL.
c) De pleno derecho: la transformación “de pleno derecho” es un nuevo su puesto incorporado por la reforma de la Ley 26.994 (a través del nuevo art. 94 bis de la Ley 19.550), que puede tener lugar cuando se produce “la reducción a uno del número de socios”. Este nuevo articulo dispone que *Ha reducción a uno del POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESIUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA IX>S ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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número de socios no es causal de disolución**, Y a continuación dispone que di cha reducción impone !a transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita (simple o por acciones) y de capital e industria en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el término de 3 meses. Es decir que, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios (comandita o de capital e industria), se da un término de 3 meses, pasado el cual la sociedad se transforma en una sociedad anónima unipersonal. Vale recordar que, previo a dicha reforma, al excluirse un socio en una socie dad de dos socios, se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad. R esponsabilidad de los socios.-
Como consecuencia de la transformación, la responsabilidad de los socios pue de cambiar. Por ei: si una soc, colectiva se íratisforma en SRL, los socios pasarán a tener responsa bilidad limitada por las obligaciones sociales.
Esa ‘%ueva responsabilidad’* regirá sólo para las obligaciones contraídas a partir de la transformación.
¿Y qué sucede con las obligaciones contraídas antes de la transformación? Con respecto a las obligaciones asumidas antes de la transformación, la responsa bilidad de los socios no varía. Ni siquiera cuando deban ser cumplidas luego de la transfonnación -Arts. 75 y 76-, Sin embargo, hay 2 excepciones: a) Si de la transformación surge una menor responsabilidad de los socios, ésta no se extiende a las obligaciones anteriores, salvo el consentimiento expreso de
los acreedores. ~Art. 75-. (ej: soc. colectiva que se transforma en SRL). b) Si de la transformación surge una mayor responsabilidad de los socios, ésta no se extiende a las obligaciones anteriores, salvo la aceptación expresa de los socios. - Arí. 76-. (eJ: SRL que se transforma en soc. colectiva). R equisitos.-
La transformación requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos, exi gidos por el Art 77; 1) Decisión mavoritaria: el principio general es que la decisión de transformar la sociedad debe adoptarse por unanimidad, salvo pacto en contrario. Pero hay 2 excepciones: SRL (requiere el voto de 3/4 del capital social), y Sociedades por Acciones (mayoría de acciones con derecho a voto). -Arts. 160 y 244-. 2) Balance especial: debe prepararse un balance especial antes del acuerdo de transformación. Este debe confeccionarse con no más de un mes de anterioridad al acuerdo de transformación. Debe ponerse a disposición de los socios con no me nos de 15 días de anticipación á dicho acuerdo. 3) Instrumentación: debe otorgarse el acto que instrumente la transformación; ya sea la modificación del contrato social, o la confección del acta de reunión de socios (o de asamblea) que decidió la transformación. P O T O C O P IA R E S U ' LIBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN lAS PENAS DEL ART. 57? DEL CÓDIGO PENAL (I-EY 11-723 ác PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Se debe dejar constancia de cuáles son los socios que se retiran de la sociedad y cumplir con las formalidades del nuevo tipo social.
(d erech o de re c eso ),
4) Publicación: deben publicar, por un día, un edicto en el diario de publica ciones legales. Este edicto deberá contener: fecha en que se aprobó la transforma ción; fecha del instrumento; razón o denominación social anterior y la que adop ten; socios que se retiran; socios que se incorporan; etc. 5) Inscripción: deben inscribir, en el Registro Público, el instrumento de trans formación (punto 3), y una copia d el balance especial aprobado (punto 2). C asos en que no se ite la transformación.-
Veamos cuáles son las sociedades en las que no es posible la transformación: a) Sociedades de la Sección IV: como ya vimos, sólo pueden transformarse las sociedades constituidas en forma regular. Las sociedades incluidas en la Sección IV (ya analizadas en el Capítulo V) pueden “subsanarse”, pero no transformarse. b) Sociedades cooperativas: este tipo de sociedades no pueden transformarse en sociedades (n i v ic e v e rsa ), ya que se encuentra expresamente prohibido por la Ley 20.337 -art. 6-. c) Asociaciones civiles: no pueden transformarse en un tipo social (ni v ic e v ersa ) ya que sólo se trata de entidades asociativas sin fines de lucro. D erecho de receso.-
En aquellos casos en que no se exija unanimidad para transformar la sociedad, los socios que hayan votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso (d e rech o a re tirarse d e la so cied ad ).
Esto es lógico, ya que la transformación implica una modificación importante del contrato social, y coloca a los socios en ima situación distinta a la que se en contraban cuando decidieron constituir la sociedad. En cuanto al ejercicio de este derecho, debemos tener presentes 3 cuestiones: a) Plazo: el socio que pretenda ejercer el derecho de receso, deberá hacerlo dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo de transformación (sa lv o que el contrato fije un p la z o d istin to , o lo d isp u esto e sp e c ia lm en te p a ra o tro s tip o s so ciales).
b) Responsabilidad: el socio que ejerza este derecho sigue siendo responsable frente a terceros, hasta que se inscriba la transformación en el Registro Público. Sin embargo, para evitar abusos, el Art 78 establece que: “la sociedad^ los socios con responsabilidad ilimitada y los es garantizan solidaria e ilimitadamen te a los socios recedentes p or las obligaciones sociales contraídas desde el ejercicio del receso hasta su inscripción’’. P o r e i: en caso d e q u e el so cio re c ed e n te re s p o n d a (p a g a n d o ) p o r u n a o b lig a c ió n c o n tra íd a e n el lapso q ue va d e sd e el re c e s o h a sta la in scrip c ió n d e la tra n sfo rm a c ió n , é ste p o d rá ex ig ir el re in te g ro de lo p a g ad o (a la so cie d a d , so cio s c o n re sp o n sa b ilid a d ilim itad a , y a d m in istrad o res).
c) Reembolso: el socio recedente podrá exigir el reembolso de su parte, la cual se calculará en base al balance especial de transformación. POLÍTICA D E PÍIECÍOS PARA ESTUDIANTES: EDn'ORÍ/U ESTUDIO SE COIvíPROMEmí A M/\NTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A IJ \ FO TO C O PU ; SÍ AL U B R O
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P referencu de los socios,-
La transformación no afecta el ^^derecho de preferencia^* de los socios, salvo pacto en contrario -Art. 79-. En caso de que uno de los socios ejerza el derecho de receso, los socios que permanezcan en la sociedad, tienen “derecho de preferencia” sobre la parte que co rrespondía al socio recedente. R escisión.-
La transformación de la sociedad puede ser dejada sin efecto por los socios mientras no haya sido inscripta en el Registro Público. Para ello se necesitan las mismas mayorías exigidas para el acuerdo de transformación. En caso de que ya hubieran publicado la transformación (edicto), deberán publi car un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la rescisión. C aducídad.-
E1 acuerdo de transformación caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribió el respectivo instrumento en el Registro Público. En caso de que ya hubieran publicado la transformación, deberán publicar un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la caducidad de la transformación.
FUSIÓN CONCEPTO.-
La fusión es el mecanismo jurídico utilizado para la reunión de dos o más so ciedades en una sola. Nissen la define como *‘el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria**. D iferentes clases de fusión.-
El Art. 82 de la Ley de Sociedades establece: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para consti tuir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas**. En base a esta definición, podemos distinguir 2 clases de fusión: a) Fusión propiamente dicha: dos o más sociedades deciden disolverse -sin li quidarse- para constituir, juntas, una nueva sociedad. Por ej: Don Nicola S,A. y Caputo S,R,L. deciden fusionarse, creando para ello una nueva socie dad llamada Nicapuío S.A, b) Fusión por absorción: una sociedad ya existente incorpora -o “absorbe”- a otra u otras sociedades. La sociedad “absorbida” se disuelve (pero no se liquida). Por ei: Don Nicola S.A., Caputo S.R.t. y Quintana S.A. deciden fusionarse “por absorción”, Ca puto S.R.L. y Quintana S.A. se disuelven (sociedades absorbidas), transfiriendo la titularidad de sus de rechos y obligaciones a Don Nicola S.A. (sociedad incorporante o “absorbente”).
E fectos.-
La fusión de sociedades produce los siguientes efectos: FOTOCO PIAR ESTfc, LíBRO ES D ELIT O . A LOS INFiOVCTOaES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, ’ ■: DEL CÓDIGO PENAL (I.EY í ! ,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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1) La nueva sociedad o la sociedad incorporante -depende de la dase de fusión- ad quiere la titularidad de los derechos v obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia total de sus patrimonios. Para ello deberán inscri bir en el Registro Público: - El acuerdo definitivo de fusión, y -El contrato o estatuto de la nueva sociedad -fusión propiamente dicha-; 0 el aumen to de capital de la sociedad incorporante -fusión por absorción-. En base a esta transferencia, gran parte de la doctrina considera que la fusión implica una sucesión a título universal (Nissen, Muiño, Vanasco, etc). 2) Quienes eran socios en las sociedades disueltas adquieren la calidad de so cios en la nueva sociedad o sociedad incorporante. de la fusión (requisitos y procedimiento).Para concretar la fusión, las sociedades deben cumplir con las siguientes eta
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pas (o requisitos); I. - Compromiso Previo de fusión: los representantes de las sociedades que quieran fusionarse deben suscribir un “compromisoprevio” de fusión, el cual de berá contener: a) Los motivos V finalidades de la fusión, b) Los balances especiales de fusión de cada sociedad (con idénticos criterios de va luación, y cerrados con no más de 3 meses de anticipación al “compromiso previo”),
c) La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones (para que cada socio conozca cuál será su futura participación), d) E l provecto de contrato de la nueva sociedad -en la fusión propiamente dicha-, o las modificaciones proyectadas en el contrato de la sociedad incorporante -en la fusión por absorción-, e) Las limitaciones en los negocios de cada una de las sociedades, durante el lapso que transcurra hasta que la fusión se inscriba. II. - Resoluciones aprobatorias: el compromiso previo de fusión y los balan ces especiales deben ser aprobados por las sociedades participantes (a través de sus órganos de gobierno).
III.- Publicidad: deberán publicar por 3 días un aviso (edicto) en el diario de publicaciones legales -en lajurisdicción de cada sociedad-, y en uno de los diarios de ma yor circulación del país. El aviso debe contener: a) Los datos de cada sociedad, inscriptos en el Registro Público (razón social o de nominación, sede social, etc),
b) El capital de la nueva sociedad, o el aumento de capital de la sociedad in corporante -según el caso-, c) La valuación del activo y pasivo de las sociedades que se fusionan, : d) La razón social o denominación, el tipo social y el domicilio de la sociedad a constituirse, e) Las fechas del compromiso previo y de las resoluciones aprobatorias. POLÍTICA D E PRECIOS PABAESTÜDIAJNTES: EDITORI/U. ESTUDIO SE COMPRORffiDi A MANTENER e s t e LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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rv.- Oposición de acreedores: la publicidad {punto anterior) tiene como princi pal objetivo informar sobre la fusión a los acreedores de cada una de las socieda des intervinientes. Es por eso que, a partir del último día de publicación, los acree dores contarán con 15 días para ejercer su “derecho de oposición” a la fusión. La oposición del acreedor tiene por finalidad: 1) Que las sociedades fusionantes le satisfagan su crédito, o 2) Que, al menos, le garanticen el pago del crédito. Si no logra ninguno de estos supuestos, tendrá 20 días más (que se suman a los 15) para obtener un embargo judicial sobre los bienes de la sociedad deudora. Por lo tanto, la oposición del acreedor no impide e! progreso de la fusión. Pero las sociedades recién podrán firmar el acuerdo definitivo de fusión una vez transcurridos esos 35 días desde la publicación (15 + 20). V.
- Acuerdo definitivo de fusión; en caso de que no hayan acreedores oponen tes (o transcurrido el plazo de 20 días), los representantes de las sociedades podrán suscri bir el acuerdo definitivo de fusión. Este deberá contener: a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión, b) La lista de socios que hayan ejercido el derecho de receso -y el capital que re presentaban- en cada sociedad, c) La nómina de acreedores que se hayan opuesto -tanto los garantizados como los que hubieran obtenido embargo judicial-,
d) Los balances especiales y un balance consolidado de las sociedades que se fusionan. VI, - Inscripción: debe inscribirse el acuerdo definitivo de fusión en el Regis tro Público. Sólo a partir de ese momento, la fusión será oponible para la sociedad, sus socios y frente a terceros. A dminístración.-
En principio, la istración de las sociedades intervinientes se regirá de acuerdo a lo estipulado en el compromiso previo. Si no hubieran convenido nada al respecto, e lArt. 84 da una solución: a par tir del acuerdo definitivo, la istración y representación de las sociedades di sueltas estará a cargo de los es de la nueva sociedad o de la socie~ dad incorporante. Quienes hasta entonces las istraban, quedan suspendidos en sus funciones. D erechos
de receso v preeerencia .-
E1 derecho de receso sólo puede ser ejercido por los socios de las sociedades disueltasf (y no por los socios de la sociedad incorporante -art. 245-). En cuanto a las demás cuestiones, los derechos de receso v preferencia se ri gen por los Aits 78 v 79 (referidos a la Transformación). Remitimos allí.
FOTOCOPIA» ESTfc. : IBRO ES DELITO. A LOS INFIOVCTORES LiíS CORRiiSPONDEN LAS PENAS DEL ART. !n DEL CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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R evocacíón del C ompromiso P revio.-
El Art. 86 otorga a las sociedades intervinientes la posibilidad de dejar sin efecto su decisión de fusionarse, siempre y cuando no hayan celebrado todavía el acuerdo definitivo. Las oportunidades para hacerlo son 2: a) Antes de las resoluciones amobatorias: el compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido to das las resoluciones aprobatorias en el término de 3 meses. b) Después de las resoluciones aprobatorias: las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo {siempre que no cau sen pequicios a las sociedades, los socios y los terceros).
R escisión de la F usión.-
Cualquiera de las sociedades intervinientes puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fusión^ mientras éste no haya sido inscripto en el Registro Público. La sociedad que pretenda la rescisión, deberá cumplir con 2 requisitos: 1) Interponer la demanda -judicial- de rescisión en la jurisdicción que correspon da al lugar en que se celebró el acuerdo; e 2) Invocar justos motivos. ESCISIÓN C O N C E P T O ,-
La escisión es "«««forma de organización de la actividad económica de una o varias sociedades^ mediante la adopción de una nueva organización jurídica, que supone un desprendimiento patrimoniaV* {coni. Muiño). Níssen la define como un **supuesto de agrupación empresaria”. En general, los autores no dan una definición de “escisión”. Esto se debe a que existen diversas clases de escisión, como veremos a continuación. D iferentes clases de escisión,-
E1Art. 88 establece: **Hay escisión cuando: I, Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad; IL Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; 111. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su pa trimonio nuevas sociedades”.
En base a este artículo, podemos distinguir 4 clases de escisión: 1) Escisión con absorción.- Se produce cuando una sociedad sin disolverse (“sociedad escindente”) destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra so ciedad ya existente (“sociedad escisionaria”). -Art. 88, inc I primera parte-, POIÍTjtCA D E PHECÍOS PARA ESTUDIANTES: EDITORI/\L ESTUDIO SE COMPROMETE A M/WIENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A L /\ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Podemos graficarlo así: Sociedad A (escindente)
Sociedad B (escisionaria)
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Sociedad A (escindente) —
Sociedad B (escisionaria)
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De esta forma, la sociedad escisionaria absorbe (o incorpora) una porción del pa trimonio de la sociedad escindente. Como consecuencia, aumentará su capital so cial, y deberá atribuirles participaciones a los socios de la sociedad escindente. Por su parte, la sociedad escindente no se disuelve sino que sigue existiendo con un patrimonio menor al que tenía. 2) Escisión-fusión.- Se produce cuando dos o más sociedades (“sociedades escindentes”) destinan partes de sus respectivos patrimonios para crear una nueva so ciedad (“sociedad escisionaria”). -Art. 88, inc I segunda paite*. Graficándolo: Sociedad A Sociedad B Sociedad C (escindente) (escindente) (escisionaria)
De esta forma, las sociedades escindentes no se disuelven, sino que siguen fun cionando con un patrimonio menor. Los socios de éstas adquieren la calidad de so cios en la nueva sociedad (escisionaria). 3) Escisión propiamente dicha.- Se produce cuando una sociedad (“sociedad escindente”), sin disolverse, destina parte de su patrimonio para la creación de una o varias sociedades nuevas (“sociedades escisionarias”). -Art. 88, inc II*. Podemos graficarlo así: Sociedad A (escindente)
Sociedad A (escindente)
Sociedad B (escisionaria)
Sociedad C (escisionaria)
*< 1 Este tipo de escisión es decidida en forma unilateral por la sociedad escindente, la cual deberá confeccionar el contrato constitutivo de la nueva o nuevas socie dades (escisionarias). Por SU parte, las sociedades escisionarias tendrán su propio ca pital, pero sus socios serán los mismos que en la escindente. 4)
Escisión división.- En este caso, una sociedad se disuelve sin liquidarse (“so
ciedad escindente”), para destinar todo su patrimonio a la creación de nuevas socie dades (“sociedades escisionarias”). -Art. 88, inc III-.
FO T O C O PIA R ES.. E LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL A?T 1^2 DFL CÓDIGO PEN/U- (LEY i 1.72S de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Lo graficamos así:
Al igual que en la escisión propiamente dicha, la decisión será adoptada en forma unilateral por la sociedad escindente. Las sociedades escisionarias esta rán integradas por los mismos socios que la escindente; y tendrán su propio capi tal social. Sin embargo, esta clase de escisión se diferencia de las anteriores por el hecho de que la sociedad escindente se disuelve, transfiriendo la totalidad de su patrimo nio a las nuevas sociedades (escisionarias). E fectos.-
La escisión, por lo general, prodube los siguientes efectos: 1) A diferencia de la fusión, las sociedades escindentes no transfieren todo su patrimonio a las sociedades escisionarias, sino parte de él (e x c ep tu an d o e i c a s o d e la es c isión divisió n ).
2) Los socios de la sociedad o sociedades escindentes pasan también a ser so cios de la sociedad o sociedades escisionarias. En el caso de la escisión-división dejan de ser socios de la escindente -y a q u e se disuelve- y pasan a ser socios de las escisionarias, R eqüisitos.-
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: I.“ Resolución aprobatoria: las sociedades involucradas deben aprobar: a) La escisión, b) El contrato social de la escisionaria, c) La reforma del contrato social de la escindente -en su caso-, y d) El balance social de escisión. Esta resolución social aprobatoria también debe incluir la atribución de las partes sociales -o acciones- de la sociedad escisionaria a los socios de la sociedad escindeníe. Será en proporción a la participación que tengan en ésta última. IL- Balance especial: deberán confeccionar un balance especial de escisión, el cual no podrá ser anterior a 3 meses de la resolución que lo apruebe (punto I). líL- Publicidad: deberán publicar por 3 días un aviso (edicto) en el diario de publicaciones legales -en la jurisdicción de la sociedad escindente-, y en uno de los diarios de mayor circulación del país. El aviso debe contener; a) Los datos de la sociedad que se escinde, inscriptos en el Registro Público (ra zón social o denominación, sede social, etc); POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTÜDlAjNTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDI/VNTES, N O A l A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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b) La valuación del activo y pasivo de la sociedad -indicando la fecha-; c) La valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad; d) La razón social o denominación, el tipo social y el domicilio que tendrá la sociedad escisionaria. IV. ~ Oposición de acreedores: de acuerdo al régimen de la fusión (remitimos). V. “ Instrumentación: vencidos los plazos correspondientes al derecho de re ceso, y a la oposición y embargo de los acreedores, se confeccionarán: - el instrumento de constitución de la sociedad escisionaria^ y - el instrumento de modificación de la sociedad escindente. VI. - Inscripción: los instrumentos a los que nos referimos en el punto anterior deben ser inscriptos en el Registro Público. Con respecto a la inscripción son apli cables -en sií caso- las disposiciones del Art. 84. D e r e c h o s DE RECESO Y PREFERENCU.-
Los derechos de receso v preferencia se rigen por los Arts 78 v79 (referidos a la Transformación), al igual que la Fusión. Remitimos allí.
FOTOCOPIARESTE ^-IBRO ES DELITO. A LOS !NFJO\CTÜRES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART
DEL CODIGO PENAL (J.EY 11.723 do PROPIEDAD INTELECTUAL)
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T RA N S F O R M A C I O N dSVoluntaría.
"H ay transform ación cuando u n a sociedad adopta otro de los tipos previstos”.
~b) Porzosa (obligatoria), - :Por ej: casoóel art; 27. De nleno derecho
1^Decisión mavorítaria 2^Balance especial
(Art. 94 bis).
3) JnstrumentacMn
C a s o s cii q u e no se iu lm itc la tr a n s ió n n a c ió n
A'\:PublicacÍAn SI Inscripción
:a) Sociedades de. la Sección IV : : b) Sociedades c o o p e r a t i v a s : c) Asociaciones civiles ,
:.Comoconsecuencia de la transformación, la respon^bilidad delos socios puedecambiar. Esa : .::"?í«ev«:m;po«saó//i(íid'' regirá;Sólo.pata-te:Obiigaciones contraídas.a.partir.de la transfor-: : macíón. ¿Y qué sucede con las obligaciones contraídas antes de ia transformación? Gon .respecto a las obligaciones asumidas ..antes de la ttansforraadón, la responsabilidad de los , socios no varía (sin embargo, hay 2 exeeadonesi. , ' En:aquellos.casos e n q u e noseexijaunanim íd8d para.traasform aría sociedad)los socios que;hayan; votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso.
:ta: transformación no .afecta: ú : ”derecko de preferenciay^^^ á^^^ salvo pacto en contrario (conf. Arti 79).
La transformación de la sociedad puede ser dejada sin efecto por los socios mientras no baya sido inscripta en el RP.
socios,;
El acuerdo de transformación caduca si a los 3 meses de celebrado no se inscribió el respectivo instrumento en el RF,
F U S 1O N :La fusión es el mecanismojurídico utilizado para laTeunión de dos o más sociedades en una sola. ■a) P asión proniam eníe dicha: dos o más sociedades deciden disolverse rsinliquidarse- para constituir, juntas, :una nueva sociedad. / ,\ , ■b) ¡Pasión por absorción: una sociedad ya existente incorpora -o "absorbe"- a otra u otras sociedades. La sociedad "absorbida" se disuelve (perono se liquida). •b) F usión p or absorción: una sociedad ya existente incorpora -o "absorbe"-: a otra u otras sociedades. La sociedad "absorbida" se disuelve {peróiío se liquida). l. - Compromiso Previo de fusión IL-r ;Resoluciones aprobatorias m. - Publicidad IV.- Oposición de acreedores V. - Acuerdo definitivo de fusión VI.- Inscripción
1) L a n u e r a soctVd)»/o la anciedíínf -dc[>ende de laclasede fusiónadquiere, ia :íitülaridad de lo s derechos v obligaciones de la s s q c íe d a d ^ ; disueítas, produciéndose la transferencia tpíabde sus psüjmgfflíss. 2) Q uienes eran socios e n las sociedades d ís u e lt^ adquieren l a calidad d e . socios en ía nueva sociedad o sociedad incorporante . ::
En principio, ia istración de las sociedade.s interviníentes se regirá de acuerdo a lo estipulado en .el compromiso previo. Si no hubieran convenido nada al respecto, la istración y representación de las sociedades disueltas estará a cargo de ios es de la nueva sociedad o de la sociedad incorporante, Sólo puede ser ejercido por los socios de las sociedades disueltas. oportunidades para hacerlo
al A ntes de las resoluciones aprobatorias b) Después de las resoluciones aprobatorias
Cualquiera de las sociedades interviníentes puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fu sió n (mientras éste no baya sido inscripto en cí RP). Para ello deberá cumplir con 2 requisitos: 1) iníeipoaer la detnanda judicial de rescisión, e 2) Invocar justos motivos.
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cuando dos o m ás so ciedades ("sociedades esdndentes") destinan partes de SUS respectivos patrim onios para crear una nueva sociedad
("sociedad escisionaria").
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3) Escisión propiamente dicha.- Se produce cuando una sociedad ("sociedadescindente"), sin disolverse, destina parte de su patrimonio para ía creación de una o varias sociedades nuevas ("sociedades escísionañas").
4) Escisión división.- En este caso, una sociedad se di suelve sin liquidarse ("sociedadescíndeme"), para destinar todo' su patrimonio a la creación de nuevas sociedades ("sociedades escisionarias").
El I.- R esolución aprobatoria II, - B alance especial IIÍ.~ Publicidad IV. - Oposición de acreedores V. ~ Instrum entación VI. - /nscripcíó/i ij) ciréC;i^o,Sí;d
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1) Adiferencia de la fusión, las sociedades escindentes no transfieren iodo su patrimonio a las sociedades escisionarias, sino parte de él (exc^tuando:: el caso de la escisión división).'
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2) Los socios d e la-sociedad o sociedades escindentes p&san ta m b ié n á| ser socios de la sociedad o su ciedades e s m w ñ íí w s . - • ..
Los derechos de receso v orefereñeia serigen porlos Árts 78 V 79 (referidos a la Transformación). -■
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CAPITULO XII RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION RESOLUCIÓN PARCIAL C o n c e p t o .-
La resolución parcial del contrato de sociedad consiste en la **desvinculadón de uno o más de sus sodos, subsistiendo la sociedad con el resto de sus in tegrantes^ (conf. Nissen). Por io tanto, la resolución parcial sólo afecta al socio desvinculado y su rela ción con el ente. La subsistencia de la sociedad no se ve afectada, ya que continúa funcionando normalmente con el resto de los socios. La resolución parcial puede prodúcirse por diversas causas (muerte, exclusión, etc), pero en todos los casos la sociedad tendrá la obligación de restituir el valor de su parte al socio desvinculado. Por ei: si en una sociedad de 3 socios uno de ellos es excluido -con justa causa- por los demás, el contrato de sociedad quedará resuelto para él (“resolución parcial”), pero la sociedad seguirá funcio nando con los otros 2 socios. De todas formas, la sociedad deberá restituirle al socio excluido el va lor de su parte, ÁPLÍCABILIDAn.-
La mayoría de la doctrina entiende que la resolución parcial sólo es aplicable a aquellas sociedades donde tiene importancia la personalidad de los socios. Por lo tanto, no tendría sentido aplicarla en Sociedades Anónimas, ya que en éstas lo im portante es la inversión realizada por los accionistas y no la personalidad de cada uno de ellos. Por ei: sí muere un accionista de una SA, el contrato no quedará resuelto con respecto a su parte, sino que sus acciones serán transmitidas a sus herederos, sin que nada cambie, ya que la sociedad con tinuará con el mismo capital que antes. ■ C a ü s a l e s .-
Las causas de resolución parcial, generalmente itidas, son 3: 1) Causas establecidas por estipulación contractual. 2) Muerte del socio. 3) Exclusión del socio. Las analizamos a continuación. 1 ) C a u s a s e s t a b l e c i d a s p o r e s t i p u l a c i ó n c o n t r a c t u a l .-
El Art. 89 establece: "Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causa les de resolución parcial v de disolución no previstas en esta ley*\
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La mayoría de los autores sostiene que este artículo se refiere, fundamentaL mente, al caso del retiro voluntario. Por lo tanto, sería lícito incluir en el contrato social una cláusula que establezca que cualquier socio puede retirarse de la socie dad luego de transcurrido cierto tiempo (por ej: 3 años), o si se produjera determina da situación (por ej; la venta de cierta cantidad de mercadería), etc. No debe confimdirse el **retiro voluntario*^ con el **derecho de receso”, ya que este último no necesita ser establecido por una cláusula especial en el contra to constitutivo, sino que se encuentra establecido por la ley. Por eso, el derecho de receso es considerado como una “especie de retiro vo luntario, pero autorizado por ley”. 2) M uerte del socio.Principio General.- Como principio general, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad en las Sociedades de personas (SC, SCS, SCI) y en las SBJL\ quedando obligada la sociedad a restituir el valor de la parte del so cio fallecido a sus herederos. -Art. 90-. El fundamento de este principio general es que los heredefós son considera dos como terceros con respecto al contrato social. Por lo tanto, nadie podría obli garlos a reemplazar al fallecido en su calidad de socio, ya que de esa forma esta ría en violación del Art. 1021 del Código Civil y Comercial contrato sólo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo tiene con respecto a terceros... ”).
Excepciones.- Sin peijuicio de lo anterior, hay casos en que el heredero debe reemplazar al fallecido en su calidad de socio. Debemos diferenciar: 3) Sociedad Colectiva v Sociedad en Comandita Simple: en estos tipos de so ciedad, los socios pueden pactar en el contrato social que, en caso de que uno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos. Este pacto es obligatorio para los herederos, pero éstos podrán poner como condición -para incorporarse- que su parte se transforme en comanditaria. Por ej: si el socio fallecido era comanditado (responsabilidad ilimitada y solidaria), el heredero que lo suceda en su calidad de socio puede exigir que dicha participación se transforme en comandita ria (responsabilidad limitada).
Vale aclarar que la mayoría de los autores considera que esta obligación im puesta ai heredero es violatoria del Art. 1021 del Código Civil y Comercial b) Sociedad de Responsabilidad Limitada: en este tipo de sociedad, la solu ción es la misma que en las anteriores: los socios podrán pactar que, en caso de que alguno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos -siendo obliga torio para éstos-.
Pero los herederos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas. Incluso, en caso de que el contrato social establezca limitaciones a la transmisibilidad de cuotas, éstas serán ínoponibles a las cesiones que realicen los herederos dentro de los 3 meses desde su incorporación -Art. I55-, FOTOCOPIAJR LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFR/VCTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 172 DE! . CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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En caso de que el heredero decida ceder -vender- sus cuotas, la sociedad o los restantes socios tendrán derecho a la opción de compra de dichas cuotas, por el mismo precio. Para ejercer ese derecho, deberán hacerlo dentro de los 15 días des de que el heredero haya comunicado el propósito de ceder. Sociedades Anónimas.- En las Sociedades Anónimas, la muerte de un accio nista no interesa a la sociedad, ya que las acciones se transfieren a los herederos, y por lo tanto no se produce la resolución parcial del contrato de sociedad, 3) E xclusión DEL socio.Concepto.- Cualquier socio en las Sociedades de personas y 5JRX, y los socios comanditados en la Sociedad en Comandita por Acciones^ pueden ser excluidos de la sociedad, siempre que exista una justa causa. - Arí. 91-. La exclusión de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, y ésta deberá reembolsarle el valor de su parte al socio excluido. La ley no contempla la posibilidad de excluir a los socios (acciomstas) en las So ciedades Anónimas, ni a los socios comanditarios en la Sociedad en Comandita por Acciones. Justa causa.- Para que un socio pueda ser excluido de la sociedad, debe exis tir una justa causa. Los supuestos de “justa causa” son 2; a) Causales objetivas de insta causa: son los casos de incapacidad, inhabilita ción, declaración en quiebra o concurso civil. Aquel socio que incurra en alguno de estos supuestos, puede ser excluido de la sociedad. Estas causales sólo constituyen “justa causa” en las Sociedades de personas (SC, SCS y SCI). Por lo tanto, no pueden ser utilizadas para excluir a un socio de una SRL. b) Grave incumplimiento de las obligaciones de socio: son ejemplos de este supuesto: la oposición sistemática a las iniciativas de los demás socios, la ausen cia de afFectio societatis, desviación del patrimonio social en provecho propio, ac tividad en competencia, incumplimiento del aporte prometido, etc. Estas causales constituyen “justa causa” tanto en las Sociedades de personas (SC, SCS y SCI) como en las SRL, Como veremos a continuación, cuando se quiera excluir a un socio por **grave incumplimiento de sus obligaciones** será necesario hacerlo a través de uña ac ción judicial: la **acción de exclusión**. Acción de exclusión.- Para excluir a un socio por “grave incumplimiento de sus obligaciones” siempre será necesaria la acción de exclusión. Una vez inter puesta esta acción, el juez deberá dictar sentencia; y el socio sólo podrá ser exclui do cuando la sentencia judicial así lo disponga. Si no fuera necesaria la sentencia judicial, esta justa causa de exclusión se pres taría a graves abusos. Por ei: por decisión mayoritaria se podría concluir en que determinado so cio no cumplió con sus obligaciones, y así excluirlo en forma injusta.
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¿Quién está habilitado para interponer la acción de exclusión? Pueden in terponerla: a) La sociedad: en este caso deberá decidirlo el órgano de gobierno, y la acción será interpuesta por el representante de la sociedad. b) Cualquiera de los socios (individualmente): en este caso, al interponer la acción, se deberá citar a declarar a los restantes socios. En cualquiera de los 2 casos, la acción debe ser promovida dentro de los 90 días desde la fecha en que se conoció el hecho justificativo de la exclusión. A lo dicho cabe agregar que, Junto con la acción de exclusión puede solicitarse una medida cautelar especíñca: la suspensión provisoria de los derechos del so cio cuya exclusión se persigue. Efectos.- La exclusión produce los siguientes efectos: 1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el va lor de su parte -valuado a la fecha en que se invoca la exclusión-, 2) Si hubieran obligaciones pendientes, el socio excluido participa en los bene ficios o soporta las pérdidas que éstas arrojen -según el caso-. 3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta concluir las obli gaciones pendientes al momento de la exclusión, 4) Si el socio hubiera aportado un bien en uso y goce que es indispensable para el funcionamiento de la sociedad, al ser excluido no podrá exigir la restitución del mismo. Pero sí podrá exigir su valor en dinero. 5) El socio excluido responderá hacia los terceros -por las obligaciones sociales- has ta la inscripción de la modificación del contrato en el Registro Público. S ociedades de dos socios.-
En las sociedades de dos socios también puede producirse la resolución parcial del contrato de sociedad (ya sea por muerte, exclusión, etc), con la particularidad de que la cantidad de socios se reducirá a uno. Al respecto, el artículo 93 de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26.994) establece: "E n la s s o c ie d a d e s d e d o s s o c io s p r o c e d e la e x c lu sió n d e u n o d e ello s cu a n d o h u b ie re ju s t a ca usa, co n lo s e fe c to s d e l a rtíc u lo 9 2 ; e l so c io in o c e n te a su m e e l a c tiv o y p a s iv o so c ia le s, sin p e r ju ic io d e la a p lic a c ió n d e l a rtic u lo 9 4 bis, “
Veamos qué indica el artículo 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994): Arf, 94 bis (Ley 19.550).- "La reducción a uno del número de socios no es causal de di solución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en coman dita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima unipersonal. si no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses. ’’ Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes dependiendo el “tipo social”: FOTOCOPIAR ES'i LIBRO ES DEI-ITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN I-AS PENAS DEL AR;- 57^ d EÍ CÓDIGO PENAL (LEY 11.723
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a) Sociedad Anónima: en caso de tratarse de una “sociedad anónima”, el ente pasará a funcionar directamente como ima “sociedad anónima unipersonal”, ri giéndose por sus disposiciones.
b) Sociedades en comandita y de capital e industria: en el caso de las “socie dades en comandita simple”, “sociedades en comandita por acciones”, y “socie dades de capital e industria”, el socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 me ses, la sociedad se transformará “de pleno derecho” en una sociedad anónima uni personal (conf. art. 94 bis). c) Sociedades colectiva v de responsabilidad limitada: la ley no deja en claro qué ocurre en el caso de los restantes tipos societarios, es decir en las “sociedades colectivas” y “sociedades de responsabilidad limitada”. Y es por ello que surgen distintas posturas doctrinarias: 1) Un sector de la doctrina (por ej, $íissen) considera que, en estas sociedades, la reducción a uno del número de socios es una causal de disolución, y el “socio único” deberá iniciar el procedimiento liquidatorio. Se trataría de una excep ción al principio general establecido en el art. 94 bis {"La reducción a uno del nú mero de socios no es causal de disolución ...").
2) Otro sector de la doctrina considera que el principio general del art. 94 bis ( "La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución... ") no tiene excepcio nes, y por lo tanto en ninguna sociedad es causal de disolución la reducción a uno del número de socios. ¿Entonces qué régimen se les aplicaría a las so ciedades colectivas y a las sociedades de responsabilidad limitada en las que su número de socios se reduce a uno? En este punto, esta teoría se subdivide: « Algunos consideran que pasarían a regirse por las normas de los arts. 21 a 26 (Sociedades de la Sección IV), pudiendo recurrir al procedimiento de subsanación dispuesto en el art. 25. » Otros consideran que seguirían rigiéndose por las normas de su tipo so cial (sociedad colectiva o sociedad de responsabilidad limitada, según el caso), sólo que funcionando con un solo socio. Al no existir la respuesta en el texto de la ley, esta cuestión terminará siendo clarificada (seguramente) por la jurisprudencia o una posterior reforma de la ley. Por último, vale recordar que, previo a la reforma de la Ley 26.994, al excluir se un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para in corporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad.
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D ISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONCEPTO.-
La disolución es el " momento social en el cual, al verificarse una causa le gal o contractual, se pone fin a la etapa normal de funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa final, denominada liqui dación, que concluye con la extinción de la sociedad como sujeto de derecho’^ (conf, Muino).
La disolución de la sociedad no implica su extinción, ni tampoco la desapari ción de su personalidad jimdica, sino que sólo abre el camino a la liquidación. Vj^ llegas la define como principio de su etapa finaV\ A partir del momento en que se produce la causal de disolución, la sociedad de jará de realizar sus actividades específicas (por ej; venta de calcado), y orientará sus ac tuaciones con la finalidad de llevar a cabo su liquidación. Por ei: comenzarán a preocu parse por vender los bienes sociales, cancelar el pasivo, etc. C ausales
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D isolucíón .-
Causales legales.- El nuevo Art. 94 (reformado por la Ley 2Í6.994), establece que la sociedad se disuelve: 1) Por decisión de los socios: esta decisión debe ser adoptada por el órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea), a través de las mayorías previstas en el con trato social. “ 2) Por vencer el término por el cual se constituyó: se trata de la causa más común de disolución, ya que se produce por el sólo transcurso del tiempo. Como ya viraos, todas las sociedades deben incluir, en su contrato constitutivo, el pla zo de duración. 3) Por cumplirse la condición a la que se subordinó su existencia: sq trata de una condición resolutoria. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo, que en caso de que se produzca una determinada situación (incierta y fijtura), el con trato quede resuelto y se disuelva la sociedad. Por ej: los socios pueden pactar que la sociedad quede disuelta en caso de que muera un determi nado socio, o en caso de que se reduzca ei número de socios, etc,
4) Por lograrse el objetivo para el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo: este inciso contempla 2 supuestos distintos: a) En caso de que la sociedad logre el objetivo para el cual se formó, que dará disuelta, Porej: se constituye una sociedad con el objetivo específico de limpiar el Ria chuelo. Cuando finalice la limpieza, la sociedad quedará disuelta.
b) En caso de que se tome imposible lograr el objetivo para el cual se for mó, también quedará disuelta. Por ej: le .será imposible lograr el objetivo en caso de que les sean robadas las maquinarias indispensables; o si es declarada ilegal la actividad a la que se dedica; o en caso de inactividad total de la sociedad; etc.
5) Por pérdida del capital social: aquella sociedad que sufra la pérdida total de su capital social deberá disolverse, ya que: FOTOCOPIÁR ESTE 1.ÍÍÍRO ES DELITO. A LOS IMFRACrORES LES C
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- no podrá cumplir con su objeto, y - tampoco brinda a los terceros una garantía para el cobro de sus créditos. Sin embargo, el Art. 96 establece que la disolución no se producirá si los socios acuerdan el reintegro (total o parcial) del capital, o su aumento. 6) Por declaración en quiebra: aquella sociedad que sea declarada en quiebra (a través de una resolución judicial), queda disuelta. Para SU liquidación, se procederá de acuerdo a las normas de la Ley 24.522 (Ley de Concursos y Quiebras).
Vale aclarar que la disolución por quiebra puede ser dejada sin efecto en caso de; avenimiento (acu e rd o co n los ac re e d o re s) O conversión (tra n sfo rm a c ió n d e la q u ie b ra en concurso p re v e n tiv o ).
7) Por sufusión con otra sociedad: en la “fusión propiamente dicha” todas las sociedades interviníentes se disuelven. En cambio, en la “fusión por absorción” sólo se disuelve la sociedad absorbida, y no la sociedad absorbente. De todas formas debemos recordar que en estos casos, si bien las sociedades se disuelven, no se liquidan; ya que su patrimonio es transferido a la nueva sociedad -fusión, prop. dicha- 0 a la sociedad absorbente -fiisión por absorción-. 8) Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones: en este caso, la disolución de la sociedad se establece en protección de los accionistas. Si la sociedad continuara, aquellos que adquirieron sus accio nes a través de la oferta pública se verían afectados, ya que no podrían vender sus acciones en el mismo mercado (a través de la oferta pública). Sin embargo, este mismo inciso establece que la disolución podrá quedar sin efecto, si así lo decide una asamblea extraordinaria reunida dentro de los 60 días, 9) Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar: se trata de aquellas sociedades que necesitan de una autorización para funcionar, debido a la especialidad de su objeto social En caso de que se les retire dicha autorización, la sociedad quedará disuelta. Por ei: las sociedades que operan como bancos o entidades financieras, necesitan de la autoriza ción del Banco Central. La revocación de dicha autorización provocaría la disolución de la sociedad.
Vale aclarar que la reforma efectuada por la Ley 26.994 eliminó del Art. 94 la causal de disolución referida a la ^^‘reducción a uno del número de socios^\ Esta causal establecía que, cuando el número de socios se reducía a uno, éste debía in corporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hacía, la socie dad quedaba disuelta. Por último, debemos decir que la enumeración prevista en este artículo (art. 94) no es taxativa. Como veremos a continuación, también existen otros tipos de causales. Causales contractuales,- El Art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato constitutivo otras causales de disolución, no previstas en la Ley de Ge neral de Sociedades.
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Otras causales.- Además de las causales del Art. 94 y las pactadas en el con trato constitutivo, la doctrina y jurisprudencia de nuestro país han aceptado otras causales, entre las que se encuentran: - pérdida de la affectio societatís; - realización de actividades ilícitas por una sociedad de objeto lícito (art, 19); - importantes desarmonías entre los socios; - el caso de la sociedad escindente en la “escisión división” (art. 88, inc iií); - la sentencia de nulidad del estatuto o contrato social; etc. R e v o c a c ió n » e causas d iso lu t o r ia s .-
De acuerdo al Art. 100 (reformado por la Ley 26.994), luego de producida una causa disolutoria, los socios tienen la posibilidad de revocar dicha causa, logran do de esa forma la reactivación de la sociedad. Por ei: avenimiento o conversión en caso de “quiebra”-, reinte^o o aumento del capital social en el supuesto de pérdida de éste; etc.
Esta posibilidad de reactivar la sociedad encuentra su fundamento en el “Prin cipio de conservación de la empresa” y en el interés general. J)& esta forma se evita la pérdida de numerosas fuentes de trabajo, y se logra la subsistencia de en tidades productivas de bienes y servicios. Veamos a continuación qué establece el reformado Art. 100: A rt. 100 (Ley 19.550).- “Las causales de disolución podrán ser removidas^ mediando decisión del órgano de gobierno y eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La re solución deberá adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asumidas. Norma de interpretación.- En caso de duda sobre la existencia de una causal de diso lución, se estará a favor de la subsistencia de la sociedad.
Por lo tanto, respecto de la revocación de causas disolutorias, debemos tener presentes los siguientes puntos: 1) Actualmente, con el nuevo Art, 100, los socios pueden remover cualquier causa de disolución (recordemos que, anteriormente, las hipótesis de remoción de causas disolutorías surgían expresamente de situaciones puntuales, plasmadas en distintos artículos de la ley).
2) Para remover la causa de disolución será necesario que: - exista una decisión en tal sentido del órgano de gobierno de la sociedad; “ se elimine la causa que dio origen a la disolución; - exista viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad; - que la resolución se adopte antes de cancelarse la inscripción de la sociedad; y ~ que esto no perjudique a terceros, ni afecte las responsabilidades asumidas. 3) En caso de duda sobre la existencia de una causal disolutoria, se estará siem pre a favor de la subsistencia de la sociedad.
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Debemos aclarar que, si bien suelen aceptarse diversos supuestos de “revoca ción de causas disolutorias”, esto no será posible cuando la causa disolutoria sea consecuencia de una sanción impuesta a la sociedad (por ej, ait. 94, ínc. 9, que dispone ei retiro de la autorización de la sociedad para funcionar, en razón de su objeto).
P rórroga DEL C ontrato sociAL.Como ya vimos, una de las causales de disolución de la sociedad es el ‘*venci~ miento del término por el cual se constituyó** (art. 94, inc 2). Esta causal puede ser evitada por los socios, antes del vencimiento del plazo de duración de la sociedad, a través de la prórroga del contrato social -Art. 95~. Para ello, deberán modificar la cláusula del contrato social referida al plazo de duración, e inscribir dicha modificación en el Registro Público (siempre antes del ven cimiento).
Esta decisión requiere, por lo general, el acuerdo unánime de los socios (salvo Con respecto a las Soc. por Acciones y a las SRL, se aplican la ma yorías requeridas por los Arts. 244 (párr. 4) y 160 respectivamente.
pacto en contrario).
R econducción DE LA sociEDAD.A veces ocurre que los socios olvidan el plazo de duración de la sociedad, y lo dejan vencer, sin tener la intención de disolver la sociedad. Es por ello que el A r t 95 le concede a los socios la posibilidad de que, con pos terioridad al vencimiento del plazo de duración, revoquen dicha causal disolutoria a través de la ^^reconducción** y eviten así la liquidación de la sociedad. De esta forma, lograrán que la sociedad vuelva a su actividad dinámica. La reconducción debe ser resuelta por el órgano de gobierno, con las siguien tes mayorías: a) Si todavía no se ha inscripto el nombre del liquidador en el Registro Públi co, la decisión podrá ser adoptada con las mismas mayorías que en la “prórroga”. b) S i ya fu e inscripto el nombre del liquidador en el Registro Público, la de cisión deberá adoptarse por unanimidad, cualquiera sea el tipo de sociedad. E fectos de la D isolución.E1 efecto principal de la disolución es el cambio de objeto de la sociedad. Se dejarán de lado las actividades específicas de la sociedad (por ej: compraventa de electro domésticos), y el nuevo **fin societario** será el de llevar a cabo la liquidación. Esto implica: la realización del activo, la cancelación del pasivo y la posterior distribu ción del remanente entre los socios. ¿Desde cuando surte efectos la disolución? Depende: a) Para la sociedad v los socios: la disolución surte efectos desde su causa ge neradora (por ej: desde el vencimiento del plazo de duración). A partir de ese instante, los es sólo podrán atender asuntos ur gentes (por ej; reparación de los últimos electrodomésticos para poder venderlos) y adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidación. Cualquier operación distinta a POLÍTICA DE PRECIOS PARAESTUDIANTES; EDITORIAl, IiSTUDIO SE COMPROMETE AMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIAmES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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esos fines los hace responsables en forma ilimitada y solidaria respecto a los ter ceros y los socios -Arí. 99~. b) Frente a los terceros: la disolución sólo surte efectos desde su inscripción en el Registro Público -Art. 98-, Ejemplo: supongamos que la sociedad se disuelve el día 10 de Agosto y la disolución se inscribe el día 30. Entre medio -por ej: el día 20-, e! celebra un contrato con un tercero. En este caso, la disolución no será oponible frente al tercero, ya que éste no tenía forma de conocerla. Por lo tanto el tercero podrá reclamar, a la sociedad y al , el cumplimiento del contrato. Sin em bargo, por las razones expuestas en el punto anterior, el deberá responder en forma ili mitada y solidaria.
Demanda J udicial de Disolüción.Cuando la disolución sea declarada judicialmente, la sentencia tendrá efectos retroactivos al día en que tuvo lugar su causa generadora -Art. 97-. Ejemplo: supongamos que la sociedad incurre en una causa disolutoria (por ej: pérdida del capital), pese a lo cual algunos socios siguen desarrollando la actividad habitual. La sentencia judicial que de clare la disolución tendrá efectos retroactivos al día en que se produjo la causa disolutoria, por lo cual aquellos es y socios que siguieron realizando las actividades habituales serán responsa bles ilimitada y solidariamente por dichos actos.
LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD
CONCEPTO.-
La liquidación es el proceso por el que debe transitar una sociedad luego de haber caído en estado de disolución, y mediante el cual los liquidadores debe rán realizar el activo y cancelar el pasivo para, posteriormente y en caso de sal do positivo, reembolsar el capital aportado por los socios y distribuir entre és tos el remanente, Villegas la define como ^‘la última etapa en la vida de una sociedad^*. Cuando una sociedad cae en estado de disolución, no se extingue sino que entra en su etapa de liquidación. Esto implica un cambio en su objeto: la sociedad deja rá de lado sus actividades específicas (por ej: compraventa de electrodomésticos), para de dicarse de lleno a los actos relacionados con la liquidación. Estos actos estarán destinados a; realizar el activo (vender los bienes, percibir los créditos, etc) y cancelar el pasivo (pagar las deudas con terceros, pagar los impuestos, etc). Lue go, en caso de que estas operaciones arrojen un saldo positivo, se le deberá reem bolsar a cada socio el capital que haya aportado, y se les distribuirá el remanente. P ersonalidad jurídica de las sociedades en liquidación.-
E1 Art. 101 establece: sociedad en liquidación conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles^*. Esto significa que, durante el proceso de liquidación, la sociedad conserva su personalidad jurídica, pero sólo al efecto de realizar aquellos actos relacionados FOTOCOPIAR ESI £ UBRO ES DELITO. A LOS lNFÍL\CTORES LtiS CORRESPONDEN IJS, PENAS DEL ART. Dí:: CÓDIGO PENAL a,EY 11,723 de PROPIEDAD INTEI.ECTUAL)
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con la liquidación. Por lo tanto, los representantes sociales sólo obligarán a la so ciedad cuando se trate de actos destinados a la liquidación. Ejemplos: - Si el representante social compra maquinarias a un tercero, este acío no podrá ser imputable a la sociedad, ya que no se trata de un acto destinado a la liquidación. La sociedad podrá oponer (frente al tercero) su falta de personalidad jurídica para realizar ese acto, y por lo tanto no quedará obligada. De berá responder el representante -en base al art. 99-, - Por el contrario, si el representante compra un cartel que dice “en venta” para colocarlo en la puerta de un inmueble de la sociedad, esta compra será imputada a la sociedad, ya que se trata de un acto destinado a la liquidación.
Los L iquidadores." Designación." El principio general es que la liquidación de la sociedad está a cargo del órgano de istración -Art. 102-. Pero hay algunas excepciones: a) Estipulación contractual: los socios pueden prever, en el contrato o esta tuto social, que la liquidación esté a cargo de alguien distinto al órgano de i nistración. En este caso, los liquidadores serán nombrados por mayoría de votos dentro de los 30 días de haber entrado la sociedad en estado de liquidación. Si no lo hicieran (o si los designados no desempeñaran el cargo), cualquier SOCÍO puede pedir al juez el nom bramiento de un liquidador, o que se convoque a una nueva elección; b) Quiebra: en caso de quiebra de la sociedad, la función de liquidador estará a cargo del sindico concursal. c) Objeto ilícito, actividad ilícita u objeto prohibido: cuando el contrato social sea declarado nulo por alguna de estas causas, la liquidación estará a cargo de un funcionario designado por el juez. Inscripción." El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Público, para que sus actos sean oponibles frente a terceros. Obligaciones.- Las obligaciones de los liquidadores son las siguientes: 1) Confeccionar un Inventario y Balance del patrimonio social (dentro de los 30 días de asumido el cargo) y ponerlos a disposición de los socios. 2) Informar a los socios, al menos trimestralmente, sobre el estado de la li quidación. 3) Confeccionar balances anuales en caso de que la liquidación se prolongue por más de un año. 4) Acatar las instrucciones de los socios. Si no lo hacen, serán responsables por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento. 5) Representar a la sociedad empleando su razón social o denominación, con elagregado **en liquidación*^(ey. "DonNicola S.A. en liquidación”). Su omisión los hará responsables (en forma ilimitada y solidaria) por !os daños y perjuicios.
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6) Exigirles a los socios las contribuciones debidas, cuando los fondos socia les sean insuficientes para satisfacer las deudas. Esto sólo es aplicable en aquellas sociedades donde los socios tienen responsabilidad ilimitada y solidaria, ya que es tán obligados a responder con su patrimonio personal. 7) Cumplir con otras obligaciones, que hacen al procedimiento de la liquida ción, tales como: realizar la partición y distribución parcial; publicar el acuerdo de distribución parcial; elaborar el balance final y el proyecto de distribución (y comunicárseio alo s socios); reembolsarle a cada socio su parte de capital; distribuir el exce dente; cancelar la inscripción de la sociedad en el Registro Público; etc. Estos pasos los veremos en este mismo capítulo, cuando analicemos cada uno de esos puntos en particular. Vale aclarar que los liquidadores también deben cumplir con la obligación im puesta a los es en el A r t 59. ésto es *‘obrar con lealtad y con la diligen cia de un buen hombre de negocios
Derechos.- Los derechos de los liquidadores son: ,,, 1) Representar a la sociedad: los liquidadores ejercen la representación de la sociedad, con la facultad de celebrar todos los actos necesarios para la realización del activo y la cancelación del pasivo -Art. ios-. 2) Percibir una remuneración: los liquidadores tienen derecho a pejcibir una remuneración, la cual será fijada por los socios. Responsabilidad.- Las responsabilidades de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los es -Art. ios-. Por lo tanto, se les aplica el Art. 59 (obligación de lealtad y diligencia) y el Art. 274 (cumplir con la ley y el estatuto, no ocasionar daños con dolo, etc). En caso de no Cumplir .COn estas disposiciones, serán responsables en forma ilimitada y solidaria frente a la sociedad y terceros, por los daños y perjuicios ocasionados. P artición y D istribución P arcial.-
EI Art. 107 autoriza a los liquidadores a realizar una partición y distribución parcial, aunque todavía no haya concluido la liquidación. Esto implica la asigna ción y distribución a cada uno de los socios de lo producido -hasta el momento- por la venta de bienes sociales. Para ello se necesita: " Que se realice a pedido de los socios. - Que todas las obligaciones de la sociedad estén suficientemente garantizadas. Es decir que le deben garantizar a los acreedores el pago de sus créditos. Antes de realizar dicha distribución, el liquidador deberá publicar el acuer do de distribución parcial, a fin de que los acreedores de la sociedad puedan ejer cer su derecho de oposición. La publicación se realizará a través de un aviso (por 3 días) en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circu lación del país. FOTOCOPIAR ESTE í .:BRO ES D EU T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN DVS PENAS DEI, ART. i DEL CÓDIGO PENAL (Í.EY í 1.723 PROPIEDAD INTELECTUAL)
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B alance F inal y P royecto de D istribüción,-
Luego de cancelar el pasivo social (pago de deudas, impuestos, etc), el liquidador de berá confeccionar y poner a disposición de los socios: a) El balance final, a través del cual el liquidador informa acerca de todas las operaciones realizadas durante su gestión. Este balance también pone de manifies to si existen o no remanentes; y b) El proyecto de distribución, a través del cual el liquidador indica cómo de bería repartirse, entre los socios, el remanente de la liquidación. Una vez presentados estos documentos, los socios tendrán la posibilidad de im pugnarlos en el término de 15 días. En las Sociedades por Acciones y en las SRL con capital mayor a $10.000.000 (monto conf. Disposición N® 6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Regístrales) estOS documen tos deben ser aprobados por la Asamblea; y los socios que hayan estado ausentes o que hayan votado en contra de la aprobación, contarán con 60 días para impug narlos -Arts. !09y 1I0-. En caso de que, finalmente, el Balancefin a l y el Proyecto de distribución sean aprobados por los socios, el liquidador deberá agregarlos al legajo de la sociedad que se encuentra en el Registro Público, para poder proceder a su ejecución. R eembolso del capital y D istribución del remanente.-
Una vez inscriptos en el Registro Público el Balancefinal y el Proyecto de dis tribución, se procederá a reembolsarle el capital a cada uno de los socios y a distri buir entre ellos el remanente. Debemos tener en cuenta lo siguiente: a) La distribución del remanente se hará en proporción a la participación de cada socio en las ganancias, salvo que hayan pactado otra cosa en el contrato. b) La distribución suele hacerse en dinero efectivo, pero nada impide que los socios reciban su porción en especie si así lo hubieran estipulado en el proyecto de distribución. Por ej; los socios podrían recibir máquinas, inmuebles, un camión, etc. c) Puede suceder que, por cualquier causa, algún socio no reclame los impor tes que le corresponden. En ese caso, transcurridos 90 días desde la presentación del Balance final y del Proyecto de distribución en el Registro Público, los impor tes no reclamados se depositarán en un banco oficial a disposición de sus titulares. Transcurridos 3 años sin ser reclamados, se atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción correspondiente al domicilio social -Art. iii-. C ancelación de la inscripción.-
Terminada la liquidación, se deberá cancelar la inscripción del contrato social en el Registro Público. Con este trámite se extingue la personalidad jurídica de la sociedad, es el “punto final” de su vida. C onservación de L ibros y P apeles.-
Los libros y papeles utilizados por la sociedad “en vida” deberán conservarse durante 10 años. En caso de que los socios no se pongan de acuerdo, será el juez del Registro Público quien designe a la persona que deberá conservarlos, POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDiTORÍAI, ESTUDIO SE COMPROMEm A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/V LOS ESTUDIANTÍÍS. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ A L LIBRO
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La resolución parcial délcontrato de sociedad consiste en:la :ÍWesv//íc«/ííCíó/i í/e «no ú tnás dei sus socios, suhsistiettdp id sociedad con el resto de sus integrantes " (conf, Nissen). :: : ; :;í C ausa U‘;s
Q C a u sa s
e s t ab l ec i da d a s p o r e s t i p u l a c i ó n c o n t r a c f u a i
Art. 89: "L o s socios p u e d e n p re v e r en e l contrato co n stitutivo causales d e resolución p arcial y d e disolución n o p re vista s e n esta l ^ " . La mayoría de ios autores sostiene que este artículo se refiere, fundamentalmente, al caso del retiro voluntario.
Por ei: incluir en el contrato social una cláusula que establezca que cualquier socio puede retirarse de la sociedad luego de transcurrido cierto tiempo.
Como Principio general, la muerte de vm socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad; quedando obligada la sociedad a restituir ei valor de la parte del socio fallecido a sus herederos (conf. Art, 90). Excepciones a) S o cied a d Colectiva v S o cied a d en C om andita S im ó le: los socios mieden pactar en e! contrato social que, en caso de que imo de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos. Este pacto es obligatorio para los herederos (pero éstos podrán poner como condición **para incorporarse- que su parte se transforme en comanditaria) b) S o cied a d d e R espo n sa b ilid a d L im ita d a : los socios nodrán pactar que, en caso de que alguno de ellos fa llezca, la sociedad continúe con sus herederos. Pero éstos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas, * En las Sociedades Anónimas, la muerte de un accionista no interesa a la sociedad, ya que las acciones se transfieren a los herederos, y por lo tanto no se produce la resolución narcial del contrato de sociedad.
Cualquier socio en las So cied a d es d e p e rso n a s y S R L , y los socios comanditados en la S o c ie d a d e n C om andita p o r A ccio n es, pueden ser excluidos de la sociedad, siempre que exista una jnsta causa. La exclusión de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, * La ley no contempla la posibilidad de excluir a los socios (accionistas) en las Sociedades A n ó n im a s, ni a los socios comanditarios en la S o cied a d e n C om andita p o r A cciones. Ju s ta causa
f a) C ausales objetivas d e ¡usía causa (incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil). Estas causales sólo constituyen "justa causa" en las Sociedades d e personas.
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b) G rave in c u m p lim ien to d e la s obU eaciones d e socio (por ej: oposición sistemática a las iniciativas de los demás socios, ausencia de affectio societatis, etc). Estas causales constituyen "Justa causa" tanto en las Socied a d es d e p erso n a s como en las S R L .
Cuando se quiera excluir a un socio por "grave incumplimiento de sus obligaciones", será necesario hacerlo a través de la Acciéu de exclusión. Una vez interpuesta esta acción, e! juez deberá dictar sentencia; y el socio sólo podrá ser excluido cuando la se n ten cia ju d icia l así lo disponga. ¿ Q u ién está habilitado p a ra in terp o n e r la acción d e exclu sión ? sociedad b) Cualquiera de los socios * Efectos de la exclusión (S) • En las sociedades de dos socios también puede producirse la resolución parcial de! contrato de sociedad (ya sea por muerte, exclusión, etc), con la particularidad de que la cantidad de socios, se reducirá a uno, • A rt. 93 + A rt. 94 bis (conf. ley 26.994) Al reducirse.a;uno el número de socios, los efectos serán los siguientes dependiendo el “tipo social”: ; SA > -^, ei ente pasará a funcionar directamente como una “sociedad anónima unipersonal”. b) SCS. SCA v S G l el “socio único” deberá incorporar a otro u otros socios en el té r m in o de ; :' : 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará -ye pleno derecho” en una sociedad anónima unipersonal (conf. art. 94 bis). ^ ^ c) s e V S R L —!!►distintas postaras doctrinarias.
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DISOLUCION La disolución es el m o m e n to so c ia l e n e lc u a lfa ív e r ijtc a i's e m fa ca u sa h g a i o contractual, se p o n e If i n a la etapa n o rm a l d e fu n c io n a m ie n to en l a q u e se cu m p le e l objeto, d a n d o in ic io a u n a se g u n d a etapa f i n a li d en o m in a d a U quidacióni q u e co n clu ye co n la e xtin ció n de la so c ied a d c o m o su je to d e fie r e c h o " C al's a u ’.s
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R ev OCACí Ó.N de causas DI.SOLUTORtAS _______________________________
D i .s o i .u c ió n
* Causales legales (Art. 94, conf. ley 26.994).1) Por decisión de los socios. 2) Por vencer el término por e! cual se constituyó. 3) Por cumplirse la condición a la <)ue se subordinó su existencia. 4) Por lograrse el objetivo para el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 5) Por pérdida de! capital social. ■6) Por declaración en quiebra. 7) Por su fosión con otra sociedad. 8) Por sanción firme de cancelación de oferta públi ca o de la cotización de sus acciones. 9) Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar. Causales contractuales.- Los socios pueden prever en ei contrato constitutivo otras causales de di:SolucÍón, no previstas en la Ley 19.550 (cotif. art. 89). Otras causales (n/ doctrina y jurisprudencia) LnxTos
d iv I ja Í í i s ü l u c í ON
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"Las causales de disolución podrán se r removidas m ediando decisión del órgano de gobierno y eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolución deberá adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asum idas...”, (art. 100, conf. ley 26.994). P l í Ó i t l í O G A D E L C o A i T K A l O S O C IA L Los socios pueden evi tar la causal de disolución del inc. 2 (art. 94), antes del vencimiento del plazo de duración de la sociedad, a través de la prórroga del contrato social. Para ello, deberán modificar la cláusula del contrato social referida al plazo de duración, e inscribir dicha modificación en el RP,
R e GGN’D UCCIÓ.N i)E LA S O C IE D A D Con posterioridad al ven cimiento del plazo de duración de la sociedad, ios socios pueden revocar dicha causal disolutoria a través de la "reconducción" y evitar así la liquidación de la sociedad. La reconducción debe ser resuelta por el órgano de gobierno.
El efecto principal de la disolución es el cambio de objeto de la sociedad (se dejan de lado las actividades específicas, y el nuevo "fin societario" será el de llevar a cabo la liquidación).
L 1Q U I D A C I Ó N L a liquidación e s td p ro c e so p o r e l q u e d ebe tr u n s ita ru n a s o c ie d a á lü e g o d e h a b e r p iíd o e n estado d e d is o lu c i6 n ,y m e d ia n te e lc u a ljo s liq u id a d o res deberán re a lip ir e l activo y c a n c h a r e l p a siv o p a ra , p o ste rio rm e n te y e n caso d e saldo p o sitivo , re em b o lsa r e l capital aportado p o r lo s socios y ^ distrib u ir en tre éstos e l rem anente. "L a sociedad e n liquidación conserva su personaHdad a e.se efecto. y s e rig e p o r la s n o rm a s correspondientes a su tipo en cua n to se a n com patibles".
P eksonalidád iürídica
Lo.s L iquidadores * Pcsiynacióm el P rincipio g en era l es que la liquidación de la sociedad está a cargo dei órgano de istración. Pero hay algunas E xcep cio n es (3). * Inscripción: el nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Re gistro Público, para que sus actos sean oponibles frente a terceros. * Obligaciones (7)
P a r t í c i ó n V D i s i r i i íu c ió n P ar c ia l
Para realizar la partición y distribución parcial se necesita: - Que se realice a pedido de los socios. - Que todas las obligaciones sociales estén suficientemente garantizadas. B ai .an c e F in ai . y PROVECIO di : D lsi ri bc ció n
Luego de cance lar el pasivo social, el liquidador deberá confeccionar y poner a dlsposicián de los socios: a) El balance final, y b) Ei proyecto de distribución Los socios tendrán la posibilidad de impugnarlos en el término de 1..5..díag.
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Á^Pcrcchos (2)
Una vez inscriptos en el Registro Público el Balance fin a l y e! Proyecto de distribución, se procederá a reembolsarle el capital a cada uno de los socios
* Responsabilidad: las responsabiüdades de los liquidadores se rigen por las disposiciones establccidadas para los es • » Arts. 59 y 274
y a distribuir entre ellos el remanente.______________ ______________ a N C E L A C IÓ .N d e l a IN S C R IP C IO N Terminada la liquidación, se deberá cancelar la inscripción del contrato social en el Registro Público. Con este trámite se extingue la personalidadjurídica de la sociedad, es su "punto final".
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CAPITULO x m SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO I ntroducción.Este Capítulo será dividido en 2 partes: a) Por una lado, estudiaremos la "Nacionalidad de las Sociedades”. b) Por otro lado, analizaremos la “Actuación en nuestro país” de Sociedades constituidas en el extranjero. Í.A NACTONATJfíAD DE LAS SOCIEDADES
¿Las sociedades tienen nacionalidad? Ante este interrogante surgen 2 postu ras bien diferenciadas: 1) Teorías que iten la nacionaliÜad: buscan, por lo general, que a las socie dades se les aplique la ley de su nacionalidad. Porei: a una sociedad inglesa que actúa en Argentina se le debería aplicar la ley de Inglaterra.
Estas teorías son defendidas por los países inversores. 2) Teorías que niegan la nacionalidad: buscan, por lo general, que a las socie dades se les aplique la ley del lugar de actuación, o del lugar donde constituyó do micilio. Porei: a una sociedad constituida con capitales ingleses que actúa en Argentina, se le debe ría aplicar la ley argentina.
Estas teorías son defendidas por los países receptores de capital T eorías que iten la Nacionalidad,Existen diferentes criterios o “sub-teorías” para asignarle nacionalidad a las sociedades: a) Nacionalidad de los socios: quienes sostienen esta teoría aseguran que la sociedad es una “ficción”, y que los verdaderos interesados son los hombres que la manejan y se mueven detrás de ella. Por lo tanto, la sociedad adquiere la nacio nalidad de ios socios. b) Lu^ar de autorización: según esta teoría, la sociedad adopta la nacionali dad del Estado que le dio autorización para funcionar. c) Lugar de constitución: la sociedad adquiere la nacionalidad del país en el cual fue constituida. d) Lugar de la sede social: según esta teoría, la sociedad adopta la nacionali dad del país donde tiene su sede social. e) Centro principal de explotación: quienes siguen esta teoría, sostienen que a la sociedad se le asigna la nacionalidad de aquel lugar donde desarrolla la mayor parte de su actividad económica.
POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITORIAL E^IUDIO SE COMPROMEIE A M/VNTENEK ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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T eorías que niegan la N acionalidad.-
Las teorías que niegan la nacionalidad de las sociedades se basan en la “Doc trina Irigoyen ”, explicada a continuación. Doctrina Iriffoven.- En el año 1876, la Legislatura de Santa Fe dictó una ley, a través de la cual establecía que todos los billetes emitidos por los bancos debían tener su respaldo en oro. En ese entonces, operaba en Santa Fe (Rosario) una sucur sal del Banco de Londres, la cual se negó a acatar dicha ley en virtud de su ca rácter de **sociedad inglesa*^ Por lo tanto, las autoridades argentinas ordenaron el cierre y la liquidación de la sucursal del Banco de Londres. Ante ésto, el representante diplomático inglés presentó una protesta y envió una nave de guerra, amenazando con “proteger los intereses británicos Fue Bernardo de Irigoven (Ministro de Relaciones Exteriores) quien respondió a di cha protesta, expresando lo siguiente: Banco de Londres es una personajurídica que existe con un fin determinado. Las personas jurídicas deben su existencia alpaís que las autoriza y por lo tanto, ellas no son ni nacionales ni extranjeras.,, ”, “...La sociedad anónima es una persona jurídica distinta de los individuos que lafor man, y aunque esté formada por ciudadanos extranjeros, no tiene derecho a la protec ción diplomática,,, “...No son las personas quienes se asocian, sino los capitales bajo forma anónima, como la palabra lo indica... D octrina del C ontrol E conómico .-
La doctrina del Control Económico fue un criterio que comenzó a aplicarse en el Mundo a partir de la Primera Guerra Mundial. Consistía en darle un "trato es pecial” a las sociedades cuyos capitales provenían de países enemigos con los que se estaba en guerra. En nuestro país, esta doctrina fue aplicada durante la Segunda Guerra Mun dial. Tor ej: se dictaron decretos considerando "propiedad enemiga” a las sociedades cuyos capitales provenían de Alemania, Japón o países dominados por estas naciones, incluso, llegó a dictarse un de creto incautando sus bienes. N uestra L egislación.-
Nuestra Ley General de Sociedades (19.550) no atribuye nacionalidad a las so ciedades. Sólo distingue entre sociedades constituidas en nuestro país y “Socieda des constituidas en el extranjero*^. Estas últimas se encuentran reguladas en los Arts. 118 a 124, con la finalidad de establecer en qué medida se les aplican nuestras leyes cuando actúan en el te rritorio argentino. Esto será tratado a continuación, en la segunda parte de este ca pítulo: “Actuación en nuestro país”.
F O T O C O ?IA R E S T ii i.íB R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, !n DEL .CÓDEGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ACTUACIÓN EN NUESTRO PAÍS
L ey Aplicable.En caso de que una sociedad constituida en el extranjero actúe en nuestro país ¿qué ley se le aplica?. El Art. 118 (Ley 19.550) nos dice: “i a sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia v forma por las lepes del lusar de constitución”. Esto significa que, en todas las cuestiones relacionadas a su existencia y forma (personalidadjurídica, capacidad, requisitos de constitución, etc) no se le aplicarán las leyes ar gentinas, sino las leyes del país en el cual fue constituida. Por ejemplo: nuestra ley exige (como requisito de constitución) la inclusión dei monto dei capi tal social es el contrato constitutivo. Aquella sociedad que haya sido constituida en un país donde no exigen este requisito, podrá actuar en nuestro país sin necesidad de completar el contrato; ya que con respecto a la “forma” no se le aplican las leyes argentinas, sino las del lugar de su constitución.
F ormas de actüar.Las sociedades constituidas en el extranjero pueden actuar en nuestro país de 4 formas distintas: a) Realizar actos aislados y estar en juicio -Art. í í 8,2“párr-, b) Realizar, en forma habitual, su actividad -Art. 118,3“ párr-, c) Constituir o “participar” en una sociedad local -Art. 123-; o d) Tener su domicilio o principal objeto en nuestro país -Art. 124-. A continuación veremos cada imo de estos supuestos por separado. 1) E jercicio de Actos Aislados y F acultad de estar en juicío.Sin necesidad de cumplir con ningún trámite, la sociedad constituida en el ex tranjero podrá: a) Realizar actos aislados en nuestro país: los “actos aislados” son aquellos actos esporádicos, accidentales y desprovistos de permanencia, que no forman par te de la actividad habitual de la sociedad (por ej: la compra de una máquina); b) Estar en juicio en nuestro país: si la sociedad constituida en el extranjero .fuera citada a juicio en nuestro país (ya sea por algún “acto aislado” que realizó o para defen der sus derechos), poíh'á intervenir en dicho proceso sin necesidad de satisfacer nin gún tipo de trámite o inscripción. 2) E jercicio habitual de su actividad.E l Art. 118 (3“ párr) establece que la sociedad constituida en el extranjero po
drá realizar habitualmente, en nuestro país, los actos comprendidos en su objeto social, así como también establecer una sucursal, un asiento o cualquier otra espe cie de representación permanente. Para ello deberá cumplir con una serie de requisitos: a) Acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su país: d e b e r á , p o r e je m (similar al Registro Público), la exivStencia d e la s o c ie d a d (Art. U 8,3” párr, inc. í).
p lo , a d ju n ta r u n d o c u m e n to d e l ó r g a n o r e g is tr a l d e s u p a ís d e l c u a l s u rja
POLÍTICA DEPBECIOSPABA ESTUDIANTES; EDITORl/XLESTUDIOSECOMFROXíETBAM/VNTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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b) Fijar un domicilio en nuestro país: deberá indicar calle, número y piso de donde establezca la representación o suctirsal (Ari. 118,3° párr, inc, 2). c) Cumplir con la publicación del art. 10: deberá publicar edictos con todos los datos requeridos por el art. 10 (Art. 118,3*’párr, inc. 2). d) Inscribirse en el Registro Público: deberá inscribir en el Registro Público todos ios antecedentes requeridos por la ley (Art. 118,3'’párr, inc. 2). e) Justificar la decisión de crear la representación o sucursal: deberá presen tar ima copia del acta de aquella reunión en la que se haya decidido instalar la re presentación o sucursal (Art. lí8,3“párr, inc. 3). í) Designar al representante: por lo general, el representante es designado du rante la misma reunión en la que se decide instalar la representación o sucursal (Alt, 118, 3“ párr, inc. 3).
g) Determinar el capital asignado: sólo en caso de que establezca una sucur sal, deberá determinar el capital que le asigne a ésta (Art. 118,3®párr, inc. 3). La sociedad deberá acreditar el cumplimiento de todos estos requisitos ante el Registro Público. De esta forma, la sucursal o representación permanente que dará inscripta, a los fines de poder ejercer en forma habitual los actos comprendi dos en el objeto de la sociedad. ¿Qué sucede si la sociedad no inscribe a la sucursal o representación per manente en el Registro Público? En ese caso, la sanción será la *Hnihvocabilidad de la actuación**. Es decir que, los actos realizados por el representante no podrán ser atribuidos a la sociedad constituida en el extranjero. 3) C onstitución o “ P articipación” en S ociedades N acíonales.-
La sociedad constituida en el extranjero podrá, a su vez, constituir o participar de una sociedad en nuestro país. Al respecto, vale aclarar que la Ley de Sociedades (art. 123) sólo menciona la po sibilidad de “constituir” una sociedad; pero tanto la jurisprudencia como la doctri na han entendido que este artículo se aplica también para los casos de “participa ción". Debemos diferenciar: - Constituir una sociedad: esto significa que podrá fundar ima nueva sociedad en nuestro país (ya sea junto a otra u otras sociedades, o personas físicas). - Participar de una sociedad: esto significa que podrá adquirir partes de inte rés, cuotas o acciones de una sociedad ya existente en nuestro país. En otras pala bras, se podrá incorporar a una sociedad ya constituida. Tanto para ‘^constituir**como para “participar**, la sociedad constituida en el extranjero deberá inscribirse en el Registro Público. Para ello, previamente tendrá que cumplir con los siguientes requisitos (Art. 123); a) Acreditar, ante el juez del Registro, que ñie creada de acuerdo con las le yes de su país; FO TOCO PIAK LIBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, s1?. DHL CÓDIGO PENAL (LBY 11,72.1 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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b) Inscribir en el Registro Público su contrato social, las reformas de éste^ y de más documentación habilitante; c) Inscribir en el Registro Público toda la documentación relativa a sus repre sentantes legales (por ej: acía de ía reunión social en la cual se los designa, enunciación de sus fa cultades, etc).
De esta forma, la sociedad constituida en el extranjero quedará habilitada para inscribirse en el Registro Público; y así poder constituir o participar de una socie dad en nuestro país. 4) S ociedad con domiciuo o principal objeto en A rgentina.-
E1 Art. 124 contempla la situación de aquellas sociedades que tienen su sede en nuestro país, o que su principal objeto esté destinado a cumplirse en él. Con respecto a ellas, dispone que serán tratadas como sociedades locales "a los efec tos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento ” Por lo tanto, debemos distinguir 2 situaciones distintas: a) Sociedad con sede en nuestro país: se trata de aquella sociedad que fue constituida en el extranjero, pero que.fijó su domicilio (o sede social) en Argentina. b) Sociedad con principal objeto en nuestro país: se trata de aquella sociedad que, si bien fue constituida en el extranjero, su principal objeto está destinado a cumplirse exclusivamente en nuestro país. Esto último es fundamental, ya que si su principal objeto se cumpliera también en otros países, entonces no se aplicaría el Art. 124, sino que la situación quedaría regida por el Art. 118, 3®párr. (“ejercicio habitual de su actividad^. En cualquiera de las dos situaciones descriptas, la sociedad será tratada como una sociedad local (es decir que se !e aplicará la ley argentina), en relación a las siguien tes 3 cuestiones: “ Formalidades para su constitución, - Formalidades para la reforma de su contrato social, - Control de su funcionamiento. Por lo tanto, queda claro que la solución contemplada en el Art. 124 es una ex cepción al principio establecido por el Art. 118 (Ppárr), según el cual la existencia y forma de las sociedades constituidas en el extranjero se rigen por la ley del lu gar de su constitución. El fundamento del Art. 124 es evitar que se constituyan sociedades en fraude a la ley argentina. Por d : se evita el caso de sociedades que pretenden operar exclusivamente en nuestro país y que, para evitar la ley argentina en materia de responsabilidad o incapacidades, consti tuyen ía sociedad en el extranjero.
Por SUparte, el nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 2652 adopta la mis ma solución que el art. 124 de la Ley de Sociedades, para el caso de contratos que se celebren en el extranjero, pero cuyo cumplimiento se produzca en nuestro país: POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES; EDITORLU- ESTUDIO SE COMPRONÍETE A JíANTENER líSTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESlXJDÍANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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A rt. 2652 (CCCN).- “Determinación del derecho aplicable en defecto de elección por las partes. En defecto de elección p o r las p a rtes del derecho aplicable, el contrato se rige p o r las leyes y usos del p a ís d el lugar de cumplimiento.., ", S o c ie d a d d e T ip o D e s c o n o c id o .-
Ei Art. 119 contempla la situación de aquella sociedad constituida en el extran jero que pretende establecer en nuestro país una sucursal o representación perma nente, pero que adoptó un tipo social no previsto por nuestra Ley de Sociedades. Por ei: una sociedad constituida en un país donde se previeron tipos sociales diferentes a los pre vistos por nuestra ley; o en un país donde no existen distintos tipos sociales; etc.
A esta sociedad se le aplicará el siguiente régimen: a) Deberá cumplir con todos los requisitos enumerados en el Art. 118-3'’párr(analizados anteriormente); y
b) El jue^ del registro determinará las formalidades que deba cumplir, aplican do el ^*criterio de máximo rigor^* previsto en la Ley de Sociedades. En nuestra ley, las formalidades más rigurosas son las de las Sociedades por Acciones, por lo que la sociedad deberá cumplir con todas las formalidades pre vistas para la constitución de este tipo de sociedades. Porei: celebrar un contrato por instramento público; realizar una publicación en el Boletín Oficial; etc. C o n t a b i l i d a d S e p a r a d a y C o n t r o l .»
Aquellas sociedades que actúen en nuestro país en la forma prevista por el Art. 118-3'’ párr- {“ejercicio habitual, su c u rsa l o representación p e rm a n e n te ”), deberán ajustarse a
lo establecido por el Art. 120: a) Llevar la contabilidad de su actuación en nuestro país, en forma separada de la contabilidad principal que lleva la sociedad. Esta tarea estará a cargo del re presentante. b) Someterse al contro! que corresponda al tipo de sociedad. Porei: si se trata de una sociedad por acciones, quedará sujeta al control previsto en los arts. 299 y 300. La mayoría de los autores opina que lo que se somete a control es la sucursal (o representación permanente) y no la totalidad de la sociedad. ■ R e p r e s e n t a n t e s d e S o c i e d a d e s c o n s t i t u i d a s e n e l e x t r a n j e r o .»
E1 Art. 121 dispone que el representante de una sociedad constituida en el ex tranjero contrae las mismas obligaciones previstas en la Ley de Sociedades para los es (art. 59). En caso de que se trate de una '‘^sociedadde tipo desconocido”, el representan te contraerá las mismas obligaciones que la ley prevé para los directores de las So ciedades Anónimas (arts. 59 y 274).
FO TO CO PIA R E S T E L:-nRO ES D E U T O . A LOS INrRACTORES LES COIUIESPONDEN LAS PENAS DEL ART, !7Í J5EL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTliLECTUAL)
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Art. 122 determina a qué persona (relacionada con la sociedad constituida en el ex se puede notificar sobre el emplazamiento o citación a juicio de la socie dad. Este articulo distingue: a) S i el litigio se originó en un “acto aislado**, el emplazamiento podrá ha cerse en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motivó el litigio. b) S i la sociedad hubiera establecido una sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación permanente, el emplazamiento puede efectuarse en la persona del representante. E1
tranjero)
POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAI. ESTUDIO SE CO^íPRO^ÍFm A M/WTENER ESTE LIBRO A UM PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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a c io n a lid a d de las
¿Las sociedades tienen nacionalidad?
S ocied ades
Ante este interrogante surgen 2 posturas:
T f.orjas q l e ad .m u íí.n la N a c i o n a u d a d
|H 5 : T f o r í a s qlt ^ m k g a n la N a c i ó ,n a u d a d
Buscan que a las sociedades se les aplique la ley de su Buscan, por íd general, que a las sociedades se les nacionalidad. Sub-íeorías: ' aplique la ley dei íugar de actuación, o del lugar donde constituyó domicilio. sí)^aciona}idad de ios socios b) Zifger de ««/uriztfcíd/L ; ;: l^tas teorías se basan enla “Doctrina Irígoyen*'. c) Lugar de constitaeién
e) Centro principal de explotación J Consistía en darle un "trato
1especial" a las sociedades del < cuyos capitales provenían Control Económico I depaíses enemigos con los í que se estaba en guerra.
■Nuestra L egislación Nuestra Ley de Sociedades no atribuye nacioiralidad a las sociedades. Sólo distingue i entre sociedades constituidas en nuestro país ;i
y "Sociedades constituidas en elextranjerod: \ (Arts. 118al24).
A C T i) A C ! Ó N E N N Ü E S T R O P A í S "La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia v forma por las leyes del tusar de constitución".
Lin' Apucablií
' Por ei: su personalidadjurídica, capa
cidad, requisitos de constitución, (etc) se rigenpor las ieyes del país en el que fue constituida.
Sin necesidad de cumplir con ningún trámite, la sociedad constituida en el extranjero podrá: a) Realizar actos aislados; y b) Estar enjuicio en nuestro país (Art. 118,2° párr.). a) Acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su país [Para ello deben b) Fijar un domicilio en nuestro país ^Ejercicio c) Cumplir con la publicación del art. 10 ' cumplir con algu- d) : . habitual Inscribirse en el Registro Público I nos requisitos---e) Justificar la decisión de crear la representación o sucursal de su actividad (Alt. 118,3” párr.) 0 Designar al representante g) Determinar el capital asignado Tanto para "constituir" como para "oarticioar". la sociedad constituida en :Constítueión el extranjero deberá inscribirse en el Registro Público. Para ello, previamente .0 "Farticipación’V tendrá que cumplir con los siguientes rcQuisitos: a) Acreditar que fue creada de acuerdo con las leyes de su país; b) inscribir en el RP su contrato social, las. .Sociedades reformas de éste, y demás documentación habilitante; c) Inscribir en el RP toda Nacionales ^la documentación relativa a sus representantes legales. (Art. 123). Ejerdéio de Actos Aislados, y Facultad de estar eii juicio.
Sociedad con : domícilio.ó principal objeto! ep Argentina :
Aquellas sociedades que tienen su sede en nuestro país, o que su principal ^objeto esté destinado a cumplirse en él, serán tratadas como sociedades locales "a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma v contralor de funcionam iento" (conf. Art. 124).
, __ Pampoderestabl.ecer eii nuestTó.país una sucursal o representación permanente tiene qüé/sómeterse ál siguiente régimen: .aVDebe ctiinplir con los requisitos enumerados en el. Art. 118 -3“párrr) y b). EÍj“üez del,registro determinarálas formalidades que deba cumplir (aplicandoel "erítedo de máximo ngor'.'previsto..éri la Ley.19,550), R epresen i'AN ir.
El ;I.2Í.:.éstablece qué él. fépfesentmite de una .sociedad constituida en él éxtranjerq cóntrae.lás obligaciones previstas ért la Levl9.S5Ó paira los es fart- Sqy.-.ig
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CAPITULO XIV SOCIEDADES PERSONALISTAS (o “Sociedades de Interés”) C aracterísticas v E numeración.-
Las sociedades de personas (o sociedades de interés) son **aquellas en las cuales predominan las características personales de los socios por sobre el capital que aportan ” (conf. Nissen). Debe quedar claro que estas sociedades poseen capital, al igual que cual quier otra sociedad. Pero se las denomina **depersonas**porque, al momento de constituirse, se tienen muy en cuenta las características personales de cada uno de los socios. También se las denomina **sociedades de interés** o **porpartes de interés** en base a la forma en que se representa el capital social. Las partes de interés son fracciones alícuotas (es decir que entre todas forman la totalidad deí capital social) no necesa riamente iguales, y de transmisibilidad restringida (ya que sóio pueden transferirse con el consentimiento unánime de todos los socios, salvo pacto en contrario).
Por lo tanto, se diferencian de otros tipos de sociedades donde el capital se re presenta por cuotas (SRL), o por acciones {por ej: SA). Las sociedades de personas son las siguientes: 1. - Sociedades Colectivas -arts 125 a 133 de la Ley de Sociedades-. 2. - Sociedades en Comandita Simple -arts 134 a 140-. 3. - Sociedades de Capital e Industria -arts 141 a 145-. Previo a la reforma instaurada por la Ley 26.994, también estaban incluidas en el grupo de “sociedades de personas”: las Sociedades Accidentales o en Partici pación (arts. 361 a 366, derogados por la Ley 26.994) y las Sociedades Civiles (arts. 1648 y ss. del Código Civil, derogado por la Ley 26.994). En conclusión, ambos tipos de sociedades fueron derogados y eliminados de nuestro ordenamiento a través de la Ley 26.994.
SOCIEDADES CQI.ECTTVAS
C oncepto."
A grandes rasgos, definimos a la sociedad colectiva como **aquella sociedad de personas en la que todos los socios son responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad**. A ntecedentes H ístóricos.-
Este tipo de sociedad tiene su origen en la época romana; pero su auge es du rante la Edad Media. Se trataba de sociedades que vinculaban a los socios en un POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLU- ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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“quehacer común” (g e n e ra lm e n te re la c io n a d o a la s artesanías)» y en las cuales era funda mental el elemento confianza. Al principio estaban compuestas sólo entre familiares, pero con el correr del tiempo se fueron aceptando socios no parientes (c o n lo s c u a le s e x istía u n v ín c u lo afe cti v o ). Esto le dio un carácter “intuitu persona”^ el cual limitaba el de nue vos socios. La sociedad colectiva fue incorporada como “tipo social” en el Código de Co mercio francés de 1 8 0 4 . En nuestro país, fue regulada a través del Código de Co mercio (sa n c io n a d o e n 1862), y más tarde en la Ley General de Sociedades 1 9 . 5 5 0 (año 1972) en los arís. 1 2 3 a 1 3 3 . Las sociedades colectivas (y e n g e n eral to d a s las “ so c ie d a d e s d e p e rs o n a s ” ) , fueron pen sadas para la constitución de “pequeñas erapresas’^ donde todos los socios se co nocen y confían uno en el otro. Sin embargo, la elección de este tipo social se fue tornando cada vez menos frecuente, debido a la amplia responsabilidad de los so cios por las obligaciones sociales. Es por ello que, en la actualidad, quienes pretenden constituir una sociedad suelen optar por un tipo social en el cual su responsabilidad sea limitada, como lo son la SRL o la Sociedad Anónima. A spectos F undamentales.-
Algtmos autores (c o m o M u iñ o ) destacan 3 aspectos fimdamentales dé“la socie dad colectiva: a) Es una sociedad en la que todos los socios tienen a la dirección y ma nejo de los asuntos sociales -s a lv o p a c to e n c o n tra rio -. b) Es una sociedad personalista, ya que las características personales de cada uno de los socios es un factor determinante el momento de dar el consentimiento para la constitución de la sociedad. c) Es una sociedad de responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria; como veremos a continuación. R esponsabilidad de los S ocios.-
La responsabilidad de los socios frente a las obligaciones sociales es; a) Ilimitada: los acreedores sociales podrán cobrarse tanto del patrimonio de la sociedad como del patrimonio personal de los socios. Es decir que los socios res ponden con todo su patrimonio por las obligaciones de la sociedad. b) Subsidiaria: los socios pueden oponer, ante el acreedor, el beneficio de ex-’ cusión. Esto significa que el acreedor social sólo podrá ejecutar el patrimonio per sonal de los socios luego de haber ejecutado el patrimonio de la sociedad. Para que el beneficio de excusión caiga, el acreedor social deberá demostrar que el patrimo nio de la sociedad es insuficiente.
FOTOCOPÍAR ESTO I..3 R O ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 17? DEL CO niGO PENAL O-EY 11.733
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c) Solidaría: el acreedor social podrá reclamar la totalidad de la deuda a cual quiera de los socios. Luego, aquél socio que haya pagado la deuda tendrá accio nes de reintegro contra los demás socios, por lo que le correspondía pagar a cada uno de ellos. CONSTITUCIÓN.-
Las sociedades colectivas podrán constituirse o modificarse a través de instru mento público o privado (art. 4). Pueden actuar bajo denominación social o razón social: a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “sociedad colectiva” o su abreviatura. Porej: “El Pampeano Sociedad Colectiva” o “El Pam peano Soc. Coiect.”.
b) Razón social: se compone con el nombre de alguno, algunos o todos los so cios. Si no figuran los nombres de todos los socios, deberá completarse con las pa labras “y compañía” o su abreviatura. Pflrei: “Pérez, Zeiaya y compañía”, o “Pérez, Zelaya y cía", o “Pérez, Zelaya y Ramírez” (en caso de que sean 3 socios).
Cuando se modifique la razón social, esto deberá aclararse antes de su empleo. Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en for ma solidaria (junto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. (Ver “modelo de constitución de sociedad colectiva” en Lty de Sociedades con Cuadros y Mode los, de Editorial Estudio).
C apital S ocial.»
En las sociedades colectivas está permitido aportar cualquier tipo de bienes, para conformar el capital social. Ai suscribir e integrar el capital social, los socios pasan a ser titulares de parti cipaciones societarias denominadas **partes de interés*\ Para transferir las partes de interés, tanto a un tercero como a otro socio, es necesario reformar el contrato social. Es por ello que se necesita el consentimiento unánime de los restantes so cios (salvo pacto en contrario). En base a lo dicho, podemos definir a las partes de interés como **fracciones alícuotas no necesariamente iguales^ y de transmisibilidad restringida**. A dministración y R epresentación.-
La istración y la representación se rigen por las siguientes regías: 1) Aquellos que cumplan la función de es, son también repre sentantes de la sociedad. Por lo tanto, obligarán a la sociedad cada vez que con traten a su nombre. 2) Se puede designar como es (y representantes) tanto a socios como a terceros -art. 129-, 3) El régimen de istración estará regulado por el contrato social. Es de cir quedos socios tienen plena libertad para designar al y para fijar sus funciones-art. 127-, ESTUDIANTES; EDITORiAJ. ESTUDIO SE COMPROMETE A M/\NTEMER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIAN-IES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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4) Si se encarga la istración a varios socios, sin determinar sus funcio nes, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de istra ción o representación -art. 128-. 5) En caso de que estipulen que un no puede hacer nada sin el otro, ninguno de ellos podrá actuar individualmente. En caso de que lo hagan, la sociedad no será responsable por las obligaciones así contraídas -art. i 28-. 6) Si el contrato nada establece, todos los socios tendrán derecho a istrar y representar a la sociedad en forma indistinta -art. 127-. Remoción del .- El puede ser removido por de cisión de la mayoría en cualquier momento y sin necesidad de invocar justa causa, siempre que el contrato no establezca lo contrario -a rt- 1 2 9 -. Cuando el contrato requiera la invocación de justa causa para la remoción, y el niegue su existencia, se necesitará de una sentencia judicial de re moción. Hasta ese entonces el permanecerá en su cargo, salvo que los demás socios (o alguno de ellos) pidan su separación provisional y la designación de un ‘interventor judiciar’. Los socios que estén disconformes con la remoción del tendrán derecho de receso, sólo en el caso de que la designación de ese haya sido condición expresa para la constitución de la sociedad. Renuncia del .- El puede renunciar en cualquier momento, salvo que el contrato constitutivo establezca lo contrario. En caso de que la renuncia sea dolosa (b u s c a c a u s a r u n d a ñ o ) o intempestiva (so rp re siv a e in o p o rtu n a), el deberá resarcir los peijuicios que ésta provoque. Responsabilidades del .- Las responsabilidades de ios i nistradores se rigen por las reglas generales, explicadas en el Capítulo VIII. Por lo tanto, se les aplica el Art. 59 (o b lig ac ió n d e le a ltad y d ilig e n c ia ) y el Art. 274 (c u m p lir c o n la le y y e l e sta tu to , n o o c a sio n a r d añ o s c o n d o lo , etc). En caso de no Cumplir Con estas disposiciones, serán responsables en forma ilimitada y solidaria frente a la sociedad y terceros, por los daños y perjuicios ocasionados. R esoluciones S ociales.-
El órgano de gobierno de las sociedades colectivas, donde se adoptan las reso luciones sociales, es la ^^reunión de socios**. Resoluciones que no modiñcan el contrato social.- Las decisiones sociales que no impliquen modificación del contrato, se adoptarán por mayoría. Por ei: aprobación de los balances y estados contables, designación y remuneración de los i nistradores, etc. Por **mayoria** se entiende la mayoría absoluta del capital (voto favorable de los socios que representen el 50% + 1 del capital social), excepto que el contrato fije una mayo
ría distinta.
FOTOCO PIA», E S i E LIBRO ES D E LIT O . A LüS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DE!:, ART ’ -"2 DLL CÓDIGO PEN/VL (LEY 11.723
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Resoluciones que modifican el contrato social.- Aquellas decisiones socia les que impliquen la modificación del contrato, deberán adoptarse por unanimi dad. salvo pacto en contrario. Por ej: transferencia de “partes de interés”, cambio de domicilio social, cambio de objeto, etc. R esolución parcul del contrato de sociedad,-
Las 2 formas más comimes de “resolución parcial” del contrato de sociedad son: la muerte o la exclusión de algún socio. Muerte de un socio.- El principio general, en las sociedades de personas, es que la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad. Por lo tanto, la sociedad queda obligada a restituir el valor de la parte del socio fallecido a sus herederos -art. 90-, Sin embargo, la sociedad colectiva y la sociedad en comandita simple pre sentan una excepción a este principio; los socios podrán pactar en el contrato so cial que, en caso de que uno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus here deros (siendo obligatorio para éstos). La mayoría de los autores considera que esta obliga ción impuesta al heredero es violatoria del Art. 1021 del Código Civil y Comercial. Exclusión de un socio.- En las sociedades colectivas, cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa -art. 91-, Si bien existen diversos actos que constituyen justa causa -como lo vimos en el Ca pítulo Xíi“, el Art. 133 (referido a las sociedades colectivas) señala a los “actos en com petencia” como justa causa para la exclusión de un socio. Este artículo establece: **Un socio no puede realizarpor cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unánime de los consocios... Aquel socio que realice “actos en competencia” podrá ser excluido de la socie:dad; y también se le podrá exigir: * la incorporación a la sociedad los beneficios obtenidos con la realización de dichos actos, y * el resarcimiento de los daños causados.
SOCIEDADES EN COMANDITA SIM PLE
CONCEPTO.-
La sociedad en comandita simple es “aquella sociedad de personas en la que coexisten dos categorías de socios, los comanditados y los comanditarios, cuyos derechos y obligaciones son bien diferenciados” (conf. Muiño). A spectos fundamentales.-
La característica sobresaliente de la sociedad en comandita simple es la coe xistencia de 2 categorías de socios: socios comanditados y socios comanditarios. A partir de esta distinción, surgen los siguientes aspectos fundamentales (o requisi tos tipificantes); PO LÍTICA DB PRECIOS PABAESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROME’ÍE A M/WTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AB LIBRO
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a) Los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, es decir en forma ilimitada, solidaria y subsidia ria (art. 134). b) Los socios comanditarios responden en forma limitada por las obligacio nes sociales, ya que sólo responden con el capital que aportaron o que se obliga ron a aportar {art. 134). c) La istración v representación de la sociedad sólo puede ser ejercida por socios comanditados o por terceros (no por socios comanditarios). CONSTITÜCIÓN.-
Para la constitución de las sociedades en comandita simple, rigen los mismos requisitos que para las sociedades colectivas. Pueden actuar bajo denominación social o razón social; a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “sociedad en comandita simple” o su abreviatura. Por ei: “Ei Rubí Sociedad en Comandi ta Simple” o “El Rubí Soc. Comand. Sirap.”.
b) Razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios coman ditados. Si no figuran los nombres de todos los socios comanditados, deberá com pletarse con las palabras “y compañía” o su abreviatura. Por ej: “Quintana, Fernández y compañía”, o “Quintana, Fernández y cía", o “Quintana, Fernández y García” (en casp de que sólo sean 3 los socios comanditados).
Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en forma solidaria Ounto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. (Ver “modelo de constitución de sociedad en comandita simple” en L e y de Editorial Estudio).
de Sociedades con Cua
dros y Modelos^
C apital social.-
Los socios comanditados pueden realizar cualquier tipo de aportes (obligaciones de dar, de hacer, etc); pero los comanditarios sólo pueden aportar obligaciones de dar (art, 135). Esto se debe a que los socios comanditarios sólo responden, fi'ente a las obligaciones sociales, con el capital que aportaron o se comprometieron a aportar. A dministración v R epresentacíón.-
La istración y representación de la sociedad es ejercida por los socios co manditados o terceros que se designen (art. 136). El socio comanditario no puede inmiscuirse en la istración. SÍ lo hi ciere será responsable ilimitada y solidariamente por los actos realizados en viola ción a esta norma. Si su actuación istrativa fuere habitual, su responsabili dad se extenderá aún a los actos en que no hubiera intervenido. En caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de to dos los socios comanditados, el socio comanditario podrá realizar actos urgentes de istración mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabiliFOTOCOPIAE ESTE LIBRO ES DELITO. ALOS INFRAa'ORES I.ES CORRESPONDEN L;\S PENAS DEL ARI, i"'' DEt -CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 dt PROPIEDAD INTELECTUAL)
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dad ilimitada y solidaria. Si en 3 meses no se regulariza ni se transforma, la so ciedad deberá disolverse. Por ej: para evitar la disolución, los socios comanditarios podrán, en el transcurso de esos 3 me ses, incorporar nuevos socios comanditados; o transformar a la sociedad en una SRL(debido a su res ponsabilidad limitada); etc.
En las demás cuestiones referidas a la istración y representación, serán aplicables las reglas que vimos para la sociedad colectiva. Actos autorizados al S ocio C omanditario.-
Sin peijuicio de las limitaciones impuestas al socio comanditario con respecto a la istración y representación de la sociedad, el A r t. 1 3 8 lo autoriza expre samente a realizar ciertos actos: examinar, inspeccionar y vigilar las operaciones sociales, así como dar su opinión y consejos. R esoluciones S ocíales.-
Con respecto a las resoluciones sociales del órgano de gobierno (reunión de so rigen las mismas reglas que para la sociedad colectiva (arts. í3i y 132). El Art. 139 agrega que los socios comanditarios tendrán voto en la considera ción de los estados contables (aprobación de estados, balances, documentación contable, ges tión de los es, etc) y en la designación del .
cios),
R educción a uno del número de socios.El nuevo art, 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994), introdujo una nove
dosa “solución” para el caso de aquella sociedad en comandita simple en la que se reduzca a uno el número de socios (ya sea por muerte, exclusión, etc. del otro socio); A r t. 9 4 b is (Ley 19.550).- “R educción a u n o d el n ú m ero de socios. La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita, sim ple o p o r acciones, y de capital e in dustria, en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el térmi no de TRES (3) m eses.”
Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes: a) El socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. b ) Sí no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará “de ple no derecho” en una sociedad anónima unipersonal. Vale recordar que, previo a la reforma de la Ley 26.994, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad.
POLÍTICA D E PRECIOS PABAESTUDIANTES! EDITORIAL ESTia:>IOSECOMPROMEIEAMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A l A FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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SOCIEDADES DR CAPITAL E INDUSTRIA
CONCEPTO.-
La sociedad de capital e industria es ^aquella sociedad de personas en la que coexisten dos categorías de socios^ los capitalistas y los industriales^ diferentes en cuanto a sus derechos y obligaciones**. A spectos fundamentales.-
La característica principal de la sociedad de capital e industria es la coexisten cia de 2 categorías de socios: socios capitalistas y socios industriales. A partir de esto, surgen los siguientes aspectos ftindamentales (o requisitos tipificantes): a) Los socios capitalistas efectúan prestaciones de dar, es decir que aportan el capital. Frente a las obligaciones sociales responden de la misma forma que los so cios de la sociedad colectiva (responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria). b) Los socios industriales efectúan prestaciones de hacer, es decir que aportan su trabajo. Frente a las obligaciones sociales responden solamente hasta la concu rrencia de las ganancias no percibidas (son aquellas utilidades que le éofresponden, pero que todavía no fueron distribuidas).
En base a esto último, está prohibido que los socios industriales recíban retribucio nes periódicas (por ej: cobrar por día trabajado), ya que de esa forma dejarían de respon der por las obligaciones sociales. Al respecto, se aplicará el Art, 68: ^%os dividendos nopueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sinoporganan~ das realizadas y líquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el órgano social competente**. CoNSTITUaÓN.-
Para la constitución de las sociedades de capital e industria, rigen los mismos requisitos que para las sociedades colectivas. Pueden actuar bajo denominación social o razón social: a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “sociedad de capital e industria” o su abreviatura (“Soc. Cap, e índ.”). b) Razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios capita listas. Está prohibido que figure el nombre o nombres de los socios industriales. Quien firme a nombre de la sociedad violando estas regias, será responsable en forma solidaria (¡unto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. Al momento de constituirse la sociedad, se debe determinar (en el contrato social) la parte que le corresponde al socio industrial en los beneficios sociales. Y si el contrato nada dice, se fijará judicialmente. (Ver “modelo de constitución de sociedad de capital e industria” en L ey de Sociedades con de Editorial Estudio),
dros y M údelos,
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C apital S ocial .-
Ert la Sociedad de Capital e Industria los socios capitalistas aportan el capi tal y los socios industriales sólo pueden aportar su trabajo (por ej; arte, oficio, aporte intelectual, etc).
A dministración y R epresentación.-
La representación y istración de la sociedad podrá estar a cargo de cual quiera de los socios (ya sean capitalistas o industriales), pero nunca a cargo de un tercero. En lo demás se aplican las reglas de la Sociedad Colectiva, Cuando el socio industrial no ejerza la istración y se produzca la muerte, incapacidad, inhabilitación o quiebra de todos los es, (ca pitalistas), el socio industrial podrá realizar los actos urgentes de istración, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria. La sociedad deberá regularizarse en el término de 3 meses; de lo contrario deberá disolverse. R esoluciones S ociales.-
Con respecto a las resoluciones sociales del órgano de gobierno (reunión de so cios), rigen las mismas regias que para la sociedad colectiva (arts. 131 y 132). El socio industrial tiene derecho de voto en todas las decisiones de la sociedad. Si el contrato social no fija el valor del voto dei socio industrial, tendrá el mismo valor que el voto del socio capitalista con menor aporte. R educción a uno del número de socios.-
E1 nuevo art. 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994), introdujo una nove dosa “solución” para el caso de aquella sociedad de capital e industria en la que . se reduzca a uno el número de socios (ya sea por muerte, exclusión, etc. del otro socio). La solución prevista es exactamente la misma que para las sociedades en comandita simple. Allí remitimos. SOCIEDADES ELIMINADAS POR LA LEY 26.994.Como explicamos al comienzo de este capítulo, previo a la reforma instaurada por la Ley 26.994, también estaban incluidas en el grupo de “sociedades de per sonas”: las Sociedades Accidentales o en Participación (arts. 361 a 366, derogados por la Ley 26.994) y las Sociedades Civiles (arts. 1648 y ss, del Código Civil, derogado por la Ley 26.994). En conclusión, ambos tipos de sociedades fueron derogados y eliminados de nuestro ordenamiento a través de la Ley 26.994. Veremos el concepto de arabos tipos sociales derogados, para saber mínima mente en qué consistían. S ociedad accidental o en participación.-
Concepto." Era aquella sociedad que se constituía para realizar una o más operacio nes determinadas y transitorias, mediante aportes comunes, pero a nombre personal del so cio gestor. POLÍTICA D B PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETIA A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Aspectos fundamentales.- La sociedad accidental o en participación presentaba los si guientes aspectos fundamentales: a) Coexistían dos categorías de socios: los socios gestores (tenían responsabilidad ili mitada y si actuaba más de un gestor, su responsabilidad era solidaria); y ios socios partíci pes (eran los socios “ocultos” y su responsabilidad estaba limitada al valor de su aporte). b) Era una sociedad oculta ya que, frente a los terceros, sólo actuaba el “socio gestor”. Los socios partícipes se mantenían ocultos, sin darse a conocer. c) Carecía de personalidad jurídica, ya que no era sujeto de derecho. En consecuencia, quien contrataba con los terceros no era la sociedad, sino el socio gestor a título personal. Este tipo de sociedad tampoco contaba con patrimonio, ni con denominación o razón social. d) Su objeto era la realización de una o más operaciones determinadas y transitorias, e) No estaba sometida a ningún requisito de forma para su constitución, ni debía inscri birse en el Registro Público. S ociedad
Cívil.-
Concepto.- La sociedad civil se encontraba definida en el Art. 1648 del derogado Có digo Civil. Éste establecía que existía sociedad cíviLcuando dos o más personas se obli gaban mutuamente, cada una con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirían entre sí, del empleo que hicieran de lo que cada uno había aportado. Solía ser utilizada por profesionales liberales que pretendían ejercer su profesión en forma asociada (por ej: abogados, contadores, etc). v Características.- La sociedad civil presentaba las siguientes características: 1) Era im sujeto de derecho, con personalidad jurídica. 2) La responsabilidad de los socios era: ilimitada, mancomunada y no subsidiaria. 3) La duración de la sociedad podía ser por tiempo indeterminado. 4) La istración se regía por las reglas del mandato. 5) Todos los socios tenían derecho a ejercer la istración, salvo pacto en contrario. Sociedades civiles preexistentes.- Por último, vale preguntamos, ¿qué sucede con las sociedades civiles que ya e>dstían al tiempo de quedar derogado el viejo Código Civil? Estas sociedades pasarán a estar reguladas por el régimen de “so ciedades de la Sección IV”, que ya analizamos en el Capítulo V. En caso de que hubieran cumplido con el requisito de estar constituidas por escritura pública, se aplicarán las reglas de su estatuto, en todo lo que sean com patibles con el régimen de los arts. 21 a 26 (“sociedades de la Sección IV”) de la Ley 26.994.
FO TO CO PÍA K E ST E ^ ’BftO ES D E L IT O . A LOS ÍN I^C T O R E S LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, n z DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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CAPITULO XV SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA CONCEPTO.A rasgos generales, podemos definir a la Sociedad de Responsabilidad Limi tada como ^‘aquella sociedad de carácter mixto cuyo capital se divide en cuotas^ y en la que los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran”. Se dice que es una sociedad “de carácter mixíu” porque, como veremos más adelante, la personalidad de los socios no es esencial aí momento de constituir la sociedad (como sucede es las sociedades colectivas), pero tampOCO es indiferente (como en las sociedades anónimas),
A nivel mundial, la legislación sobre SRL tiene su origen en Alemania (1892) y en el Imperio Austro-Húngaro (1906). A partir de allí se difundió a toda Europa (In glaterra la incorpora en 1907, Francia en 1925, etc).
En nuestro país, la legislación sobre SRL presenta la siguiente cronología: “ Año 1932: la figura de la SRL es receptada por primera vez en nuestra legis lación, a través de la Ley 11.645. Este tipo social comienza a ser utilizado por pequeñas y medianas empresas que buscaban limitar la responsabilidad de sus socios (lo cu al la s d ife re n c ia b a de las so c ied ad es c o le ctiv a s y e n c o m a n d ita s im p le ), pero a través de un esquema simple de funcio namiento (lo c u al las d ife re n c ia b a d e las s o cie d a d e s an ó n im as). -Año 1965; se dicta la Ley 16.732, modificatoria de la 11.645. -Año 1972; se dicta la Ley de Sociedades Comerciales (19.550), la cual intro dujo una regulación más detallada de la SRL. Entre otras cosas, esta ley subdivi dió a las SRL en 3 subtipos, de acuerdo al número de socios (“ c u o tistas” ) que la so ciedad tuviera, dedicando a cada subtipo una normativa distinta. - Año 1983: se dicta la Ley 22.903, modificatoria de la 19.550, Entre otras cuestiones, fija un nuevo criterio para diferenciar a los subtipos de SRL\ ya no im porta el número de “cuotistas”, sino el capital de la sociedad. Por lo tanto, se crean dos regímenes distintos: uno para las SRL con capital menor a $10.000.000 (monto conf. Disposición N®6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Regís trales) y otro para las SRL con un capital de $10.000.000 o mayor (régimen similar al de las sociedades anónimas).
Aspectos fundamentales.La sociedad de responsabilidad limitada presenta los siguientes aspectos fun damentales (req u isito s tip ifica n te s): POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDÍTORLU, ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE OBRO A UN PREGO ACCESIBLE PARy\ LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AI. LIBRO
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a) Su capital social se divide en cuotas. b) Los socios (o “cuotistas”) limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran. Sin embargo, garantizan a los terceros (en forma solidaria e ilimitada) por la integra ción de los aportes en efectivo y por la sobrevaluación de los aportes en especie. Esto será explicado, en fonna detallada, más adelante (en “Responsabilidad de los socios’'). c) El número de socios es limitado, ya que no puede exceder de cincuenta. d) La istración y representación de la sociedad están a cargo de la Ge rencia, que puede ser unipersonal o plural. Puede estar integrada por socios o por terceros. R equisitos de C onstitución.-
A! momento de constituirse una SRL se deben tener en cuenta los siguientes requisitos: 1) Instrumento constitutivo: las SRL pueden constituirse y modificarse por instrumento privado o público (art. 4). 2) Integración de los aportes: los aportes en dinero deben integrarse en un 25 % -como mínimo- al momento de constituirse la sociedad, y el resto debe com pletarse en un plazo de 2 años. Por ei: quien se obligó a aportar $1000, debe depositar (como mínimo) $250 al momento de celebrarse e! contrato constitutivo.
Su cumplimiento se acreditará, al momento de inscribirse la sociedad en el Re gistro Público, con el comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes en especie deben integrarse totalmente al momento de constituir se la sociedad. 3) Denominación social: la SRL sólo puede actuar bajo ‘‘denominación so cial”, la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de uno o más socios (aún en éste caso, no se tratará de "razón social”, ya que ésta implicaría res ponsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que figuran en ella).
La denominación social siempre debe incluir la indicación “Sociedad de Res ponsabilidad Limitada”, o su abreviatura ("Soc. deResp. Lima.”) o la sigla “SRL”. Su omisión hará responsable ilimitada y solidariamente al Gerente por los actos así celebrados. (Ver “modelo de constitución de sociedad de responsabilidad limitada” en Ley de Sociedades con Cuadros y Modelos, de Editorial Estudio),
R esponsabilidad de los socios.-
Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que sus cribieron o adquirieron. Por ei: si un socio suscribió cuotas por $1000, ese será el límite de su responsabilidad ante las obligaciones sociales.
Esto significa que: a) El socio de una SRL no podrá ser demandado por un acreedor de la socie dad para el cobro de una deuda social. A tal fin, el acreedor sólo podrá demandar a la sociedad. FOTOCOPIAJÍÍ. ESTE ES D E U T O . A LOS INP!U\CfORES LES CORRESPONDENLAS PENAS DEL ART. 17: Dt-r, CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 dü PROPIEDAD INTELECTtlAL)
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b) La quiebra de la SRL no implica la quiebra de sus socios ("cuotistas”)A pesar de lo dicho hasta aquí, existen 2 casos en que los socios responderán solidaria e ilimitadamente: - por los aportes en dinero que falten integrar. Ejemplo: si un socio suscribió cuo tas por $1000, pero sólo integró $600, iodos los socios responderán solidaria e ilimitadamente por los $400 que faltan integrar. “por la sobrevaluación de los aportes en especie. Eiemnio: si un socio aportó un au tomóvil dándole un valor de Sí 0.000 y luego se prueba que el valor del mismo era de $7000, todos los socios responderán solidaria e ilimitadamente por los $3000 restantes.
C apital S ocial.-
Capital adecuado.- Como contrapartida de la responsabilidad limitada de los socios, se hace necesario que el monto del capital social sea suficiente y adecuado ai real movimiento de la sociedad. De lo contrario, la sociedad podría ser utiliza da por los socios como un instrumento de fraude. Por ei: constituyen una SRL con un capita^ irrisorio, sabiendo que los acreedores sólo podrán co brarse de los aportes que haya efectuado cada uno de ellos.
Es por ello que la *Hnfracapitalización*^ de la sociedad (hacer figurar un capital so cial menor al real), le otorga a los acreedores la posibilidad de exigir la responsabili dad personal de los socios por las obligaciones sociales. Bienes aportables,- Los socios de las SRL sólo pueden realizar aportes que consistan en prestaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptibles de ejecu ción forzada. Esto es así, porque si estuviera permitido aportar prestaciones de ha cer, los acreedores sociales no tendrían de donde cobrarse, ya que la responsabili dad de estos socios está limitada al aporte efectuado. Las prestaciones de hacer sólo podrán ser efectuadas como ^^prestaciones ac cesorias**. Suscripción e integración.- Recordemos que “suscribir” significa obligarse a realizar el aporte; e “integrar” significa realizar efectivamente el aporte. En las SRL, el capital debe suscribirse en su totalidad en el acto de constitu ción de la sociedad. En cambio, su integración depende de la clase de aportes: - Aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el resto debe completarse en un plazo no mayor a 2 años, - Aportes en especie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato cons titutivo de la sociedad. L as C uotas S ociales.-
En las SRL, el capital social se divide en cuotas. Todas las cuotas deberán tener igual valor (de $10 o sus múltiplos) y cada una dará derecho a un voto. Por ei: en una SRL con capital de $200,000, los socios podrán optar por dividir el capital en 20.000 cuotas de $10, o 2.000 cuotas de $100, o 200 cuotas de $1.000, etc.
Por lo tanto, el grado de participación (y la cantidad de votos) de cada socio en la sociedad dependerá de la cantidad de cuotas que posea. POLÍTiCA D EPRECIO SPA RA ESTU D lA N TES: e d it o r ia l ESTCDIOSECO^íPRO^iBT£AMA^j'reNER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCO PU; SÍ AL LIBRO
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El “sistema” de cuotas sociales presenta las siguientes características: " Acreditación: los socios podrán acreditar la titularidad de sus cuotas socia les a través de la constancia de inscripción (en el Registro Público) del contrato cons titutivo o de un “convenio posterior de cesión” (en caso de que el socio hubiera adquirido las cuotas a través de una cesión).
- Efectos de la titularidad: la titularidad sobre las cuotas otorga la calidad de socio. Por lo tanto, el titular de cuotas sociales es considerado “socio” (o cuotista) y adquiere los derechos y obligaciones correspondientes. " Ejecución de cuotas: los acreedores personales de los socios, pueden ejecu tar las cuotas sociales correspondientes a éstos (art. 5 7 ). Deberán hacerlo conforme al régimen establecido en el art. 153 (como veremos más adelante). - Cuotas suplementarias: el contrato social puede autorizar la emisión de “cuotas suplementarias” (art. I5l). La decisión de emitirlas deberá ser adoptada por un acuerdo de socios que represente más de la mitad del capital social Una vez que dicho acuerdo haya sido publicado e inscripto, los socios estarán obligados a integrar las cuotas suplementarias. Vale aclarar que dichas cuotas deberán ser proporcionales al número de cuotas que poseía cada socio al momento del acuerdo social. Porej: supongamos que se trata de una sociedad de 2000 cuotas, que pretende emitir 100 cuotas suplementarias. Si el socio A poseía 500 cuotas, le corresponderá integrar 25 cuotas suplementarias.
T ransferencia de las cuotas sociales.-
Las cuotas sociales son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del contrato (añ. 152). Esto significa que el contrato social puede incluir cláusulas que limiten la transferencia de cuotas, pero nunca prohibirla. Por lo tanto, aquella cláusula que prohíba la transferencia de cuotas sociales se tendrá por no escrita. Forma de la transferencia.- La transferencia debe realizarse por escrito, ya sea por instrumento público o privado, ya que así lo establece el Art. 1618 del Có digo Civil y Comercial (**£.«cesión debe hacerse por escrito... ”). Es importante aclarar que la transferencia de cuotas no implica la modificación del contrato social. Efectos de la transferencia.- El efecto principal de la transferencia de cuotas es la transmisión de la “calidad de socio” y de todos los derechos y obligaciones sociales correspondientes a dichas cuotas. Sin embargo, la transferencia de cuotas no transmite la condición de gerente. E je m p lo ; si el so cio A es g eren te d e la so c ie d a d y tran sfiere to d as sus c u o ta s so ciales a un tercero, e ste tercero p a sa rá a s e r socio, p e ro no g eren te.
Ahora, bien ¿desde qué momento la transferencia genera efectos?, es decir ¿desde qué momento es oponible? Depende: POTOCO PIAR E S T E ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS ¡>ENAS DEL ART. l'D DEL CÓDIGO PEN AI, (Í.EY !) ,72S de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a) Frente a la sociedad, la transferencia es oponíble desde que el cedente o el adquirente de las cuotas entreguen a la Gerencia un ejemplar (o copia) del título de cesión o transferencia. b) Frente a los terceros, la transferencia es oponible desde la inscripción en el Registro Público del título de cesión o transferencia. Dicha inscripción puede ser solicitada (en ei Registro Público) por la sociedad; O también por el cedente o el adqui rente, exhibiendo el título de cesión, y una constancia fehaciente de su comunica ción a la Gerencia. Cláusulas limitativas.- En el contrato constitutivo, los socios pueden estable cer ciertos límites a la transferencia de cuotas sociales. ¿De qué form a pueden ha cerlo? Introduciendo las siguientes “cláusulas limitativas”: 1) Cláusula de “Derecho de tanteo^\ es aquella cláusula que exige la confor midad mayoritaria o unánime de los socios para aceptar la transferencia. 2) Cláusula de **Derecho de preferencia*^: es aquella cláusula que confiere un derecho de preferencia (para adquirir esas cuotas) a los socios o a la misma sociedad por sobre un tercero. Procedimiento.- El Art. 153 establece que la validez de estas cláusulas está sujeta a la siguiente condición: el contrato social debe especificar cuál será el pro cedimiento para obtener las conformidades (en el “derecho de tanteo”) o para ejercer la opción de compra (en el “derecho de preferencia”). De todas formas, en base a los arts. 153 y 154, el procedimiento deberá ajus tarse a las siguientes pautas: a) El socio debe informar a la Gerencia (órgano de istración) la decisión de transferir sus cuotas sociales. A tal fin, indicará el nombre del adquirente y el precio de venta. b) Dentro de los 30 días siguientes, los demás socios deberán notificar al so cio cedente la decisión adoptada con respecto a la obtención de conformidades y al ejercicio del derecho de preferencia. Por ei: le comunicarán si fueron obtenidas o iro las mayorías necesarias para aceptar la transfe rencia; también se le deberá informar si los demás socios (o la sociedad) ejercerán o no el derecho de preferencia; etc.
En caso de silencio, al vencimiento de los 30 días, se tendrá por lograda la con formidad y por no ejercitado el derecho de preferencia. c) En caso de que los socios (o la sociedad) decidan ejercer el derecho de prefe rencia^ puede suceder que no estén conformes con el precio de venta de las cuo tas, y por eso lo impugnen (ofreciendo el precio que consideren apropiado). Si el contrato social no establece una forma de solucionar esta cuestión, la de terminación del precio resultará de una pericia fudiciaí. d) De todos modos, una vez determinado el precio por pericia judicial se apli carán las siguientes reglas: POLÍTICA D E PRECIOS PASA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio * el socio cedente no estará obligado a vender por un precio menor del que ofrecieron los impugnantes (socios o sociedad). Eiemplo: socio C quería vender por $ 100, los restantes socios impugnan y ofrecen $80, pero las pericias indican que el precio es $60; por lo tanto el socio C no estará obligado a ven der por menos de $80.
* los impugnantes (socios o sociedad) no estarán obligados a pagar un precio mayor que el de la cesión propuesta. Ejemplo: socio C quería vender por $100, los restantes socios impugnan y ofrecen $80, pero las pericias indican que el precio es $120; por lo tanto los impugnantes no estarán obliga dos a pagar más de $100.
e) La oposición a la transferencia de cuotas (por parte de los demás socios) de berá fundarse en una justa causa (razones de interés social). El socio cedente podrá acudir ante el juez, quien autorizará la cesión si no comprueba la justa causa de oposición. Transferencia por causa de muerte.- En el contiato social los socios pueden pactar que, en caso de que alguno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos -siendo obligatorio para los herederos y para los socios-. La incorporación del heredero se hará efectiva cuando se acredite su condi ción de tal; y hasta ese momento actuará en su representación el de la sucesión. Sin embargo, los herederos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas. Incluso, en caso de que el contrato social establezca limitaciones a la transmisibilidad de cuotas^ éstas serán inoponibles a las cesiones que realicen los herederos dentro de los 3 meses desde su incorporación -Art. 155-. En caso de que el heredero decida ceder -vender- sus cuotas, la sociedad o los restantes socios tendrán derecho a la opción de compra de dichas cuotas, por el mismo precio. Para ejercer ese derecho, deberán hacerlo dentro de los 15 días des de que el heredero haya comunicado el propósito de ceder. E jecución forzada dé cuotas sociales.Los acreedores personales de los socios, pueden ejecutar las cuotas sociales correspondientes a éstos (art. 57). Deberán hacerlo conforme al régimen del art. 153 in ñne. Este régimen sólo se aplica en aquellos casos en que existen Umita-’ dones a la transmisibilidad de cuotas (derechos de tanteo y de preferencia). Veamos en qué consiste: 1) La resolución judicial que ordena la realización del remate de las cuotas, debe ser notificada a la sociedad al menos 15 días antes de la fecha de la subasta. 2) Durante esos 15 días, el acreedor, el deudor y la sociedad pueden llegar a un acuerdo sobre la venía de las cuotas embargadas, 3) Sí llegan a un acuerdo, éste debe cumplirse.
PO T O C O PÍAR ESTE ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL
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4) Si no llegan a un acuerdo, al vencimiento de los 15 días se realiza la subas ta judicial (remate) de las cuotas. 5) Aun después del remate, la sociedad, los socios o un adquirente presentado por la sociedad podrán ejercer una opción de compra (derecho de preferencia) por el mismo precio que se obtuvo en la subasta, depositando su importe. El objetivo de este régimen es evitar el ingreso de terceros a la sociedad^ para conservar el elenco de los socios. C opropiedad de cuotas sociales.-
La Ley 19.550 (arts. í5 6 y 209) ite la copropiedad sobre cuotas sociales, por lo que cada cuota social podrá tener más de un propietario. Para ello, serán aplica bles las reglas sobre condominio. Sin embargo, la sociedad puede exigirles a los copropietarios que unifiquen la representación, ya sea para ejercer los derechos o para cumplir las obligaciones sociales emergentes de dichas cuotas. D erechos reales y M edidas precautorias sobre cuotas socules .Sobre las cuotas sociales puede constituirse usufructo (la calidad de socio corres ponde al nudo propietario, mientras que el derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usu fructo corresponde al usufructuario), prenda O embargo judicial (en ambos casos, mientras dure la medida, los derechos corresponden al propietario de las cuotas) U OtraS medidas precau torias (conf. arts. 156, 218 y 219).
Tanto la constitución como la cancelación de estas medidas deben inscribirse en el Registro Público, para ser oponibles a terceros. A dministración de la sociedad (Gerencia).-
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Gerencia,- En las SRL, el órgano de istración y representación es la “Gerencia”. Esta se compone de “gerentes” (o un solo gerente en caso de “gerencia uniper sonal"). Los gerentes pueden ser socios o terceros. Designación.- Los gerentes son designados por los socios, ya sea en el con trato social o en una reunión de socios posterior (asamblea). Pueden ser elegidos por tiempo determinado o indeterminado. La designación debe inscribirse en el Registro Público. F o r m a s de o r g a n iz a c ió n .- La Gerencia puede ser unipersonal o plural A su vez, la gerencia plural puede ser: * Indistinta: los actos de istración y representación están a cargo de cualquiera de los gerentes. En este caso, el contrato constitutivo puede estable cer qué función le corresponde a cada gerente. * Conjunta: para que los actos de istración y representación tengan va lidez, se necesita la firma de todos los gerentes. * Colegiada: en este caso, las decisiones de la istración son adoptadas por el voto de la mayoría, pero sólo uno de los gerentes es quien ejerce la repre sentación de la sociedad. PO L tnC A DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES; EDITORIALESTUDIO Stí COMPROMETE A ^ÍANTC^1ER ESIB LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ESTUDIANTES. NO A IJ\ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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En caso de silencio, cualquiera de los gerentes podrá realizar actos de is tración (istración indistinta). Derechos y obligaciones.- Los gerentes tienen los mismos derechos, obliga ciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de la SA (remitimos al C apítulo XIX). No pueden participar en actos que importen competir con la socie dad, salvo autorización expresa y unánime de los socios. Responsabilidad de los gerentes.- Los gerentes que incumplan con sus obli gaciones son responsables por los daños y peijüicios que resulten de su acción u omisión (art. 59). Si la gerencia es unipersonal, el gerente responderá en forma ilimitada. Si la gerencia es plural, los gerentes responderán ilimitada y solidariamente. De todas formas, en caso de gerencia plural cabe hacer la siguiente distinción: - Si la gerencia plural es indistinta o conjunta, y varios gerentes participaron de los mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a cada uno le corresponde en la reparación de los perjuicios, teniendo en cuen ta su actuación personal. - Si la gerencia pltiral es colegiada, se aplican las normas relativas a la respon sabilidad de los directores de la SA (am . 274 a 279). Remitimos al Capítulo XIX. Revocabilidad (remoción).- Los gerentes pueden ser removidos sin necesi dad de invocar justa causa, salvo cuando su designación haya sido condición ex presa de la constitución de la sociedad. En este último caso deberá invocarse una “justa causa” de exclusión, y los socios disconformes con la remoción tendrán de recho de receso. Ejemplos de “justa causa” : no distribuir utilidades durante varios ejercicios, incursionar en con ductas desleales, realizar actos en competencia con la sociedad, etc.
F iscalización de la sociedad,-
Con respecto al régimen de fiscalización, debemos distinguir según la clase de SRL de que se trate: a) SRL con capital menor a S10.000.000: la instauración de un órgano de fis calización (sindicatura o consejo de vigilancia) es Optativa. b) SRL con capital de $10.000.000 o superior: la instauración de un órgano de fiscalización (sindicatura o consejo de vigilancia) es obligatoria. En ambos casos, las funciones del órgano de fiscalización se regirán por lo que establezca el contrato constitutivo, y se le aplicarán supletoriamente las reglas de la Sociedad Anónima (art. 158). Sin embargo, en las SRL con capital de $10.000,000 (osuperior) las atribucio nes y deberes del órgano de fiscalización nunca podrán ser menores que los esta blecidos para la Sociedad Anónima (art. 158).
FOTOCOPIAR ESTE LlU.iQ ES DELITO, A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. X72 Di -L CÓDIOO PENAL (I.EY \ 1.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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También debemos saber que, según el Art. 55, los socios tienen derecho a ejer cer una especie de “fiscalización interna”, ya que poseen la facultad de “examinar los libros y papeles socialesy recabar del los informes que estimenpertinentes*^ Esta “fiscalización interna” no puede ser ejercida en las SRL con capital de $10.090.000 (o superior), salvo pacto en contrario (art. 55). O rgano de G obierno y R esolijicíones S ociales.-
En la S R L el órgano de gobierno es el c o n ju n t o d e lo s so c io s. Esto significa que serán los socios quienes tomen las decisiones en la sociedad. Ahora, ¿cuál es la form a en que deben deliberar y tomar las decisiones? - E n p rin cip ÍQ . rige la autonomía de la voluntad de los socios; es decir que éstos podrán elegir libremente la forma de deliberar y adoptar acuerdos sociales. Para ello, deberán detallarlo en el contrato constitutivo (art. 159). - P a r a el c a s o d e q u e e l c o n tr a to n o r e g u le e s ta c u e s tió n , la Ley 19.550 des cribe 3 sistemas válidos a través de los'cuales los socios podrán deliberar y adop tar las decisiones de la sociedad. Estos sistemas son: 1 ) Sistema de consulta (o voto por correspondencia): la gerencia consulta a los socios, a través de un medio fehaciente, sobre el sentido de su voto para un de terminado tema (por ej: aumento de capital). Cada socio debe responder, a través de algún procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de ha ber sido consultado. Si se obtienen las mayorías necesarias, la resolución so cial será válida. 2) Declaración escrita conjunta: es ima sola declaración escrita, donde to dos los socios expresan el sentido de su voto. 3) Asam blea', es una reunión efectiva de socios, donde éstos deliberan, ex presan el sentido de sus votos y adoptan las decisiones de la sociedad. La Ley exige la convocatoria a Asamblea en un solo supuesto: para decidir so bre la aprobación de los estados contables en las SRL con capital de $10,000.000 (o superior). En este caso, la Asamblea es obligatoria (art, 159). Esta Asamblea se rige por las normas previstas para las asambleas de la Socie dad Anónima, Para convocarla se debe notificar personalmente a cada socio (o a tra vés de otro medio de notificación fehaciente).
Según el a r t 159 in fine, toda comunicación o citación que la sociedad pre tenda hacer llegar a los socios, debe dirigirse al domicilio expresado (por cada uno de ellos) en el contrato constitutivo, salvo que se haya comunicado el cambio de do micilio a la gerencia. R é g i m e n d e M a y o r í a s .-
Las mayorías necesarias para adoptar decisiones sociales varían según se tra te de resoluciones que modifican el contrato social o que no lo modifican, como veremos a continuación; POLÍTICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES: EDITORWLESTUDIOSBCOMPROMETEAMANTENER este UBROa un precio accesible para los ESTUDIANTÍsS. no a la FOTOCOPIA; si AL UBRO
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R e s o lu c io n e s m o d if ic a to r ia s d e l c o n tr a to s o c ia l.- Las mayorías necesarias para adoptar este tipo de resoluciones pueden ser establecidas por los socios, a través del contrato constitutivo. Pero siempre deberán representar, como mínimo, más de la mitad del capital social, Por ej: si e! capital social es de $100.000, deberán votar a favor de dicha decisión los socios que representen (como mínimo) más de $50.000.
Si el contrato no establece las mayorías, entonces se requerirá el voto favora ble de 3/4 del capital social (art. 160). En caso de que un solo socio represente el voto mayoritarío, siempre se nece sitará (además) el voto de otro socio. Cuando se adopte una resolución que implique el aumento de capital, los so cios ausentes y los socios que votaron en contra de dicho aumento igualmente ten drán derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no ejercen este derecho, podrán acrecer los demás socios, y (en su defecto) incorporar se nuevos socios. R e s o lu c io n e s n o m o d if ic a to r ia s d e l c o n t r a t o s o c ia l.- Las mayorías necesa rias para adoptar este tipo de resoluciones también pueden ser establecidas por los socios (en el contrato constitutivo). Pero siempre deberán representar, como mínimo, la mayoría del capital presente en la Asamblea (o c a p ita l p a r tíc ip e en el acuerdo). Por ej; si el capital social es de $100.000, y a la Asamblea sólo concurren socios que represen tan $80.000 (capital presente); entonces se necesitará el voto favorable de socios que representen más de $40.000.
Este régimen de mayorías también se aplica para la designación y revocación de gerentes o síndicos (art. 160). Cómputo de votos.- En ambos casos (resoluciones modificatorias y no modificatorias) cada cuota social da derecho a / voto. Limitaciones para votar.- Al momento de votar, rigen las mismas limitacio nes impuestas para los accionistas de la SA en el art. 248: los socios deben abste nerse a votar en aquellas cuestiones sociales en las que tuvieran un interés contra rio al de la sociedad. D erecho
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R e c e s o ,-
Aquellas resoluciones que impliquen la transformación, fusión, escisión, prórroga, reconducción, transferencia del domicilio social al extranjero, cam bio fundamental de objeto y toda decisión que incremente las obligaciones so ciales y responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a éstos el de recho de receso. Del mismo modo, cuando el contrato constitutivo establezca la designación de determinados gerentes como condición expresa de la existencia de la sociedad, la remoción de éstos otorga a los socios disconformes el derecho de receso.
FOTOCOPIAS ESTE Í..ÍÍRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN ÍAvS pen a s d e l art Oí 'LCÓDIGO pen a l (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECIDAL)
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A ctas.-
Tanto las resoluciones adoptadas en Asamblea como las adoptadas a través deí sistema de consulta o declaración escrita conjunta deberán constar en el Libro de Actas exigido por el Art. 73 (conf. arts. 73 y 162). En los últimos dos casos, el acta deberá ser confeccionada y firmada por los ge rentes, dentro del quinto día de concluido el acuerdo.
PO LÍnC A D E PRECIOS PAJRAESTUDIANTESí EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMEÍE A MANTENER líSTE LÍSRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ. AL UBRO
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CAPITULO XVI SOCIEDAD ANONIMA CARACTERISTICAS, ANTECEDENTES, CONSTITUCION, NOMBRE SOCIAL, CAPITAL SOCIAL Y SOCIEDAD ANONIMA EN FORMACIÓN.
CONCEPTO.-
A rasgos generales, la Sociedad Anónima puede ser definida como ^aquella sociedad en la que el capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas”. C aracterísticas (Aspectos Fundamentales).- Sus características (aspectos íundamentaíes o "requisitos tipificantes”) SOn las siguientes:
a) El Capital social está representado por acciones. b) Los socios (accionistas) limitan su responsabilidad a la integración de las ac ciones suscriptas; es decir que solo responderán con el capital que se hayan obli gado a aportar a la sociedad. c) Las acciones están representadas en títulos libremente negociables. d) Sus órganos están claramente establecidos en la Ley 19.550: “ el órgano de gobierno es la asamblea de accionistas; - la istración corresponde al directorio; - la representación está en manos del presidente del directorio; y - la fiscalización está a cargo de la sindicatura o consejo de vigilancia. A ntecedentes.-
* El antecedente más directo de lo que hoy conocemos como sociedad anóni ma son las denominadas “Compañías de indias” -siglo XVII-. Estas compañías se dedicaban a la navegación y colonización; y eran creadas por la autoridad pública. Presentaban los siguientes rasgos de la sociedad anónima: responsabilidad de los socios limitada a los aportes efectuados; y división del capital en documentos que acreditaban la calidad de socio (similar a las acciones). * En el año 1807 se dicta el Código de Comercio francés (o "Código Napoleóni co”). Este Código se ocupa, entre otras cosas, de las sociedades por acciones. La sociedad anónima presentaba las siguientes características: responsabilidad de los socios limitada a sus aportes; carencia de razón social; y necesidad de una autori zación estatal, de difícil obtención, para ser constituida (se trataba del denominado “sis tema de autorización’^.
POÍJTICAde PSECIOSpara ESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIOSECOMPROMETEAMAMiENER ESTEUBROAUNPRECIOACCESIBLEPAR.ALOS ESlTJDíANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL UBRO
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* En nuestro país, la sociedad anónima fue contemplada {por primera vez) en el Código de Comercio de 1862. Este Código consagraba el ^^sistema de autorizac/íí«"para la constitución de sociedades anónimas. * En 1972 se sanciona la Ley 19.550 (Ley de Sociedades Comerclaies). Se reemplaza el ^^sistema de autorización ” por el ^^sistema de reglamentación legaV* vigente en la actualidad. Este sistema implica que las sociedades anónimas pueden constituir se libremente, siempre que cumplan con los recaudos previstos en la ley. C lasifícacíón.-
Existen 2 clases de sociedades anónimas: a) Sociedades Anónimas Cerradas: son aquellas que poseen un número cerra do de accionistas. Suelen estar integradas por de una familia, sin interés en incorporar nuevos accionistas (socios) a la sociedad. b) Sociedades Anónimas Abiertas: son aquellas que hacen oferta pública de sus acciones. Esta oferta pública suele hacerse de 2 formas distintas: por cotiza ción en bolsa o por invitación para suscribir o adquirir acciones (dicha invitación puede dirigirse a personas en genera!, o a sectores y/o grupos determinados).
S ociedad A nónima U nipersonal.-
A partir de la entrada en vigencia de la Ley 26.994 y sus modificaciones a la Ley 19.550 (1° de Agosto de 2015), se aceptan en nuestro ordenamiento las socie dades de un solo socio, o “sociedades unipersonales”. El reformado Art. 1° de la Ley General de Sociedades establece muy claramen te que esta clase de sociedades sólo puede constituirse y fimcionar bajo el tipo de “sociedad anónima”: " La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima,,, ”, Es por ello que nos parece importante mencionarla en este capítulo, sin per juicio de que ahondaremos en su análisis en el Capítulo XXI de esta obra. Allí remitimos. CONSTITUaÓN,-
Las Sociedades Anónimas sólo pueden constituirse por instrumento público (comúnmente se utiliza la escritura pública); nunca por instrumento privado. La ley prevé dos formas de constitución: por acto único o por suscripción pública: a) Constitución ñor acto único (o simultánea): esta es la forma más utilizada en la práctica. La sociedad queda constituida en un acto único, cuando los firman tes suscriben el instrumento de constitución (contrato constitutivo). El contrato constitutivo deberá contener los siguientes requisitos: 1. - Los enumerados en el artículo 11 (remitimos al Capítulo IV); 2. - Datos relativos al capital social: descripción de las acciones (naturaleza, cla ses, modalidades de emisión y características), y régimen de aumento del capital (art. Í 6 6 , in c . 1);
FO T O C O PÍA R E S T E L iB R O ES D EI-ITO . A LOS lNFR/\CTORES LES CORRESPONDEN LAS PP.NAS DEL ART V i l C<>DIGO PENAL (LEY 1L723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Datos relativos a la suscripción e integración del capital: suscripción de cada uno de los firmantes, monto y forma de integración del capital, y plazo para pagar los saldos adeudados -el cual no puede exceder de 2 años- (art, !66, inc. 2). Elección de directores v síndicos: en el contrato se debe especificar quié nes integrarán los órganos de istración y fiscalización, y el término de duración en sus cargos. El contrato constitutivo debe ser presentado ante la autoridad de control, para que ésta verifique el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Recorde mos que la autoridad de control es el Registro Público (o Inspección General de Justi cia -para Capital Federal-).
Luego se deberá presentar el contrato ante el juez de registro. Si éste lo juzga procedente, ordenará su inscripción en el Registro Público. El mismo trámite se debe llevar a cabo para la inscripción del Reglamento. b) Constitución por suscripción pública (o escalonada); esta forma casi no se utiliza en la práctica. En este caso, los interesados en crear la sociedad (llamados “promotores", que luego pueden convertirse en accionistas o no) recurren al público para reu nir el capital necesario. Para ello, redactan un programa defundación (que debe ser aprobado por la autoridad de contralor e inscripto en e! Registro Público), en el cual establecen las bases de la futura sociedad y designan un Banco que actuará como intermediario en la colocación de las acciones entre el público. El Banco deberá celebrar ios contratos de suscripción con los interesados, cobrando por ello una comisión. Una vez suscriptas las acciones, se celebrará la asamblea constitutiva para fi jar las pautas de funcionamiento de la sociedad. Finalmente se publicará e inscri birá el contrato constitutivo, dando nacimiento a la sociedad. (Ver “modelo de constitución de sociedad anónima” en Ley de Sociedades con Cuadros y Mode los, de Editorial Estudio),
SociEDAi) Anónima en F ormación.Concepto.- Se denomina sociedad anónima en formación a **aquella sociedad anónima constituida por acto único, la cual todavía no ha finalizado los trámi tes necesarios para conseguir su inscripción en el Registro Público**, Régimen aplicable.- El régimen aplicable a las sociedades que se encuentran en dicho período es el de los Arts. 183 v 184 de la Ley 19.550. Para que les sea aplicable este régimen es necesario que: 1) La sociedad haya sido constituida por acto único -no por suscripción pública-; 2) Que todavía no se haya inscripto en el Registro Público; 3) Que dicha falta de inscripción no sea volunta ria, ya que en ese caso quedaría incluida dentro del grupo de sociedades de la Sec ción IV (régimen de los arts. 21 a 26). Vale aclarar que estos artículos son aplicables no sólo a las S.A. en formación, sino a cualquier tipo de sociedad que se encuentre en dicho período. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTÜ D LiN TES; PDITORJ AI, ESIUDIO SE COMPROMETE A MíUSíTENER Í-:STE íJSRO A UN PRIiCro ACCESIBLE PAR^\ ÍX)S ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Fersonalidad Jurídica.» Las sociedades en formación tienen personalidad ju rídica. Nada impide el funcionamiento de sus órganos, ni la actuación de sus repre sentantes. Además, el contrato social es oponible entre los socios. Responsabilidad por los actos realizados.- Existen 3 clases de actos que pueden llegar a ser realizados por los directores antes de que la sociedad sea inscripta: 1) Actos necesarios para la constitución de la sociedad; 2) Actos relativos al objeto social, cuya realización en dicho período está au torizada expresamente en el contrato social; 3) Actos relativos al objeto social, cuya realización en dicho período no está autorizada expresamente en el contrato social; * Por las 2 primeras clases de actos serán responsables ilimitada y solidaria mente los directores, fundadores, y la sociedad. * Por la 3*'’ dase de actos, serán responsables ilimitada y solidariamente las personas que los hayan realizado, y aquellos directores y fundadores que los ha yan consentido; y no la sociedad (art. 183). Efectos de la inscripción.- Ahora, cabe preguntarnos ¿quién será responsa ble por los actos realizados durante el período de formación una vez que la so ciedad es inscripta? Siguiendo con la enumeración anterior: * Por las 2 primeras clases de actos, una vez inscripta la sociedad, se libera de responsabilidad a los directores y fundadores. A dichos actos se los tendrá como realizados originariamente por la sociedad (art. 184). * Si se trata de la 3^^ clase de actos, el directorio podrá resolver (en el término de 3 meses contados desde la inscripción) que la sociedad asuma las obligaciones emergen tes de dichos actos. Para ello, el directorio deberá dar cuenta a la asamblea ordina ria; y aquí debemos distinguir; - Si la asamblea desaprueba los actos realizados, los directores serán res ponsables por los daños y peguicios ocasionados (art. 184 in fine). - Si la asamblea aprueba los actos realizados, la sociedad asumirá las obli gaciones junto con quienes realizaron los actos, y directores y fundadores que los consintieron. Por lo tanto, debe quedar claro que estos últimos no se libe ran de responsabilidad (art. í84 in fine). N ombre S ocial .-
Al igual que la S.RX,, la S.A. sólo puede tener “denominación social”, la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de una o mas personas físicas (sin ser, por ello, razón social). Siempre debe contener la expresión "Sociedad Anónima ”, su abreviatura ("S'oc. Anórtim. ") O la sigla "S.A. ". FOTO CO PIA ». ES'l i.; LIB R O E S D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART í 1? DEI CÓDIGO PENAL (LEY II.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Como veremos oportunamente, en el caso de la “sociedad anónima uniperson ar, el reformado Art. 164 establece que **deherá contener la expresión 'socie dad anónima unipersonal\ su abreviatura o la sigla S.A.U, De esta forma, cualquier tercero que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata de una sociedad anónima unipersonal. C apital S ocial.-
Importancla.o A diferencia de lo que ocurre en las **sociedades de personas** (donde predominan ias características personales de los socios por sobre el capital que aportas), en las ^*sociedades por acciones** (entre ellas la sociedad anónima) cobra mayor importan
cia el capital que aportan los accionistas por sobre las características personales de éstos. En las sociedades anónimas no se le da importancia a la persona del'accionista, sino que lo que realmente importa es el capital que éste aporte. Es por ello que este tipo de sociedad suele ser considerada como “«« medio para agrupar gran des capitales**^ La Ley 19.550 exige la mención del capital social en el contrato constitutivo. Su omisión ocasiona que la sociedad quede incluida entre las sociedades de la Sec ción IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades (conf. art. 21), y que quede sometida a dicho régimen, ya que la mención del capital constituye un requisito esencial. Para el estudio de esta clase de sociedades (las de la Sección IV), remitimos al Capítulo V de esta obra. Funciones.- El capital social cumple 3 importantes funciones: a) Función de productividad: porque sirve como base patrimonial para empren der las actividades de la sociedad, y así obtener beneficios. b) Función de medición: porque sirve para medir y calcular la participación y responsabilidad de cada uno de los socios en la sociedad. c) Función de garantía: porque le da la garantía a los terceros de que la socie dad tiene fondos para afrontar sus obligaciones. Esta función cobra mayor impor tancia en las ^^sociedades por acciones** (entre ellas la sociedad anónima) y en las S R L , ya que los socios limitan su responsabilidad a los aportes que hayan efectuado; y los terceros acreedores sólo podrán cobrarse de allí. Principios." En la S.A., el capital social debe cumplir con 3 principios: 1) Intan^ibilidad: esto significa que el capital social es inviolable. En la Ley 19.550 podemos encontrar numerosos artículos que se refieren a la intangibilidad del capital social: art. 68 (prohíbe distribuir dividendos cuando no resulteri de ganancias líqui das y realizadas); art. 71 (prohíbe la distribución de dividendos hasta que no se cubran las pérdidas anteriores); art. 40 (establece que los aportes siempre deben consistir en bienes determinados, sus ceptibles de ejecución forzada); art. 1 8 5 (prohíbe que los promotores y fundadores reciban benefi cios que menoscaben el capital social); etc. P0UtICA.t>EPKEC10SPARAESTUDlA^STES:EDXT0RlALES■rUD10SEC0^fPR0ME'rEAMA^JTE^ÍER
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De esta forma, se intenta asegurar que permanezca intacto el capital social mí nimo que figura en el contrato social; y así poder cumplir con la **función de ga rantía** del capital (en resguardo de los terceros acreedores). 2) Determinación: según este principio, el monto del capital social debe estar expresamente determinado en el contrato constitutivo (art. 11 inc4,yart. 166). Se tra ta de una cláusula obligatoria en el contrato de toda S.A. 3) Invariabilidad: este principio nos indica que, para modificar el monto del capital social en una S .A . (ya sea para aumentarlo o para reducirlo), es necesario cum plir con el trámite previsto en la Ley 19,550. Por lo tanto, el principio de “ínvariabilidad” no significa que el capital social no pueda ser modificado, sino que para modificarlo es indispensable cumplir con el procedimiento previsto (como veremos más adelante).
Capital Mínimo.- El capital mínimo de la S.A. es de $100.000 (conf. Dec. 1331/2012 del Poder Ejecutivo Nacional, que modificó al ait. 186 de la Ley de Sociedades), por lo que el capital social nunca podrá ser inferior a dicho monto. Con esto se busca res tringir la constitución de sociedades anónimas, y reservarlas para grandes empren dimientos. Este monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo con sidere necesario (art, 186). Bienes aportables (formación del capital social).- Los accionistas de las S.A. sólo pueden realizar aportes que consistan en prestaciones de dar, ya sea di nero o bienes susceptibles de ejecución forzada (art, 39). Esto es así, porque si estuviera permitido aportar prestaciones de hacer, los acreedores sociales no tendrían de donde cobrarse, ya que la responsabilidad de los accionistas está limitada al aporte que se hayan obligado a efectuar. Las prestaciones de hacer sólo podrán ser efectuadas como ^prestaciones ac cesorias**. Suscripción e Integración del capital social.- El capital debe suscribirse to talmente al celebrarse el contrato constitutivo (art. 186). Y su integración depende de la clase de aportes (art. 187): - aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor de 2 años. - aportes en especie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato consti tutivo de la sociedad y sólo pueden consistir en obligaciones de dar. Por otro lado, como veremos en el Capítulo XXI sobre **Sociedades Anóni mas Unipersonales**, los reformados Arts. 11 (inc. 4) y 187 determinan que en esta ciase de sociedades no corre la posibilidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto constitutivo (ya sea que se trata de un aporte dinerario o no dinerario). FOTOCOPIAR ESTE 1.13RO ES D E U T O . A LOS !NFR/\CTORES LES CORRESPONDEN L/\S PENAS DEL ART. tAÍL CODIGC) PENAL fl.EY U.723 de PROPIEDAD INTELECT-UAL)
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Y reafirmando esta postura respecto de las sociedades anónimas unipersona les, el Art. 186 (también modificado por la Ley 26.994) se refiere a la integra ción del capital en casos de “aumento de capital por suscripción”. Al respecto establece que “E n la s S o c ie d a d e s A n ó n im a s U n ip e r so n a le s e l c a p ita l d e b e in te g r a r s e to ta lm e n te
Esto significa que, en las SAU, los aportes deberán integrarse totalmente en el momento del “acto constitutivo” o en el “contrato de suscripción” (en caso de au mento de capital), ya sea que se trate de aportes dinerarios o no dinerarios. Mora en la Integración.- La mora en la integración se produce de pleno de recho, sin necesidad de reclamo judicial; y suspende automáticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora (ya que un mismo accionista puede te ner acciones totalmente integradas y otras no).
Luego, la sociedad podrá optar entre: exigir la integración del aporte o aplicar la sanción establecida en el estatuto social, que puede consistir en; " la venta de los derechos correspondientes a las acciones en mora; o " la caducidad de los derechos correspondientes a dichas acciones. A umento del capital social.-
Supuestos.- La sociedad puede aumentar su capital social por diversas causas, como ser: fortalecer su situación financiera; superar un estado de infiacapitalización; darle mayor garantía a los acreedores; etc. El estatuto (contrato social) puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo (art. 188). En caso de que la sociedad pretenda aumentar el capital social por encima de su quíntuplo, deberá hacerlo a través de una Asamblea Extraordina ria de accionistas (como veremos más adelante). Modificación del Estatuto.- El principio general es que el aumento de capital implica siempre la modificación del estatuto (contrato social); cualquiera sea la mag nitud del aumento. La excepción a este principio está dada por aquellas S .A autorizadas a reali zar oferta pública de sus acciones: pueden aumentar su capital en la proporción que lo deseen, sin necesidad de modificar su estatuto (art. 188). Clases de aumento.- Existen 2 modos de aumentar el capital social: a) Aumento sin desembolso: el aumento se realiza sin que los accionistas efec túen nuevos aportes o entregas de dinero. Ejemplos: aumento de capital por revalúo de los activos; por pago de dividendos a los accionistas con nuevas acciones -capitalización de utilidades-; etc.
b) Aumento con desembolso: el aumento se realiza a través de nuevos aportes o entregas de dinero por parte de los accionistas.
POLÍTICADE HÍECIOS PARAESTUDIANTES: EDHORÍALESTUDIOSECOMPROMETEAMANTENER este: libro a un precio accesible para los estudiantes,n o a FOTOCOPIA; Sí AI. LIBRO
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Procedimiento.- BI procedimiento para aumentar el capital social es el siguiente: 1) El Directorio (órgano de adratnistración) debe convocar a una Asamblea de ac cionistas, sugiriendo el aumento de capital. Entre otras cosas, indicará el monto de aumento que considere necesario, e invocará las razones que justifican dicho au mento. Debemos distinguir: - Si el aumento de capital no supera el quíntuplo del mismo, el Directorio de berá convocar a una Asamblea Ordinaria de accionistas (art. 234). - Si el aumento de capital supera el quíntuplo del mismo, el Directorio deberá convocar a una Asamblea Extraordinaria de accionistas {art. 235).
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2) Una vez convocada h Asamblea de accionistas (sea ordiaaria o extraordinaria), es ésta la que decide el aumento, ya que se trata del órgano de gobierno de la socie dad. Por lo tanto, debe quedar claro que son los accionistas quienes resuelven el aumento de capital social^ y no el Directorio.
3) Si la Asamblea decide aumentar el capital social, debe inscribir dicha deci sión en el Registro Público para que sea oponibíe firente a terceros. En cambio, en tre los socios, la decisión que aumenta el capital social es oponibíe desde que fi naliza la Asamblea. 4) Una vez que la Asamblea adoptó e inscribió la decisión de aumentar el capi tal social, llega el momento de hacer efectivo dicho aumento {^etapa de ejecución*^. La forma de llevar a cabo esta etapa variará según se trate de: - Aumento sin desembolso: en este caso, los accionistas recibirán directa mente las nuevas acciones, sin necesidad de desembolsar dinero. " Aumento con desembolso: en este caso, la Asamblea podrá delegarle al Directorio que establezca la fecha de emisión de las nuevas acciones, así como la forma y condiciones de pago por parte de los accionistas. El plazo para in tegrar (pagar) las nuevas acciones no podrá ser mayor de 2 años desde que la Asamblea decidió el aumento del capital social (arts. 188 y 235). 5) Finalmente, la sociedad deberá comunicar a la autoridad de contralor” y al Registro Público la efectiva suscripción del capital social, para que el aumento sea registrado (art. 201). Derecho de preferencia y Derecho de acrecer.- El derecho de preferencia o “de suscripción preferente” asegura a los accionistas que, en caso de aumento de capital, cada uno de ellos tendrá derecho a suscribir las nuevas acciones en la mis ma proporción que posee. El derecho de acrecer otorga a los accionistas la posibilidad de suscribir e in tegrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros accionistas que han decidido no suscribir en dicho aumento de capital (art, 194). A fin de garantizar el ejercicio de estos derechos, la Ley 19.550 establece el si guiente al momento de aumentar el capital social: FO T O C O PIA R E S T E a-UÍRO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN /\RT. 1 DEL CCSOIOO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD iNTELECnjAL)
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1) La sociedad hará un ofrecimiento a los accionistas para que ejerzan el dere cho de suscripción preferente. Debe hacerlo mediante la publicación de avisos por 3 días en el diario de publicaciones legales (y en el diario de mayor circulación del país cuan do se trate de las S.A. comprendidas en el art. 299),
2) A partir de la última publicación, los accionistas tendrán un plazo de 30 días para ejercer el derecho de suscripción preferente, 3) Si vencidos esos 30 días, algún accionista no hubiese ejercido el derecho de preferencia, los demás podrán acrecer la parte que éste no suscribió, en proporción a las acciones que cada uno haya suscripto en dicho aumento. Tanto el derecho de preferencia como el derecho de acrecer son inviolables, y no pueden ser suprimidos. Sin embargo, el a rt. 197 establece que la Asamblea Ex traordinaria *‘puede resolveren casos particulares y excepcionales, cuando el interés de la sociedad lo exija, la limitación o suspensión del derecho de preferencia en la suscrip ción de nuevas acciones”. Por lo tanto, el derecho de preferencia no puede violarse ni suprimirse, pero si puede limitarse o suspenderse. ¿Qué sucede si la sociedad viola el derecho de preferencia? El accionista que se vea peijudicado tendrá las siguientes opciones: a) Podrá pedir que se cancele la suscripción que le hubiese correspondido. b) En caso de que la cancelación no sea posible (por tratarse de suscripciones realiza das por terceros de buena fe), el accionista tendrá derecho a que la sociedad y los direc tores lo indemnícen solidariamente por los daños causados. El accionista tendrá un plazo de 6 meses para ejercer cualquiera de estas dos acciones, contados desde el vencimiento del plazo de suscripción. Emisión de acciones con prima.- La Ley 19.550 otorga a las Sociedades Anó nimas la facultad de emitir acciones con prima, siempre que así lo decida la Asam blea Extraordinaria (art. 202). ¿Qué significa emitir acciones con prima? Significa que, al efectuar el au mento de capital, las nuevas acciones que se emitan tengan un “plus”, un sobre precio (es decir que se emitan por sobre su valor nominal). De esta forma, las nuevas acciones serán más caras para aquel que las suscri ba, aunque dentro de la sociedad representarán el mismo capital que las acciones emitidas anteriormente. Ejemplo: las acciones ordinarias de una S.A. representan SIOOO cada una. AI momento de aumen tar el capital social, la sociedad decide emitir nuevas acciones con una “prima’*de $100. Por lo tanto, quienes suscriban en el aumento de capital, pagarán $1100 por cada acción; pero cada una de ellas re presentará lo mismo que las acciones antiguas ($1000).
¿Cual es el objetivo de emitir acciones con prima? El objetivo es evitar un enriquecimiento gratuito de los nuevos accionistas. Dicho enriquecimiento esta ría dado por la ventaja que representa suscribir acciones de una empresa en mar cha. Por lo tanto, no seria justo que los nuevos accionistas participen en igualdad POLÍTICADE PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIOSECOMPROMETIí AMANTENER ESTELIBROAUNPRECIOACCESIBLEPARALOS ESTUDIANTES. NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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de condiciones con los antiguos accionistas. La prima o sobreprecio tiende a equi parar la situación de los nuevos accionistas con la de los antiguos. ¿Qué sucede con el sobreprecio (prima)pagado? El saldo que arroje el impor te de la prima, descontados los gastos de emisión, integrará una reserva espeeialy distribuible entre los accionistas (art, 202). Emisión de acciones bajo la pan- La Ley 19.550 prohíbe a las Sociedades Anónimas la emisión de acciones bajo la par (salvo para algunos supuestos excepcionales contemplados en la Ley 19.060).
¿Qué signijica emitir acciones bajo la par? Significa que, al efectuar el au mento, las nuevas acciones se emitan, por debajo de su valor nominal. Ejemplo: a! momento de aumentar el capital, la sociedad emite acciones que representan $1000 cada una dentro del capital social, pero quienes las suscriben pagan -por cada una de ellas- $900.
¿Por qué se prohíbe la emisión de acciones bajo la par? Para resguardar: - La integridad del capital (en beneficio de los terceros); ya que, si la sociedad emi tiera acciones bajo la par, sus cuentas mostrarían un capital mayor al que realmen te posee (ver ejemplo). “ La igualdad entre los socios: ya que los “nuevos accionistas” se verían injus tamente favorecidos por el bajo precio pagado por cada acción suscripta. ¿Qué sucede si una sociedad emite acciones bajo la par? Dicha emisión será nula (art. 202). Aumento de capital por oferta pública.- La Ley 19.550 (arts. I98 a20l) prevé el aumento de capital por oferta pública de acciones. Sin embargo, sólo podrán ha cerlo aquellas sociedades que se encuentren autorizadas, cumpliendo los requisi tos establecidos por la Ley 17,811 de “ofertapública de valores”. Las emisiones realizadas en violación a dicha ley serán nulas. Por lo tanto, los títulos y certificados así emitidos serán inválidos e inoponibles a la sociedad, so cios y terceros. R educción del capital social.Así como pueden aumentarlo, las S.A. también pueden reducir su capital so cial. Existen 2 clases de reducción: a) Reducción voluntaria: la decisión de reducir el capital deberá ser adoptada por Asamblea Extraordinaria, y con la opinión fundada del síndico. Debemos tener en cuenta que la reducción del capital puede afectar a los acree dores de la sociedad (recordemos la fundón de garantía del capital social). Es por eso que la ley les concede a éstos el derecho de oponerse a la reducción (arts. 204 y 83, inc 3). En caso de que exista oposición, la sociedad no podrá efectuar la reducción hasta tanto el acreedor no sea desinteresado (es decir que le paguen su crédito), o sufi cientemente garantizado (es decir que le garanticen el pago). b) Reducción obligatoria: la reducción del capital será obligatoria cuando las pérdidas hayan consumido las reservas y el 50% del capital (art, 206). F O T O C O H A R u „ T E LIBRO ES D E L IT O . A LOS ÍNFRACI'ORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL APT. 172 DFX CÓDIGO PEN/U. (I.EY H.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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La SociedadAnónima es "aquella sociedad en la que el capital se representa p or acciones y los socios limitan su responsabilidad a ¡a integración de las acciones suscriptas a) Capital social representado por acciones. b) Los accionistas limitan su responsabilidad, c) Las acciones están representadas en títulos libremente negociables. /; d) Sus órganos están claramente establecidos en la Ley í 9.550. ^ '
C a UACI tlííSTiCAS
A m t .ci :i) f.nü 'S
*Siglo X V II: "Compañías de Indias". Año 1807: Código de Comercio francés (o "Código Napoleónico"). Este Código se ocupaba, entre otras cosas, de las sociedades p o r acciones (ia sociedad anónima necesitaba una autnri?:ación estatalL * Año 1862; por primera vez, la sociedad anónima ñie contemplada en el Código de Comercio de nuestro país { "sistema de autorización "). *Año 1972: se sanciona la Ley de Sociedades Comerciales. Se reemplaza el "sistema de autorización” por el "sistema de reglamentación legal" vigente en la actualidad. *
poseen un número cerrado de accionistas (suelen estar integradas por de una familia, sin interés en incorporar nuevos accionistas; _ala sociedad). , -' hacen oferta pública de sus acciones .(la oferta publica suele haceise; j de 2:formas distintas: por cotización en bolsa o por invitación para ■
Cerradas ) Sociedades Anónimas Abiertas
suscribir o adquirir acciones).
■f.Las SA.sólo pueden constituirse por insírmnento público, -^:.La ley orevé 2 formas < a) Constitución por acto único
b) Constitución por suscripción pública
La sociedad se constituye en un acto único, cuando ios firmantes suscriben el instrumento de constitución. El contrato constitutivo debe ser presentado ante la autoridad de control, para que ésta verifique el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Luego se deberá presentar el contrato ante el juez de registro, para que ordene su inscripción en el RP.
En este caso, ios interesados en crear la sociedad ("promotores") recurren al público para reunir el capital necesario. Para ello, redactan un programa de fundación (que debe ser aprobado e inscripto en e¡ Registro Público), en ol cual establecen las bases de la futura sociedad y designan un Banco que actuará como intermediario en ia colocación de las acciones entre d público.
La S.A. sólo puede tener "denominación social" (la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de una o mas personas físicas) Siempre debe contener la expresión "Sociedad Anónima'\ su abreviatura o la sigla 'S.A .", S0Ci£Í>AÜ :Á n (>.MMASEN FORAÍA CIÓN
Ajds.,JS3V184(Ley 19.550)
E s"aquella sociedad anónim a constituida p o r acto único, la cual todavía no ha finalizado los trámites necesarios para conseguir su inscripción en el R egistro P úblico
Las sociedades en formación tienen personalidad juridica.
Responsabilidad por los acfo.s realizados por dii cctores 1) Actos necesarios para constituir ia sociedad 3) Actos relativos al objeto social, cuya realización 2) Actos relativos al objeto social, cuya realización no está autorizada expresamente en el contrato social; está autorizada expresamente en ei contrato social; Responsabilidad ilimitada y solidaría de las personas Responsabilidad ilimitada y solidaria de. los que los hayan. realtedo, y' aquellos directores., y directores, fundadores, y la sociedad, ... 1 fundadores que los hayan consentido, . Efectos de la inscripción: una vez inscripta la Efectos de la inscrinción: una vez inscripta la sociedad, a estos actos se los tiene como realizados sociedad, el directorio podrá resolver que la sociedad originariamente por la sociedad, asuma las obligaciones emergentes de dichos actos.
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En las "sociedades p or acciones” (entre ellas la' —r~~^ í sociedad anónima) cobra mayor importancia el Va;............... 1 capital que aportan los accionistas por sobre las características personales de éstos. [ Capital Mínimo ^ E! capital mínimo de la S.A, es de $100.000. ^
Bienes aportables
Los accionistas de las S.A. sólo pueden realizar apor-^ tes que consistan en prestaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptíb!e.s de ejecución forzada.
Principios^ 1Í In ta n eih iM a d
I \ Determinación 3) Invariabilidad
Fundones 1. a) Función de productividad b) Función de medición cí Función de garantía
:^iuij!crtpci6n e Integraci^;
jM ora:en la Integracmri;
*El capital debe suscribirse totalmente al celebrarse el contrato, * Los aportes en dinero deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor de 2 años. * Los aportes en esnecie deben integrarse totalmente al celebrar el contrato constitutivo de la sociedad.
La mora en la integración se produce de ple no derecho (sin necesidad de reclamojudicial); y suspende automáticamente eí ejercicio de ios derechos inherentes a las acciones en mora. . Luego, la sociedad podrá optar entre; exigir la integración del aporte o aplicar la san ción establecida en el estatuto social.
Au.MErsTO PEE C a p it a l S o c ia l
_____ . El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo. Si la sociedad ySupuestos j | pretende aumentar el capital social por encima de su quíntuplo, deberá hacerlo a través de una Asamblea Extraordinaria. ocedí m iento ^
Modificación del E statu to .
Principio general: el aumento de capital implica la modificación del estatuto. Excepción: S.A. autorizadas a realizar oferta pública de sus acciones.
1) Convocatoria a la Asamblea, 2) L& Asamblea de accionistas decide el aumento. 3) Inscripción de la decisión en el RE. 4) Etapa de ejecución (sehaceefectivoel aumento). 5) Comunicación a la "autoridad de contralor” y al RP.
C lases de a u m e n t o ^ al A um ento sin desembolso bl A um ento con desembolso
cap ital p o r o ferta póblicaT ),
Sólo podrán hacerlo aquellas sociedades que se encuentren autorizadas, cumpliendo con los requisitos de la L ey de oferta pública de valores”.
D erecho de p referen cia y D erecho de a c r e c e i ^
El derecho de preferencia asegura a los accionistas que, en caso de aumento de capital, cada uno de ellos tendrá derecho a suscribir las nuevas acciones en la misma proporción que posee. / El derecho de acrecer otorga a ios accionistas la posibilidad de suscribir e integrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros accionistas que han decidido no suscribir en dicho aumento de capital. Emiislén de accióiijesjbajo la jp á r
Las Sociedades Anónimas tienen prohibida la emisión de acciones bajo la par. Si una sociedad emite acciones bajo la par, dicha emisión será nula. R edl ' c c io x del C a i ’h a i . S ocial .
jjEmisjlto^ácdccIón Las Sociedades Anónimas pueden emitir acciones con pri ma. El saldo que arroje el importe de la prima, desconta dos los gastos de emisión, integrará una reserva especial, distribuíble entre ios accionistas.
Existen 2 clases de reducción: a) Reducción voluntaria: la decisión de reducir el capital es adoptada por Asamblea Extraordinaria, con opinión fundada del síndico. La ley les concede a los acreedores de la sociedad el derecho de oponerse a la reducción. En dicho caso, la sociedad deberá deslnteresar o garantizar al acreedor, b) Reducción obligatoria: la reducción del capital será obligatoria cuando las pérdidas hayan consumido íai reservas y el 50% del capital.
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CAPITULO XVII SOCIEDAD ANONIMA ACCIONES, BOiNOS, BEBENTimES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES A cciones .-
Concepto.- Las acciones son *Hitulos-valores representativos del capital so cial que determinan la participación del accionista en la vida corporativa** (conf. Muiño).
En otras palabras, las acciones son cada una de las partes idénticas en que está dividido el capital social en determinados tipos de sociedades. En las Sociedades Anónimas, la división del capital en acciones es un requisi to esencial tipificante; ya que se trataf de un elemento que caracteriza a este tipo de sociedad. Características.- Las acciones presentan las siguientes características: 1) Otorgan a sus titulares la ^^condición de socio”. Esta condición se adquie re desde que se suscribe la acción, sin importar en qué momento se haga entrega del título (pape!). 2) Deben tener siempre el mismo valor, expresado en moneda argentina; 3) La sociedad puede crear distintas clases o categorías de acciones; 4) Cada una de estas categorías de acciones puede otorgar derechos distintos que las otras. Sin embargo, dentro de cada categoría los derechos deben ser los mismos. Ejemplo: todas las acciones ordinarias deben conferir los mismos derechos; todas las accio nes privilegiadas deben conferir los mismos derechos; etc.
Requisitos (formalidades).- Las acciones están representadas en títulos (salvo el caso de las “acciones escritúrales”, como veremos más adelante).
Estos títulos (acciones) deben cumplir con las formalidades que establezca el es tatuto social. Pero siempre deben contener las siguientes menciones: a) Denomi nación de la sociedad, domicilio, fecha, lugar de constitución, duración y datos de la inscripción; b) Capital social; y c) Número, valor nominal del título, clase de ac ciones que representa, y derechos que otorga (art. 2ii). Si se traía de “certificadosprovisorios**, se debe detallar en ellos las integra ciones dineradas que se hayan efectuado (ver ^‘certificados"). Clases de acciones.- Las acciones pueden ser clasificadas en base a 2 puntos de vista: teniendo en cuenta los derechos que confieren, o la form a de transmi tirse (circu!ación);
POLÍTÍCA DE PRECIOS PARA ESTÜDIAMTES: EDITORLU.ESTUD10 SE COMPROMETE AAíANTENER E.STE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. NO A I.A FOTOCOPIA; SÍ AE LIBRO
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I, - En base a los derechos que confieren, las acciones se clasifican en: a) Acciones privilegiadas ú ‘‘de voto nluraV^: son ‘'aquellas que confieren más de un voto por acción” (conf. Nissen). El titular de esta dase de acciones ten drá, ai momento de adoptar las decisiones, un voto más fuerte que los accio nistas ordinarios, sin necesidad de invertir mayor capital Por ejemplo: suelen emitirse a favor de los fundadores de la sociedad, para que ellos manten gan el control de la misma, pese a la llegada de nuevos accionistas.
Esta clase de acciones tiene 2 limitaciones: 1) El voto plural no rige en aquellas decisiones que impliquen una refor ma al estatuto de la sociedad (por ej: cambio de objeto social, transfoimación, fusión, etc). Es decir que, para este tipo de decisiones, cada acción otorgará 1 voto. 2) No pueden ser emitidas cuando la sociedad ya fue autorizada a hacer oferta pública de sus acciones (art. 216). b) Acciones preferidas: son aquellas que otorgan determinadas ventajas patrimoniales a sus titulares. Por ejemplo: la ventaja puede consistir en un derecho al cobro preferente de las utilidades: o al pago de un dividendo fijo -siempre que existan utilidades-; o derecho al reintegro preferente en caso de pérdidas; etc.
Esta clase de acciones presenta 1 limitación: * En el estatuto puede pactarse que dichas acciones carezcan de derecho al voto\ por lo cual su titular no podría votar en la adopción de decisiones. Sin embargo, para ciertas decisiones recuperan el derecho al voto (por ej: cambio de objeto social, transformación, fusión, etc).
Vale aclarar que el voto plural de las acciones privilegiadas es incompati ble con las ventajas patrimoniales de las acciones preferidas; por lo cual una acción nunca podrá ser privilegiada y preferida a la vez, c) Acciones ordinarias: son aquellas que otorgan 1 solo voto por acción, y que no brindan preferencias patrimoniales a su titular. II. - En base a la forma de transmitirse, las acciones se clasifican en: a) Acciones al Portador: son aquellas que se transmiten por la mera tradi ción. El titular de esta clase de acciones puede acreditar su condición de socio (y ejercer sus derechos) COn la sola exhibición del título. b) Acciones Nominativas Endosables: son aquellas que se transmiten por endoso. Estas acciones pueden circular libremente (a través del endoso), siempre que se realice la inscripción de las transmisiones en el Libro de Registro de Ac ciones de la sociedad (art. 215 in fine). c) Acciones Nominativas No endosables: son aquellas que se transmiten por vía de cesión (rigiendo dichas normas). La transmisión debe realizarse a nom bre de una persona determinada; y se debe notificar a la sociedad emisora para que inscriba la transmisión en su Libro de Acciones (art. 2í5), POTOCO PÍAR E » .'E LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL t \ ? T 1T¿ DFI, CÓDIGO PENAL (I.EY 11,733 de PROPIEDAD ÍNTELECíVAL)
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d) Acciones Escritúrales: son aquellas acciones que no están representa das en títulos, sino en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la socie dad emisora U otros organismos autorizados (detemiinados bancos, o cajas de valores, etc). A fin de que el accionista pueda acreditar su condición de tal, la sociedad (o el banco o caja de valores, en su caso) debe entregarle un ^^comprobante de apertu ra de cuenta”. Para su transmisión rige el mismo sistema que para las **acciones nomina tivas no endosables”. Nominatividad Obligatoria.- La Ley 24.587, dictada en 1995, establece que las acciones deben ser nominativas no endosables. Dicha ley también impuso un régimen para que las acciones existentes que fue ran al portador o nominativas endosables puedan ser convertidas en nominativas no endosables. Con respecto a las acciones escritúrales, su emisión sigue estan do permitida. * TVansmislbilidad.- El art. 214 establece claramente que “la transmisión de acciones es libre”. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de acciones (por ej: estableciendo cláusulas limitativas como el “derecho de tanteo”, el “derecho de preferencia”, etc -ver Capítulo XV-), p e ro n u n c a p r o h i b ir í a .
¿Cómo se perfecciona la transferencia? Depende de la clase de acción: a) Acciones nominativas no endosables: se perfecciona con la entrega material del título, la inscripción de la transferencia en el Libro de Registro de Acciones de la sociedad emisora, y la inscripción en el título mismo. b) Acciones escritúrales: se perfecciona con la notificación de la transferencia (en forma expresa y por escrito) a la sociedad emisora O entidad que lleve el registro, y la inscripción en su libro correspondiente. Indivisibilidad.- Las acciones son indivisibles. En caso de que una acción tenga más de un propietario (copropiedad), se aplican las reglas del condominio-, y la sociedad podrá exigir que unifiquen la representación para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones emergentes de dicha acción. Libro de Registro de Acciones.- La sociedad anónima debe llevar un Libro de Registro de Acciones (art. 213), a fin de brindar información referente a las acciones de la sociedad (función depublicidad). En este libro deberá asentarse: 1) Clases de acciones; y derechos y obligaciones que emerjan de ellas; 2) Estado de integración de las acciones (con el nombre de su suscriptor); 3) Transferencias sufridas p o r las acciones (con sus respectivas fechas, y con la indivi dualización de sus adquirentes); 4) Derechos reales gravados en las acciones nominativas (por ej: prenda; usufructo); etc.
Todos estos actos serán oponibles a la sociedad y a terceros, sólo después de ser inscriptos en el Libro de Registro de Acciones de la sociedad. POLITICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORUL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Certificados.- La sociedad puede emitir 2 clases de certificados: a) Certificados nrovísionaíex: son títulos que se les entregan a los accionistas mientras no hayan integrado totalmente las acciones suscriptas. b) Certificados globales: son títulos que representan a una cantidad determi nada de acciones. Su finalidad es evitar la circulación fragmentada de acciones de bajo valor (por ej: en caso de aumento de capital). Sólo pueden emitirlos aquellas socieda des autorizadas a realizar oferta pública de sus acciones. Cupones.- La sociedad anónima puede utilizar “cupones”. Se trata de ‘^ane xos que generalmente se adhieren a los títulos representativos de las acciones^' y que son legitimantes para el cobro de dividendos (conf. Nissen). Negocios sobre acciones.- Las acciones pueden ser objeto de los siguientes ‘^negocios jurídicos**: a) Compraventa: la Ley 19.550 no prevé la compraventa de acciones. Sin em bargo se encuentra permitida, y se le aplican las disposiciones del Código Civil y Comercial (arts. Í123 a 1169). Ahora, vale preguntarse ¿la sociedad puede adquirir (comprar) sus propias ac ciones? No, salvo en los supuestos enumerados por el art. 220 (Ley 19.550). La ad quisición de sus propias acciones fuera de esos casos es nula de nulidad absoluta (por atentar contra la iníangibilidad del capital social). '0
b) Usufructo: el art. 218 prevé el usufructo de acciones. De esta forma, el ejer cicio de los derechos pertenecientes a las acciones se divide: - El nudo propietario conserva la titularidad de las acciones, el ejercicio de los derechos políticos (derecho al voto, a la información, etc), y el derecho a cobrar la cuo ta liquidatoria; - El usufructuario adquiere el derecho a cobrar los dividendos. c) Prenda: está permitido constituir prenda sobre las acciones. En dicho caso, el titular de la acción (deudorprendario) conserva los derechos correspondientes a la acción prendada, hasta que ésta sea ejecutada (en caso de incumplimiento). El único de recho del acreedor prendario consiste en ejecutar la acción prendada en caso de in cumplimiento. d) Sindicación: la sindicación de acciones consiste en un convenio entre varios accionistas, a fin de votar en el mismo sentido en las asambleas. Para darle mayor consistencia al convenio, suelen pactar la prohibición de dis poner de sus títulos por un tiempo detemxinado (por ej: acuerdan ia prohibición de transfe rir sus acciones). La Ley 19.550 no prevé la sindicación de acciones, pero ésta se en cuentra aceptada por la jurisprudencia (aunque con muchas limitaciones). Embargo de acciones.- Los acreedores particulares de los accionistas pueden embargar las acciones que estos posean en la sociedad (arts. 56 y 219). Sin embargo, mientras se lleve a cabo la subasta, el accionista conservará los derechos correspondientes a las acciones embargadas. F O T O C O PIA R r i í LIB R O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L-\S PENAS DEL ART 111 DEL CÓDIGO PENAL ( lJ Í Y 11.723 d« PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Amortización de acciones.- La amortización de acciones es un procedimien to a través del cual se cancelan algunas acciones, con ganancias (realizadas y líqui das) de la sociedad. Müíño la define como "mk p^go anticipado que se hace a accionistas de la cuota de liquidación que le correspondería”, A dichos accionistas se les entrega (a cambio de las acciones) un **bono de goce”. De esta forma, dejan de ser accionistas para convertirse en acreedores de la socie dad (como veremos a coníinuacíón), B onos.-
Concepto.- Los bonos son títulos que puede emitir la sociedad, y que represen tan para sus titulares un crédito contra ésta. Quien sea titular de bonos no será ac cionista de la sociedad, sino acreedor de ella. Oases de bonos.- La sociedad anónima puede emitir 2 clases de bonos, siem pre que su estatuto se lo permita: a) Bonos de Goce: son aquellos que se les otorgan a los titulares de acciones totalmente amortizadas, en reemplazo de éstas. Estos bonos dan derecho a parti cipar de las ganancias de la sociedad, También dan derecho a cobrar de lo produ cido por liquidación de la sociedad, luego de que cobren los titulares de acciones no amortizadas (art. 228). b) Bonos de Participación: son aquellos que se les otorgan a quienes hayan efectuado prestaciones que no constituyan aportes de capital. Por ejemplo: se les entre ga a quienes efectúan prestaciones rias; o al personal de la sociedad; etc.
Estos bonos sólo dan derecho a participar de las ganancias del ejercicio, D ebentüres.-
Concepto.- El debenture es un **título valor que instrumenta obligaciones socmles, otorgando como tal a su tenedor la calidad de acreedor de la sociedad, con el básico derecho a la recepción de los intereses y cuotas de amortización pactados” (conf. Zunino). En otras palabras, el debenture es un título que la sociedad entrega a cam bio de dinero o algún bien. De esta forma, el tenedor del debenture se convertirá en acreedor de la sociedad, y podrá recuperar el dinero correspondiente a dicho “préstamo” en cuotas v con intereses. ¿ Cuál es la ventaja para el tenedor del debenture? El cobro de intereses. ¿Cuál es la ventaja para la sociedad? Lograr rápidamente el ingreso de fon dos (ya sea en dinero o bienes). Ejemplo: una persona le presta a la sociedad $ 10.000, A cambio, la sociedad le entrega un debenture, pagadero es 12 cuotas mensuales y con 10% de interés por cada cuota. De esta forma, la sociedad se beneficia consiguiendo el préstamo rápidamente, mientras que el tenedor del debenture (acreedor), se beneficiará cobrando (finalmente) $1 í .000.
Sociedades autorizadas a emitirlos.- Sólo las Sociedades por Acciones (socie dad anónima y sociedad en comandita por acciones) pueden emitir debentures. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O AI-A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Debemos tener en cuenta que la emisión de debentures implica un endeuda miento para la sociedad. En consecuencia, para que dicha emisión proceda, debe rá estar prevista en el estatuto social, y ser autorizada por asamblea extraordinaria de accionistas (am. 235 y 325). C la s e s d e d e b e n tu r e s .-
Los debentures suelen clasificarse desde 2 puntos de
vista distintos: - Según la d a s e d e g a r a n t í a que la sociedad le brinda al tenedor del título: Debentures con Garantía Flotante: son aquellos cuyo pago se garantiza con todos los derechos y bienes de la sociedad emisora, o una parte de ellos (por ej; una parte proporcional de los bienes sociales). Esto incluye a los bienes muebles e in muebles, presentes y futuros de la sociedad (art. 327). Por lo tanto, el acreedor podrá cobrarse de cualquiera de esos bienes o dere chos ante el incumplimiento de la sociedad en el pago (o ante algún otro supuesto de I.
a)
“exigibilidad de garantía” enumerado por el art. 328),'
Según de qué bien se cobre, el acreedor tendrá los privilegios correspondien tes a la prenda (bienes muebles), a la hipoteca (inmuebles) o a la anticresis (frutos o ren tas de un inmueble) sin necesidad de cumplir con las formalidades previstas para la constitución de estos derechos reales. b) Debentures con Garantía Especial: son aquellos cuyo pago se garantiza con bienes determinados de la sociedad, susceptibles de hipoteca {^or ej: la socie dad garantiza el pago con un inmueble determinado).
Para emitir este tipo de debentures, se deberá cumplir con todas las formali dades previstas para la constitución de hipoteca (art. 333). c) Debentures con Garantía Común: son aquellos cuyo pago se garantiza con todo el patrimonio de la sociedad. Pero los titulares de esta clase de debentures deberán cobrar su crédito paríu -en igualdad de condiciones- con los acree dores quirografarios de la sociedad (art. 332). - Según los d e r e c h o s q u e o to r g a n a su titular; a ) Debentures Simples: son aquellos que otorgan a su titular (acreedor) el de recho al reembolso del capital, más los intereses. h) Debentures Convertibles: son aquellos que otorgan a su titular la opción entre percibir su crédito (reembolso + intereses) o convertirse en accionista de la so ciedad emisora. Es decir que se trata de “debentures convertibles en acciones”. II.
I n t e r v e n c ió n d e u n b a n c o fid u c ia r io .- La Ley de Sociedades establece que, aquellas sociedades que pretendan emitir debentures deberán celebrar un c o n tr a to d e fid e ic o m iso con un banco. Este banco será el encargado (entre otras cosas) de representar y defender los de rechos e intereses de los *‘debenturistas*\ durante la etapa de emisión y suscrip ción de los debentures (art. 338).
POTOCOPIAJR LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN r.j\S PENAS DEL ART I':'? d Iv CÓDIGO PENAL {I..EY i 1.723 de PROPIEDAD INTELECTU/U-)
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Concepto,- Las obligaciones negociables son títulos de crédito representativos de préstamos, generalmente a mediano o largo plazo. Ejemplo: una persona (obligaciom sta) le presta $50.000 a la sociedad. A cambio, la sociedad le entrega 10 obligaciones negociables de $5,000 cada una; pagaderas a 15 años y con una tasa de inte rés del 18%.
Diferencias con los debeatures.- Las obligaciones negociables son “títulos de deuda” al igual que los debentures. Sin embargo, presenta las siguientes di ferencias: a ) Sociedades autorizadas: la obligaciones negociables pueden ser emitidas por Sociedades por Acciones; Cooperativas; Asociaciones civiles constituidas en el país; y Sucursales de sociedades por acciones extranjeras. b) Régimen de emisión: para que la emisión de obligaciones negociables pro ceda no es necesario que esté prevista en el estatuto social. Tampoco se necesita que la decisión sea adoptada en asamblea extraordinaria, siendo suficiente que lo decida la Asamblea Ordinaria (salvo que se trate de obligaciones negociables “convertibles”).
c) Fideicomiso: no es obligatoria la celebración de c o n tr a to d e fid e ic o m iso con un banco. d) Garantías adicionales: además de las garantías propias (ya sea flotante, especial o común), pueden llevar garantías adicionales de terceros. e) Tratamiento impositivo: las obligaciones negociables presentan importantes beneficios en materia de impuestos C'beftejidosftscaíes^% Clases de Obligaciones Negociables.- Al igual que los debentures, se clasifi can desde 2 puntos de vísta distintos: I.- Según la clase de garantía que la socie dad le brinda al tenedor del título (obligaciones negociables con garantíaflotante, especial o común); y II.- Según los derechos que otorgan a su titular (obligacio nes negociables simples o convertibles). En ambos casos, remitimos a la clasificación de “debentures”.
POLÍTICA D E PBECIOS PARA ESTUDIA>!TES: EDlTOIU/\LESTUDIO SE CO^íPHO^iETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA I.OS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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( Concepto^
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Las acciones son ''títulos-valores' representativos del capital social que determ inan k participación del accionista en la vida corporativa " {ccnf. Muiño).
1) Otorgan a sus titaiarcs la "condición de socio". 2) Debeii tener el mismo valor (expresado en moneda argentina). | 3) La sociedad puede crear distintas categorías de acciones. : :4) Cada categoría de acciones puede otorgar derechos distintos que las otras, ; Los títulos representativos de las acciones deben mencionar; a) Denominación dé la sociedad, v. (Requisitos doihicilio, ifecha, lugar de constitución, duración y datos de la inscripción; h) Capital social; ; c) Número, valor nominal del titulo, clase de acciones que representa, y derechos que otorga, a) Acciones r**” privilegiadas S/ los derechos [/ r< **;*'"'- o *'devoto plural". ( TyaiVsrnisibíIídad 1 q u e c o n to "La transmisión de .acciones .es c) Acciones ordinarias.: ■ ( Clases libre" (ait. 214). El estatuto puede^ Acciones al portador. .. ■ ^ S/ la forma de a) limitar la transmisibilidad, pero h) Acciones nominativas endosabies. transmitirse . . c) Acciones nominativas no eridosables., nunca prohibiría. ■■ d) Acciones escritúrales. Las acciones .son indivisibles. Cuando 1 _[ Libro de Registro de Acciones una acción tenga más de un propietario, En este libro debe asentarse: 1) Clases de se aplican las reglas del condominio, v acciones -y derecho y obligaciones .qué emerjan de .eilas-; 2) Estado de integracióa Negocios sobre acciones(|de las acciones; 3) Transferencias sufridas Las acciones pueden ser objeto de: /. i I.. . .. i . . por las acciones; 4) Derechos reales grava a) Compraventa; b) Usuñucto; c) Prenda; d) Sindicación dos en las acciones nominativas. ' a) Certificados provisÍonáles.É [ Certificados }—>- La sociedad puede emitir 2 clases de certificados b) Certificados globales. ■\'M La sociedad ^ónima puede utilizar "cupones". Se trata de "anexos que generalmente se adlúeieji [Cupones ]| a los títulos representativos de las acciones" y que son legitimantes para el cobro de dividendos^;------ — ——>. ÍEs un "pago anticipado que se hace a accionistas de la cuota de liquidación [A jn o rtiz a c i^ correspondería" (conf. Muiiio). ( Características
f
Los bonos son tífuios que puede eniitir la sociedad, j I y qygrepresentanpara sus titulares un créditocontra l f c íi ésta. Quien sea titular de bonos no será accionista de j v _ la sociedad, sino acreedor de ella. : : /)
^ V.
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a) Bonos de Goce. b) Bonos de Participación
D ebentukks El debentore es un "título valor que instrum enta obligaciones sociales, otorgando como tal [Concepto )—rr—^ « su tenedor la calidad de acreedor de la sociedad, con el básico derecho a la recepción de los intereses y cuotas de amortización pactados'^ (conf. Zmino).
La ventaja para el tenedor del debentnre es el cobro de intereses. ^ La ventaja para la sociedad es lograr rápidamente el ingreso de fondos.
:*
Sólo las Sociedades por Acciones pueden emitir debentures. a) Debentures coa Garantía Flotante SI la clase de garantía b) Debentures con Garantía Especial c) Debentures con Garantía Común a) Debentures Simples S/ los derechos que otorgan b) Debentures Convertibles Las sociedades que pretendan emitir debentures deberán celebrar en (intervención die un banco"]------ 1contrato de fideicomiso con un banco.
( Sociedades autorizadas j
O b l ig a c io n e s N e g o c ia b l e s
( Concepto )—j Las obligaciones negociables son títulos de crédito representativos de préstamos, generalmente a mediano o largo plazo.
S/ la clase de garantía
([Ciases'~)g=dIII[ S/ los derechos que otorgan
Debentures
a) Sociedades autorizadas b) Régimen de emisión ; [Diferencias con los debentures )- -c) Fideicomiso ^......................... ....... ~~ ^ --d) Garantías adicionales ~e) Tratamiento impositivo
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C A P IT U L O X V III S O C I E D A D A N Ó N IM A
LAS ASAIWBLEAS CONCEPTO.-
Nissen define a la Asamblea como “la reunión de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos^ para considerar y resolver sobre los asuntos indicados en la convocatoria**. Muíño. por su parte, nos da una definición más detallada: “La asamblea se concibe como la reunión de accionistas, organizada obligatoriamente para su funcionamiento en forma de colegio, de acuerdo a la ley y el estatuto, a fin de tratar y resolver en interés social sobre los asuntos de su competencia., fijados por la ley y el orden del dia, con efecto de obligatoriedad para la sociedad y los accionistas**. En fin, la Asamblea es la reunión de accionistas destinada a adoptar decisiones sociales. Es el órgano de gobierno de la sociedad anónima. C aracterísticas.-
La Asamblea de accionistas presenta las siguientes características: 1) Organo de gobierno: la Asamblea de accionistas es el órgano de gobierno de la sociedad anónima. Es el órgano que adopta las decisiones sociales. 2) Organo no permanente: la Asamblea no funciona constantemente durante toda la existencia de la sociedad. Sólo funciona cuando es convocada. 3) Facultades indelegables: las facultades de la Asamblea son indelegables. Por lo tanto, se dice que tiene “competencia exclusiva” en sus facultades. 4) Poderes v autonomía limitados: los acuerdos adoptados en Asamblea no pueden exceder de la competencia fijada por la ley y el estatuto social. 5) Obligatoriedad de sus decisiones: las decisiones adoptadas en Asamblea son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas. Estas decisiones deben ser cumplidas (ejecutadas) por el Directorio. ó) Acto formal: la Asamblea es un “acto formal ad solemnitatem ” Por lo tan to, para que sus decisiones sean válidas, será necesario que se respeten todos los recaudos de la ley, en cada una de las etapas que forman la voluntad social. C lases
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A s a m b l e a s .-
Las Asambleas pueden clasificarse en base a 2 criterios distintos: según los asuntos que deban tratarse; y según los accionistas que participan de ellas: L- Según los asuntos que deban tratarse, se clasifican en: POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLVL ESTUDIO SE COMPROiVÍErE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE P/\RA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Asamblea Ordinaria: es la que resuelve los siguientes asuntos (art. 234): - Consideración del balance general, estado de los resultados, distribución de ganancias, informe del síndico y demás medidas relativas a la gestión de la sociedad (que deba resolver conforme a la ley y el estatuto); ~ Designación, retribución, remoción y responsabilidad de directores, síndi cos y del consejo de vigilancia; " Aumentos del capital, hasta el quíntuplo.
b) Asamblea Extraordinaria: es la que debe resolver (art. 235): - Todos los asuntos que no deba resolver la asamblea ordinaria, - La modificación del estatuto. - Aumentos de capital, superiores al quíntuplo. - Reducción y reintegro del capital " Rescate, reembolso y amortización de acciones. “ Emisión de bonos, debentures y su conversión en acciones. ~ Fusión, escisión, transformación y disolución de la sociedad. - Nombramiento, remoción y retribución de los liquidadores. ” Limitación del derecho de preferencia para suscribir nuevas acciones. H." Según los accionistas que participan de e lla s, se clasifican eih a) Asamblea General: en ella participan y votan todos los accionistas. b) Asamblea Especial: en ella participan y votan exclusivamente los accionis tas tenedores de una determinada clase de acciones (ej; acciones privilegiadas), para adoptar las resoluciones que afecten los derechos de esa clase. c) Asamblea Unánime: es aquella en la que se reúnen los accionistas que re presentan la totalidad del capital social. Las decisiones en esta asamblea deben adoptarse por unanimidad (art. 237). E t a pa s
pa r a l a a d o p c ió n d e d e c is ío n e s .-
Convocatoria de Asamblea.- La convocatoria es la invitación formulada a los accionistas para que concurran a una asamblea. ¿Quién debe convocar a las asambleas? El principio general es que, tanto las asambleas ordinarias como las extraordinarias, deben ser convocadas por el Directorio (art. 236). Sin embargo, como excepción, pueden ser convocadas por el Síndico en los si guientes casos (art, 294, inc. 7): a) cuando éste lo juzgue conveniente (tratándose de asambleas extraordinarias^ y b) cuando el Directorio omita convocarlas (tratándose de asambleas ordínaria-sv Por otro lado, cualquier accionista puede requerir al Directorio o al Síndico que convoquen una asamblea (siempre que dicho accionista represente, al menos, el 5%del ca pital social; o el porcentaje mínimo que establezca el estatuto).
FO TO CO PIA R E S lX LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. ! "'2 O E l CÓDIGO PENAL (LEY 1í .723 de PROPIEDAD INTEl.ECTUAL}
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En caso de que el Directorio (o el Síndico) no proceda a convocar la asamblea, eí accionista podrá solicitarla a través de la autoridad de control o en forma judi cial (art. 236). Antes de seguir, es conveniente mencionar que la Ley General de Sociedades prevé la posibilidad de realizar hasta 2 convocatorias de asamblea. La segunda tendrá lugar cuando fracase la primera. Ahora, bien ¿cuál es la forma de convocar las asambleas? A través de edic tos, que deben ser publicados por el Directorio (o por quien efectúe la convocatoria) en el diario de publicaciones legales -B o letín O ficial-. El modo de publicar estos edictos variará según se trate de primera o segunda convocatoria: a) Primera Convocatoria: el edicto se publica por 5 días. Debe publicarse con, al menos, 10 días de anticipación a la celebración de la asamblea, pero no más de 30. Por ejemplo: la asamblea se convoca para el 30/4. Por lo tanto, la publicación de edictos deberá realizarse entre el 1/4 y el 20/4. »
b) Secunda Convocatoria: el edicto se publica por 3 días. Debe publicarse con, al menos, 8 días de anticipación a la celebración de la asamblea; la cual de berá celebrarse dentro de los 30 días dé fracasada la asamblea en primera con vocatoria. Siguiendo el ejemplo anterior: la asamblea no podrá convocarse (en segunda convocatoria) para más allá del 30/5, Supongamos que se convoca para el 25/5; por lo tanto, la publicación de edictos deberá realizarse entre el 30/4 (fecha de fracaso en primera convocatoria) y el 17/5 (por los 8 días de anticipación).
* Convocatoria Simultánea: ambas convocatorias ( P y 2^®) pueden realizar se en forma simultánea (siempre que el estatuto lo autorice). En dicho caso, se publicarán los edictos de la misma forma que para la primera convocatoria. Si la asamblea (de segunda convocatoria) fuera citada para el mismo día, deberá ce lebrarse con un intervalo no inferior a una hora de la fijada para la primera. ¿Cuál es el contenido de los edictos? En él se deben mencionar ; a) carácter de la asamblea -ordinaria o extraordinaria; especial o general-; b) fecha; c) hora; d) lugar de reunión; e) orden del día; y f) los recaudos que deban cumplir los accionistas al momento de asistir -por ej; comunicar su voluntad de asistir-. Orden del día.- El “orden del día” es el listado de temas o cuestiones por los cuales se convoca a la Asamblea, para que ésta decida sobre ellos. Es el “temario prefijado** para la Asamblea. Cualquier decisión adoptada por la Asamblea sobre materias distintas a las incluidas en el orden del día es nula (art. 246). Reunión o Formación de la Asamblea.- Los accionistas que pretendan par ticipar de la Asamblea, deben comunicar su voluntad de asistir con no menos de 3 días de anticipación a la fecha de celebración de la misma. Deben comunicar lo a través de un medio fehaciente, a fin de ser inscriptos en el Libro de Asisten cia a asambleas (art, 238), P O liT IC A D E P K E C lO S PARA ESTUDIANTES; EDrrORÍALSSSTÜDlO SECOMPROMElEAM¿\NTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA EOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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Llegado dei día de celebración de la Asamblea, antes de dar comienzo a ésta, los accionistas (o sus rep re se n ta n te s) que concurran deberán firmar el Libro de Asisten cia. En él dejarán constancia de sus domicilios, documentos de identidad, y núme ro de votos que les corresponda (art. 23 8 ). Los accionistas pueden hacerse representan por otra persona ñsica, en la Asamblea. Para ello será suficiente un mandato otorgado en instrumento privado, con firma certificada (en fo rm a ju d ic ia l, n o tarial, o b an caria). No pueden ser mandatarios: a) Los directores; b) Los síndicos; c) Los inte grantes del Consejo de Vigilancia; d) Los gerentes; ni e) Los demás empleados de la sociedad (art. 239). Para dar comienzo a la Asamblea será imprescindible lograr el ^^quórum ” pre visto por la Ley 19.550, como veremos a continuación.
Quorum.- Es la cantidad mínima de accionistas que deben asistir para que la asamblea pueda constituirse y sesionar. El quorum exigido varía según el tipo de asamblea y el número de convocatoria: :a) Asamblea ordinaria:
- Primera convocatoria: se requiere la presencia de accionistas que re presenten la mayoría de las accio nes con derecho a voto. (V er ejem p lo )
E j: acciones c o n debo, a voto; 100 30 30 21 19
? 1........... ? ?j ? Q uorum (socios q u e re p re sen ta n 51 acciones)
Segunda convocatoria: la asamblea se considerará constituida cualquiera sea la cantidad de accionistas presentes. bl Asamblea extraordinaria: - Primera convocatoria: se requie re la presencia de accionistas que representen el 60 % de las accio nes con derecho a voto. (V er e jem p lo )
E j: acciones co n deb o , a vo to : 100 30
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"Segunda convocatoria: se requiere la concurrencia de accionistas que re presenten el 30 % de las acciones con derecho a voto.
Deliberación.- Una vez determinada la existencia del quorum mínimo, co mienzan las deliberaciones. Debemos tener en cuenta que: 1) Las deliberaciones estarán dirigidas por el Presidente del Directorio; 2) Todos los accionistas tienen derecho de voz. También gozan de este dere cho: los directores no accionistas; los síndicos; y los gerentes generales. 3) Comenzada la deliberación, la asamblea podrá pasar a **cuarto intermedio*^ sólo una vez ( d “cuarto intermedio** es la in te rru p c ió n d e la a sam b lea, p o r d e cisió n de la m ayoría). F O T O C O P IA R E S T E ..IK R O E S O E L IT O . A LOS INFR/\CTORES LES CORRESPONDEN Ij\S PENAS DEL ART. DEL CO d IGO PENA1.(LEY 1L723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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En dicho caso, !a asamblea deberá continuar necesariamente dentro de los 30 días siguientes; y solamente podrán participar de ella quienes haya asistido a la “pri mera parte” de la misma.
Votación.- ¿Quiénes están habilitados para votar en las asambleas? En prin cipio, tienen derecho de voto todos los accionistas. Esto incluye a los directores, síndicos y gerentes generales que sean accionistas {art. 240). Sin embargo, no podrán votar: a) Los directores, síndicos, del consejo de vigilancia y gerentes ge nerales {aunque se an acc io n ista s) en las decisiones vinculadas a su responsabilidad, re moción con causa, o aprobación de sus actos de gestión. b) El accionista que en ima operación determinada tenga (p o r cu e n ta p ro p ia o a je n a ) un interés contrario al de la sociedad. La Ley 19.550 establece que *^deberá abste nerse de votar** en las decisiones vinculadas a dicha operación. c) Los titulares de acciones preferidas sin derecho a voto (sin em b a rg o , p a ra las cuestiones in clu id as en el art, 2 4 4 in
ñm-*’supttestos especiales”-, sí p o d rá n
votar).
Es importante recordar que la asamblea no puede decidir sobre cuestiones no incluidas en el ^*orden del día**. Si lo hace, dichas decisiones serán nulas. Sin embargo, la Ley 19.550 (art. 2 4 6 ) enumera 3 excepciones: * Si estuviera presente la totalidad del capital y la decisión se adoptara por unanimidad de los accionistas con derecho a voto; * La promoción de acciones de responsabilidad contra directores o síndicos (c u a n d o se a c o n se c u e n c ia d e u n a cu e stió n in c lu id a e n el o rd e n d el d ía);
* La elección de los encargados de firmar el acta de asamblea.
Mayorías.- La “mayoría” es la cantidad de votos que se necesitan para adop tar una resolución social válida. Tanto en las asambleas ordinarias como en las extraordinarias, las reso luciones serán adoptadas por mayoría absoluta de los “votos presentes**en la asamblea (es decir, la m itad m á s u n o d e lo s v o to s p resen tes). No obstante, el art 244 (in fine) enumera algunos “supuestos especiales” (p o r ej: d e c isio n es q u e im p liq u e n c a m b ia r e l o b je to so c ial; tra n sfo rm a c ió n ; d iso lu c ió n a n tic ip a d a d e la so
para los cuales se aplica el siguiente régimen de mayorías: a) Las resoluciones se adoptan por mayoría de acciones (ta n to p re se n te s c o m o a u
ciedad; e tc ),
se n tes);
b) No se aplica la pluralidad de votos (es decir,
q u e las a c c io n e s p riv ileg iad a s, q u e e n otras v o ta c io n e s p u e d e n o to rg ar h a sta 5 v o to s, aq u í te n d rá n só lo 1 voto);
c) Las acciones preferidas sin derecho a voto recuperan el derecho al voto (só lo p a ra estas d ecisio n es, o to rg án d o se 1 v o to p o r ca d a acció n ).
Acta de Asamblea.- Una vez finalizada la Asamblea, el Directorio debe labrar un acta de lo acontecido en ella. En dicha acta se deberán resumir las manifesta ciones hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados, con POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMl^ROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARí\ LOS ESTUDIANTES. N O A L/\ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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expresión completa de las decisiones. El Acta deberá estar confeccionada y firma da (por el presidente del Directorio y los socios designados al efecto) dentro de los 5 días. (Ver modelos de Actas de Asamblea, alfinal del capítulo). E f e c t o s d e las d ec isio n e s asam blearia s .-
Principio General,- El principio general es que las decisiones adoptadas en Asamblea son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas: y deben ser cumplidas (e je c u tad a s) por el Directorio. Excepciones.- El principio general tiene 2 excepciones. En consecuencia, las decisiones adoptadas en Asamblea no serán obligatorias; 1) Para aquel accionista que ejerza el derecho de receso (art. 245); ni 2) Cuando dichas decisiones sean ^‘impugnables de nulidad*^ (y a s e a p o r v io la r la ley, e sta tu to o reg la m e n to ; o p o r im p lic a r un a b u so d e m ay orías).
I m pu g n a ció n d e las reso lu c io n es .-
Causales y Plazo.- Todas aquellas resoluciones de la asamblea adoptadas en violación de la ley, estatuto o reglamento pueden ser impugnadas de nulidad, den tro del plazo de 3 meses (contados desde que finaliza la asamblea). Sujetos Legitimados.- Están legitimados para impugnar de nulidad las reso luciones asamblearias: a) Los accionistas que hayan votado en contra de la respectiva decisión; b) Los accionistas que se hayan abstenido de votar (e n la re sp ec tiv a d ecisió n ); c) Los accionistas que hayan estado ausentes en dicha asamblea; d) Los directores; e) Los integrantes de la sindicatura; f) Los integrantes del consejo de vigilancia; y g) La autoridad de control. Los accionistas que hayan votado a favor de una determinada decisión, no po drán luego atacarla de nulidad, salvo que haya existido vicio en la voluntad. E je m p los: h a b rá “ v ic io e n la v o lu n ta d ” c u an d o u n a cc io n ista v o te a fa v o r de la a p ro b a c ió n d e un b alan ce, d e b id o a q u e e l d ire c to r p re sen tó u n b a la n c e falso {error de hecho)', o c u a n d o u n a ccionista v o te a fa v o r d e u n a d e c isió n b a jo a m e n a z a (violencia)., etc.
La acción de nulidad debe promoverse contra la sociedad, ante el juez del do micilio social.
Suspensión provisoria.- El art. 2 5 2 (L e y 19.550) otorga al juez la facultad de suspender la ejecución de la resolución impugnada (o sea , im p e d ir q u e s e e je cu te dicha d ecisió n ). Se trata de una medida cautelar, destinada a evitar perjuicios derivados de una resolución contraria a la ley, estatuto o reglamento. Los requisitos para que dicha medida cautelar proceda son: 1) Que ya se haya promovido la acción de nulidad: 2) Que sea a pedido de parte (ya que no puede decretarla el juez de oficio); FOTOCOHAR ESI LIBRO ES DELITO. A LOS IHFR/\CTORES IES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. f'2 OBI CÓDIGO PENAL p.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECrUAL)
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3) Que existan motivos graves para pedirla; 4) Que la medida no ocasione pequicios a terceros: 5) Que el peticionante de la medida otorgue garantía suficiente (para responder por los daños que dicha medida pueda ocasionar a la sociedad).
6) Que se cumpla con los otros requisitos de toda medida cautelar; es decir; ve~ rosimilitud en el derecho^ y peligro en la demora. Responsabilidad de ios accionistas.- Los accionistas que hayan votado a fa vor de las resoluciones declaradas nulas, responden ilimitada y solidariamente por las consecuencias de las mismas. Ello sin perjuicio de la responsabilidad que le corresponda a los directores, sín dicos y del consejo de vigilancia (ya que su responsabilidad se rige por las nor mas específicas que -para ellos- contiene la Ley 19.550). D
e s e c h o d e R e c e s o .-
Concepto.- Es el derecho que le asiste a todo accionista de retirarse de la so ciedad, cuando la Asamblea resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto. Además del derecho a retirarse, el jaccionista podrá exigirle a la sociedad una suma de dinero que represente el valor de su participación social actualizada. Diferentes supuestos.- La Ley 19.550 -arts. 244 y 245- menciona distintas reso luciones {^^m odificaciones e sta tu ta ria s'^ que autorizan a los accionistas a ejercer este derecho: a) Transformación, prórroga y reconducción de la sociedad; b) Disolución anticipada de la sociedad; c) Transferencia del domicilio social al extranjero; d) Cambio fundamental del objeto social; e) Fusión por incorporación (sólo para los accionistas de la sociedad fusionada); í) Escisión; g) Aumento d e l c a p ita l s o c ia l (decidido por asamblea extraordinaria y que implique desem bolsos para los accionistas); etC.
Estos supuestos no son taxativos, ya que el estatuto puede prever otros no con templados en la ley (conf. art. 89). Accionistas legitimados.- El derecho de receso sólo puede ser ejercido por: a) los accionistas que votaron en contra de la decisión -deben notificar su intención de ejer cerlo en un plazo de 5 días, desde que finalizó la asamblea-; y b) los accionistas ausentes en dicha asamblea -el plazo para ejercerlo es de 15 días-, Caducidad.- El derecho de receso y las acciones emergentes de él caducan si la resolución que los originó es revocada por una Asamblea en un plazo de 60 días (contados desde que finalizan los 15 días que tiene el accionista ausente para ejercer el derecho de re
Por lo tanto, el plazo que tiene la sociedad para revocar la decisión es de 75 días, desde que finaliza la Asamblea que la originó. ceso).
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En dicho caso, los accionistas **recedentes*^ el ejercicio de sus de rechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento en que notifica^ ron el receso. Ejemplo: suele suceder que, luego de adoptar una decisión, la sociedad advierte que el receso de alguno de sus accionistas puede generar grandes pérdidas. En dicho caso, la sociedad utilizará la herra mienta que le da la Ley 19.550 -revocación de la resolución-, y así evitará que el accionista “recedente” ejerza efectivamente el derecho de receso.
Valor de las acciones.- Como ya dijimos, el accionista que ejerza el derecho de receso, podrá exigirle a la sociedad una suma de dinero que represente el valor de su participación social actualizada. Dicha suma debe calcularse en base al último balance realizado, y su impor te deberá pagarse en el plazo de 1 año, contado desde que finaliza !a asamblea que originó el receso. Modelo de A cta de Asamblea O rdinaria Acta de Asam blea O rdinaria N°... En ia Ciudad de Bs. As,, a los 10 días del mes de Junio de 2016, siendo las 11 hs, se re únen en la sede social de Electromec S.A., sita en la calle Comentes 1323 4° piso de ia Ciudad de Bs. As, los señores accionistas que se detallan al folio N'’ 4 del Libro de De pósito de Acciones y Registro de Asistencia a Asambleas N° 1. Se encuentran presen tes la totalidad de los accionistas con derecho a voto, que representan el cien p5r cien to (100%) del capital social. En uso de la palabra, el Sr. Presidente del Directorio, Er nesto Juárez, quien preside la Asamblea, informa que la asamblea tiene el carácter de unánime y que se cuenta con el quórum legal, por lo cual declara formalmente consti tuida la asamblea ordinaria, da por iniciada la sesión y propone tratar el primer punto del orden del día que dice:
1) Designación de dos (2) accionistas para firmar el acta. Toma la palabra el Sr. José Lobos quien propone se designe a los accionistas Leandro Soto y Edgardo Regui para suscribir el acta correspondiente a la presente Asamblea; moción que, en forma unánime, resulta aprobada. Seguidamente se trata el 2° punto del orden del día que dice:
2) Consideración de la memoria, balance general, estados de resultados e inventa rio, correspondientes al ejercicio N ® c e r r a d o en fecha.... Se procede a la lectura de la memoria anual que dice: Dicha memoria ha sido confeccionada de acuerdo a las prescripciones de la ley. Acto seguido, toma la palabra el Señor Presidente, quien manifiesta que la documentación pertinente ha sido pues ta a disposición de todos los accionistas con la suficiente antelación, razón por la cual debe darse por leída. Luego de breves comentarios de algunos accionistas referidos a diversos aspectos de la documentación, se pasó a votar, resultando la aprobación uná nime de los siguientes docuentos: memoria, inventario, balance general, estado de re sultados, cuadros y anexos por el ejercicio N'*.......; finalizado en fecha ..... Acto segui do, el Señor Presidente pone a consideración de los señores accionistas el 3“ punto del orden del día que dice:
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3) A probación de la gestión del d ire c to rio p o r el desem peño en sns funciones d u ra n te el ejercicio N®... y fijación d e sus h o n o rario s.
Leído ei punto, y luego de un breve debate, los accionistas deciden por unanimidad aprobar la gestión del directorio en su totalidad. Acto seguido toma la palabra ei Sr. Leandro Soto y propone fijar la remuneración del directorio de la siguiente forma; Sr. Ernesto Juárez: treinta y siete mil pesos ($ 37.000); Sr. Ricardo Bustameníe: veinte mil pesos ($20.000); y Sita. Romina Baicarce: veinte mil pesos ($20.000). Dicha mo ción es aprobada por unanimidad. Se pasa luego a considerar el 4” punto del orden del día que dice: 4) D esignación del D irecto rio p a r a u n nuevo p e río d o de tre s (3) años.
El accionista Edgardo Regui propone que, teniendo en cuenta la correcta gestión lleva da a cabo por el actual directorio, se renueven los cargos por un nuevo periodo de tres (3) anos. Luego de un breve intercambio de opiniones, los señores accionistas desig nan por unanimidad al directorio que queda conformado de la siguiente manera; Sr. Er nesto Juárez (Presidente); Sr. Ricardo Bustamente (Vicepresidente); Srta. Romina Balcarce (Directora). Acto seguido, ios designados manifiestan su consentimiento para el cargo en que fiieron electos. Luego se pone a consideración de los señores accionistas el 5“ punto del Orden dei Día que dice: 5) D istribución de utilidades.
El Sr. Presidente toma la palabra, y propone que de los resultados del ejercicio, que computan una suma total de trescientos veinte rail pesos ($320.000), se distribuya el 95% entre los señores accionistas, en proporción a sus tenencias accionarias; y que el restante 5% se destine a la reserva legal. Luego de un breve debate, los accionistas aceptan la moción, y ésta es aprobada por unanimidad. No habiendo más asuntos que trataiv y luego de darle tratamiento completo al orden de! día, el Sr. Presidente declara levantada la sesión, lo cual da fin al acto siendo las 16 hs.
M odelo de A cta de A sam blea E x tra o rd in a ria A cta de A sam blea E x tra o rd in a ria N®...
En la Ciudad de Bs, As., a los 8 días de! mes de Julio de 2016, siendo las 13 hs, se re únen en la sede social de Canoforte S.A., sita en la calle Tucumán 355 1^ piso de ía Ciudad de Bs. As, los señores accionistas que se detallan al folio N®5 del Libro de De pósito de Acciones y Registro de Asistencia a Asambleas N‘^2. Se encuentran presen tes la totalidad de los accionistas con derecho a voto, que representan el cien por ciento (100%) del capital social. El Sr. Presidente del Directorio, José Mascapurro, quien pre side la Asamblea, toma la palabra e informa que la asamblea tiene el carácter de uná nime y que se cuenta con el quórum legal, por lo cual declara formalmente constitui da la asamblea extraordinaria, da por iniciada la sesión y propone tratar el primer pun to del orden del día que dice: 1) D esignación de dos (2) accionistas p a ra firm a r e! acta.
El Sr, Ignacio Rivas hace uso de la palabra, y propone que se designe a los accionis tas Rubén Andreani y Vicente Comeni para firmar el acta correspondiente a la presenVOLÍTÍCA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDriORIAL Í^ U D ÍO SE CO^íPROMg'rE A ^ÍANTENER ESTE UailO A UN PRECIO ACCl-SIBLE PARA LOS ESTUDUNTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ A L LIBRO
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te Asamblea; moción que resulta aprobada en forma unánime. Acto seguido se trata el 2° punto del orden del día que dice; 2) Aprobación deí balance final de liquidación. Toma la palabra el Señor Presidente, quien manifiesta que el balance fina! de liquida ción ha sido puesto a disposción de los señores accionistas con la antelación corres pondiente, por lo cual no será necesaria su lectura en este acto. Luego de un breve de bate, los accionistas deciden aprobar en forma unánime el balance final, de acuerdo a lo previsto por el Art. 109 de la Ley 19.550. Seguidamente se abre paso ai tratamiento del 3“ punto del orden de! día que dice: 3) Aprobación del proyecto de distribución. El Señor Presidente hace uso de la palabra nuevamente y expresa que, tai como surge del balance final, existe un remanente de $ 100.000 (pesos cien mil). Propone distribuir lo entre los accionistas, en proporción a la participación de cada uno de ellos en las ga nancias, moción que es aceptada y aprobada en forma unánime. Acto seguido, se pasa a considerar el 4° punto deí orden del día que dice: 4) Cancelación de la inscripción del contrato social en el Registro Público. Los señores accionistas, en forma unánime, deciden cancelar la inscripción del con trato social en el Registro Público. Asimismo, autorizan a los Sres................... y /o .................. , para realizar en nombre y representación de Cañoforíe S.A. todos los trámites y gestiones que fiiesen necesarios para llevar a cabo la cancelación. 5) Conservación de ios libros y documentos sociales. Toma la palabra el señor accionista Jorge Vitroli, quien propone que los libros y docu mentos sociales sean conservados por el Sr. José Mascapurro, en confonnidad con lo dispuesto por el A rt 112 de la Ley 19.550. Dicha moción es aceptada y aprobada en forma imánime por todos los accionistas. No habiendo más asuntos que resolver, y luego de darle tratamiento completo al or den del día, el Sr. Presidente declara levantada la sesión, lo cual da fin al acto siendo las 17 hs.
F O T O C O H A R E S T E L I’^RO ES D E L IT O . A LOS iNFRACTORES LES CORRESPONDEN L/\$ PENAS DEL ART. i 72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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LaAsamblea es "la reunión de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos, para considerar y resolver sobre los asuntos indicados en la convocatoria" (conf. Nissen).
C aracterísticas
, 1) Organo de gobierno . 3) Facultades indelegables, ; 5 ) Obligatoriedad de sus decisiones 2) Organo no permanente 4) Poderes y autonomía limitados' \ 6) Acto Formal -
Según los asuntos que deban tratarse C
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Según los accionistas que participan en ella
a) A sam blea O rd in a ria (consideración de balances; desig nación, retribución, remoción y responsabilidad de directores y síndicos; aumentos del capital hasta el quíntuplo; etc). b) A sam blea E x tra o rd in a ria (modiñcación dei estatuto, aumentos de capital superiores al quintuplo; fusión, escisión, transformación y disolución de la sociedad; etc). a) Asam blea G eneral b) Asam blea Especial c) Asam blea U nánim e
E taI'AS PARA LA ADOPCIÓN DE DECISIONES
■{Gorivocátoriá. de Asamblea^* ¿Q uién debe convocar a las asam bleas? E! principio general es que las asambleas deben ser convocadas por el Directorio. Como excepción, pueden ser convocadas por el Síndico (2 casos). * Por otro lado, cualquier accionista puede requerir al Directorio o a! Síndico que convoquen una asamblea (siempre que dicho accionista represente, al menos, el 5% del capital social), ¿C uál es la form a de convocar las asam bleas? A través de edictos, publicados por el Directorio en el diario de publicaciones legales (durante 5 o 3 días, según se trate de Primera o Segunda convocatoria respectivamente).
Es el listado de tetnas o cuestiones por los cuales se convoca a la asamblea, para que ésta decida sobre ellos. Cualquier decisión adoptada por la asamblea sobre materias distintas a las incluidas en el "orden del día" es nula. Los accionistas que pretendan participar de la asamblea, deben comunicar su -^Reuaién déla Asaiíabiei^; voluntad de asistir con no menos de 3 días de anticipación a la celebración de la misma, a fin de ser inscriptos en el Libro de Asistencia a asambleas. -(Ordep deldía;^!
-^Quórtim j aw I Para dar comienzo a la asamblea será imprescindible lograr e! quórum (cantidad mínima de accio nistas que deben asistir para que la asamblea pueda constituirse y sesionar),
El quorum varía según se trate de
a) Asam blea Ordinaria
b) Asam blea E xtraordinaria
■^Deliberación^
‘ Primera convocatoria: presencia de accionistas que representen la mayoría de las acciones con derecho a voto. - Segunda convocatoria: la asamblea se considera cons tituida cualquiera sea la cantidad de accionistas presen - Primera convocatoria: presencia de accionistas que representen el 60% de las acciones con derecho a voto. - Segunda convocatoria: presencia de accionistas que representen el 30% de las accciones con derecho a voto.
1) Las deliberaciones estarán dirigidas por el Presidente del Directorio; 2) Todos los accionistas tienen derecho de voz (también los directores; los síndicos; y los gerentes generales). 3) La asamblea podrá pasar a "cuarto interm edio’' sólo una vez (en dicho caso, la asamblea deberá continuar dentro de los 30 días; y solamente podrán participar de ella quienes haya asistido a la "primera parte" de la misma). ~{jVbtacién|_
En principio, tienen derecho de voto tO-d9S..lo$ accionistas. Sin embargo, no podrán votar: a) Los directores, síndicos, del consejo de vigilancia y gerentes generales (aunque sean accionistas) en las decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de gestión. b) El accionista que en una operación determinada tenga un interé.s c) Los titulares de acciones preferidas sin derecho a voto. ¿Q uiénes están habilitados para votar en las asam bleas?
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S ín t e s is G
r á f ic a
"mayoría" es la cantidad de votos que se necesitan para adoptar una resolución social válida, Tanto en las asambleas ordinarias como en las extraordinarias, las resoluciones serán adoptadas por mayoría absoluta de los "votos presentes" en la asam blea (mitad más uno de los votos presentes), Art. 244 (in fae) gt—Snnucstos esneciales. para los cuales se aplica el siguiente régimen; a) Las resoluciones se adoptan por m ayoría de acciones (tanto presentes como ausentes); b) No se aplica la pluralidad de votos; c) Las acciones preferidas sin derecho a voto recuperan el derecho al voto.
~(Mayorías]f».
Una vez finalizada la Asamblea, el Directorio debe labrar un acta de lo acontecido en ella. En dicha acta se deberán resumir las manifestaciones hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados, con expresión completa de las decisiones. El'ECrOS DE E,\S DECiSIO.NES
rr~ r o Las decisiones adoptadas en Asanrblea son obügaforias para la sociedad y todo.s los V------ÜL—-------- accionistas: y deben ser ejecutadas por el Directorio, Las decisiones adoptadas en Asamblea no serán obligatorias
■1) Para aquel accionista que ejerza el derecho de receso; ni ■2) Cuando dichas decisiones sean "impugnables de nulidad’'
I jvipugisación de eas resoluciones Todas aquellas resoluciones de la asamblea adoptadas en vioiaciÓn de la ley, estatuto s reglam ento pueden ser impugnadas de nulidad, dentro del plazo de 3 meses (contados desde que finaliza la asamblea). a) Accionistas que hayan votado en contra de la decisión. b) Accionistas que se hayan abstenido de votar en la decisión, vív c) Accionistas que hayan estado ausentes en dicha asamblea. T d) Directores; e) integrantes de la sindicatura; I) Integrantes del consejo de vigilancia; y g) Autoridad de control. El juez puede suspender la ejecución de la resolución impugnada. Se trata deS una medida cautelar, destinada a evitar peguicios derivados de una resolución í L Requisitos: é J contraria a la ley, estatuto o reglamento. j Los accionistas que hayan votado a favor de las resoluciones U Responsabilidad de los^cionistas) y solidariam ente por fe ^ ^ ^ I consecuencias de las mismas (smperjuicio de la responsabilidad Wo directores^síndicos y del consejode vigilancia). D erec:ho de R i.ceso
Es el derechoque íe asiste a todoaccionistade retirarse de lasociedad, cuando la Asamblearesuelve -^C'onicéplo)<modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto. Además, el accionista podrá exigirlea 1la sociedad una suma que represente el valor de su participación social actualizada. a) Transformación, prórroga y reconducción de la sociedad; Resoluciones que autorizan b) Disolución anticipada de la sociedad; c) Transferencia del domicilio social al extranjero; -(Sjttpueistojs)- a los accionistas a ejercer d) Cambio fimdainenta! del objeto social; este derecho c) Fusión por incorporación (sólo p/ accionistas de la fusionada); {) Escisión; g) Aumento del capital social (que implique desembolsos); etc. a) Accionistas que votaron en contra de la decisión; y -(Accionistás ícgiriina!dpi)=== b) Accionistas ausentes en dicha asamblea. El derecho de receso y las acciones em ergentes de é l caducan si la resolución que ■{^CadlicMad)— los originó es revocada por una Asamblea en un plazo de 60 días. ______ ________ {El valor de la participación social de quien ejerce el derecho de receso, debe: /yalpride las hccipli^----- \ calcularse en base al último balance realizado, y su importe deberá paparse ene] ^"...........— t plazo de 1año, contado desde que finaliza la asamblea que originó el receso,•
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CAPITULO XIX SOCIEDAD ANONIMA
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EL DIRECTORIO
il;í CONCEPTO.-
E1 Directorio es el *^órgano permanente^ esencial y colegiado^ que tiene a su cargo la istración de la sociedad anónima, con las facultades conferidas por la ley y los estatutos, integrado por directores, socios o no, elegidos periódi ca y normalmente por la asamblea de los accionistas^* (conf. Muiño). En otras palabras, eí Directorio es el órgano encargado de istrar y dirigir a la sociedad, con la finalidad de dar cumplimiento al objeto social. Es el órgano de istración de la sociedad anónima. C ahacterísticas.-
E1 Directorio presenta la siguientes características: 1) Organo de istración: el Directorio es el órgano de istración de la sociedad anónima. Tiene a su cargo la gestión interna de ios negocios sociales. 2) Organo permanente: el Directorio funciona en forma constante e ininterrum pida, ya que sus actividades hacen al funcionamiento de la sociedad. 3) Organo esencial: el Directorio es un órgano “esendaV* o **necesario*\ por que la sociedad anónima no podría subsistir sin él. Es indispensable para que ésta pueda actuar en el comercio, ya que los contratos, operaciones, gestiones y trámi tes de la sociedad necesitan de una actividad intema previa, llevada a cabo por el Directorio. 4) Organo colegiado: el Directorio es un órgano colegiado (siempre que esté com puesto en fonna p lu rip erso n a t). Esto significa que SUS decisiones deben adoptarse por deliberación y votación, a través de reuniones. Vale aclarar que, cuando la sociedad establezca un directorio unipersonal, éste no será colegiado (ya que no habrá deliberación ni votación posible). COMPOSÍCIÓN,-
La composición del Directorio varía según se trate de sociedades anónimas ce rradas o abiertas: * En las sociedades anónimas cerradas, el Directorio puede estar organizado en forma unipersonal (un solo director) o pluripersonal (varios directores); * En las sociedades anónimas abiertas (enumeradas en el art. 299, con ía excepción de las “sociedades anónimas unipersonales"). cl Directorio debe estar integrado, por lo me nos, con 3 directores. Por lo tanto, en esta clase de sociedades, el Directorio nun ca podrá ser unipersonal. PO L ÍTIC A D E PRECIO S PARA ESTU »IA N TES: ED1TORIALESIXI0IO SE COiíPROMETE A ^ÍA^ItENEil ESTE LIBRO A ÜN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A L /\ FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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¿El número de directores debe indicarse en el Estatuto? No necesariamente. También puede facultarse a la Asamblea de accionistas (a través de una cláusula estatuta ria) para que determine el número de directores, en cada oportunidad en que el Di rectorio deba ser renovado. En este caso, el Estatuto deberá establecer el número mínimo y máximo de directores (art. 255). d e D ir e c t o r e s (Sistemas de elección).Para la designación de directores, la Ley 19.550 prevé distintos sistemas de elección: Elección por Asamblea Ordinaria: en este caso, los directores son designa dos por mayoría absoluta en Asamblea Ordinaria de accionistas. Este sistema es el principio general para la elección de directores (art. 234 inc 2, y art. 255). b) Elección ñor categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que cada clase elija uno o más direc tores. De esa forma, se busca que en el directorio estén representadas todas las ca tegorías de accionistas (art. 2 6 2 ).
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c) Elección Dor Consejo de Vigilancia: cuando el estatuto así lo prevea, los di rectores podrán ser designados por e l Consejo de Vigilancia (art. 281, inc. d). Voto Acumulativo.- Ahora bien, vale mencionar que la “elección por asam blea ordinaria** puede ser complementada con el sistema de voto acumulativo. ¿En qué comiste el voto acumulativo? Se trata de un sistema de elección de directores, cuya finalidad es lograr que los grupos minoritarios tengan una repre sentación dentro del Directorio de la sociedad anónima. El procedimiento para votar a través de este sistema es el siguiente: 1) Notificación: los accionistas que pretendan votar acumulativamente deberán notificarlo a la sociedad con una anticipación de -al menos- 3 días hábiles a la cele bración de la asamblea. Con que un sólo accionista notifique su intención, todos los demás quedan también habilitados para votar acumulativamente. 2) Número de votos: aquellos accionistas que opten por el sistema de “voto acumulativo”, tendrán un número de votos igual al que resulte de multiplicar los votos que normalmente le hubieren correspondido por el número de directores a elegir. Por ei: deben elegirse 6 directores. El accionista B, que normalmente tiene 1.000 votos, opta por este sistema. Por lo tanto, en esta ocasión tendrá 6.000 votos.
3) Forma de utilizar los votos: aquellos accionistas que voten acumulativa mente, podrán distribuir sus votos o acumularlos en un número de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. Siguiendo el ejemplo anterior: el accionista B (que tiene 6.000 votos) podrá acumularlos en un solo candidato, o distribuirlos entre no más de 2 -ya que tas vacantes a cubrir son 6- (por ej; otorga 3.000 votos ai “candidato 7”, y 3,000 votos al “candidato 8").
En cambio, aquel accionista que no vote acumulativamente, deberá votar a tantos directores como vacantes haya -siguiendo el ejemplo; deberá votar por 6 candi F O T O C O H A R ESTi. t.Iij RO ES D E U T O , A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. t"2 DiSL CÓDIGO PENAL (I.EY dfi PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Pero, a cada uno de esos candidatos que vote, le otorgará la totalidad de sus votos. datos-.
Siguiendo el ejemplo: supongamos que el accionista A normalmente tiene 2.500 votos, y no opta por el sistema de voto acumulativo. Por lo tanto, le sigue correspondiendo esa cantidad de votos. Pero íe otorgará los 2,500 votos a cada uno de ios candidatos que elija.
Grafiauemos lo dicho hasta aquí, siguiendo con ei ejemplo que venimos dando: * La S.A. posee 3.500 acciones (otorgando 1 voto por c/u de ellas). * Deben elegirse 6 directores; siendo 8 los candidatos. * Los accionistas son: -AccionistaA: posee 2500 acciones (accionistamayoritario) -Accionista B: posee 1000 acciones (accionistaminoritario) * El accionista A decide votar a través del sistema ordinario, por lo que otorgará 2500 votos a cada uno de los candidatos que elija. * Ei accionista B decide votar acumulativamente, por lo que tendrá 6000 votos (1000 x
6) para acum ular en un candidato, o para'distribuirlos en no más de 2 (tercio de 6). Votan del siguiente modo:
C'S"' ’11
IIIg'z''/’: M B I Accioinlstá^i Accionista B
2.500
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2.500
2.500
2.500
2.500
2.500
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—
—
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C 8'’- |
—3.000
3.000
De esta forma, el Accionista B se asegura tener 2 directores (1/3 del total) que lo repre senten en el Directorio (Candidatos 7 y 8). Nótese que si hubiera votado en forma “normal” (no acumulativa), no podría haber logrado que los Candidatos 7 y 8 ingresen al Directorio.
4) Limite al voto acumulativo: a través del sistema de voto acumulativo sólo se puede elegir 1/3 de las vacantes a cubrir. Siguiendo con el eiemplo: si hubiera existido un "Candidato 9” que acumulara 2.800 votos a tra vés del voto acumulativo, no hubiera ingresado al directorio, ya que sólo podían elegirse 2 directores a través de este sistema (un tercio del total -6-).
5) Indivisión de los votos: ningún accionista puede votar en parte acumulati vamente y, en parte en form a ordinaria, 6) Caso de empate: en caso de empate entre un candidato del sistema ordina rio y un candidato del sistema acumulativo, el electo es el del sistema ordinario. En caso de empate entre dos o más candidatos votados por el mismo sistema, se procederá a una nueva votación en la que participarán solamente los accionis tas que optaron por dicho sistema. Por último, vale mencionar que el sistema de voto acumulativo no requiere es tar previsto en el Estatuto, para ser utilizado. Se trata de un derecho indero^able. que puede ser ejercido por cualquier accionista. En tal sentido, el art. 263 establece que: estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de form a tal que dificulte su ejercicio’'*, POLÍTICADEPSECÍOSPABAESTÜDIANTESíEOÍTOlUAL ESTUDIOSE COMPKOMETEAMAmBNEIí ESTE U m O A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A lA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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D uración.-
La duración de los directores en sus cargos será la que fije el estatuto, pero no podrá ser mayor a 3 ejercicios. La única excepción es la del art. 281 inc. d (cuan do los directores sean elegidos por el Consejo de Vigilancia, podrán durar hasta 5 años).
En caso de silencio, la duración de los directores será la máxima autorizada. Los directores son reelegibles indefinidamente. R emuneración.-
La remuneración de los directores será la que fije el estatuto. En su defecto, po drá fijaría la Asamblea de accionistas o el Consejo de Vigilancia. Límites.- La remuneración de los directores presenta los siguientes límites: * Cuando las ganancias del ejercicio sean totalmente distribuidas, la remune ración no podrá ser superior al 25% de las mismas. * Cuando las ganancias del ejercicio no sean distribuidas, la remuneración no podrá ser superior al 5% de las mismas, Porei: la sociedad puede haber obtenido ganancias durante el año, y no distribuirlas, con el fin de constituir reservas.
Por lo tanto, el límite de 5% se incrementará proporcionalmente hasta 25%, se gún el porcentaje de ganancias que se distribuyan. * Cuando el ejercicio arroje pérdidas, los directores no perciben remuneración. A través de estos límites se busca evitar la “existencia de es ri cos y accionistas pobres ” (conf. Nissen). Excepción a los límites.- El Art. 261 establece una importante excepción a los límites mencionados anteriormente: éstos podrán excederse cuando los directores hayan ejercido comisiones especiales o funciones técnico-istrativas (son aquellas fimciones no permanentes, como por ej: jefaturas, fiinciones de asesoramíento técnico, etc);
aún en el supuesto de que las ganancias sean escasas o inexistentes. Si la Asamblea de accionistas decide que las remuneraciones excedan los lími tes, deberá incluir el asunto como uno de los puntos del “orden del día”. I n c o m p a t ib il íd a d e s .-
No pueden ser directores ni gerentes las siguientes personas (art. 264); a) Quienes no pueden ejercer el comercio (anterioimente era el Código de Comercio la norma que establecía quiénes "no pueden ejercer e! comercio". Al derogarse dicho Código, gran parte de la doctrina entiende que quienes no pueden ejercer el comercio son los menores de edad y los incanacesl:
b) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) años des pués de su rehabilitación; los fallidos por quiebra casual o los concursados has ta cinco (5) años después de su rehabilitación; los directores y es de sociedad cuya conducta se calijicare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) años después de su rehabilitación. (Vale mencionar que este inciso quedó tácitamente modificado por la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras, la cual eliminó la calificación de conducía de los fallidos, y estableció períodos muy breves respecto de la rehabilitación. Por tal motivo, los plazos establecidos en este inciso de la ley de socieda des ya no rigen, y el fallido podrá desempeñarse como director o gerente ni bien quede rehabilitado).
F O T O C O PIA R E S T E L IE ? O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY H.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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c) Los condenados con ria de inhabilitación de ejercer cargos públi cos, hasta 10 años después de cumplida la condena; d) Los condenados por hurtOf robo, defraudación, cohecho, emisión de che ques sin fondos, delitos contra la fe pública, y *^delitos societarios’’ (delitos come tidos en la constííoción, ñiiicionamiento o liquidación de sociedades), hasta 10 años después de cumplida la condena; e) Los funcionarios de la istración pública cuvo desempeño se rela cione con el objeto de la sociedad, hasta 2 años desde el cese de sus funciones. D elegación de funciones / G erentes.-
El cargo de director es personal e indelegable (art. 266). Por lo tanto, el director no puede delegar su cargo en un tercero. Ejemplo: ningún director puede otorgar mandato o poder para que alguien, en su nombre, desem peñe sus fimciones.
Ahora bien, el art. 270 autoriza al Directorio a designar Gerentes, en quienes puede delegar las fimciones ejecutivas de istración. Se trata de aquellas fun ciones tendientes a gestionar los negocios ordinarios de la sociedad (por ej; actos dia rios de gestión, como ser: dirección del personal, gestiones bancarias, etc).
No se puede delegar en los gerentes facultades de istración extraordina ria (por ej: facultades de disposición; o para contratar en nombre de la sociedad; etc). La existencia de gerentes en la sociedad no excluye la responsabilidad de los directores, ya que estos últimos deben ejercer la “función de vigilancia” sobre los actos desempeñados por los gerentes. Por su parte, los gerentes deben responder ante la sociedad y los terceros por el desempeño de su cargo, en la misma extensión y forma que los directores. Los gerentes pueden ser directores o no; y son libremente revocables por de cisión del Directorio. C omité E jecutivo .-
E1 Estatuto de la sociedad anónima puede prever la organización de un Comité Ejecutivo. Este Comité, integrado exclusivamente por directores, tendrá a su car go únicamente gestión de los negocios ordinarios (por ej: dirección del personal; ope raciones cotidianas con terceros; gestiones bancarias; relación con autoridades istrativas; etc).
El Comité Ejecutivo actúa bajo la vigilancia y supervisión del Directorio. La creación de este Comité no modifica las obligaciones ni las responsabilidades de los directores (art. 269). F uncionamiento del D irectorio .-
Reglamentadón.- El Estatuto de la sociedad debe reglamentar la constitución y el funcionamiento del Directorio (art, 260). Reuniones de Directorio.- El Directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada 3 meses. Sin peijuicio de ello, el estatuto puede exigir una mayor canti dad de reuniones. PO L ÍTIC A D E ¡PRECIOS PABAESTüDIANTES:BDlTORIALESTUOIOSECO^ffRO^ÍE’reA^t/^JNTENER
ES'IE LIBRO A U.MPRECIO ACCESIBLE PARA LOS IsSTUDiANTES, NO A LA FOTOCOPLX; SÍ AL LIBRO
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El Directorio también se reunirá cada vez que lo solicite uno de sus . En ese caso será el Presidente (o, en su defecto, cualquier miembro) quien realice la con vocatoria, la cual deberá incluir los temas a tratar. La reunión deberá realizarse dentro del quinto día de haber sido solicitada. Quórum.- El quórum para llevar a cabo la reunión de Directorio es la mayo ría absoluta de sus . Porei: si el Directorio está compuesto por 7 directores, deberán asistir -al menos- 4 de ellos; si son 9 deberán asistir 5; etc.
Asistencia del órgano físcalizador.- Por disposición del art. 294, los síndicos deben asistir {con voz, poro sin voto) a las reuniones de directorio. Por lo tanto, el Di rectorio debe citarlos a cada reunión. Esta norma también es aplicable, por exten sión, a ios integrantes del Consejo de Vigilancia (art. 281, inc. g). Adopción de resoluciones.- La Ley 19.550 no especifica cuáles son las cues tiones que el Directorio debe resolver en sus reuniones. Sin embargo, la doctrina coincide en que el Directorio debe resolver acerca de los siguientes asuntos: a) fijación de la política general de la empresa; b) delegación de funciones; c) otorgamiento de poderes; d) contrataciones de profesionales; e) convocatorias de asambleas ordinarias y extraordinarias; f) venta de bienes registrables; g) operaciones que excedan el giro habitual de los negocios; etc. Asimismo, es de opinión mayoritaria que el Directorio no resuelve sobre las siguientes cuestiones: * asuntos atribuidos a la asamblea, sindicatura o consejo de vigilancia; * gestión de los negocios ordinarios (por ej: operaciones cotidianas; dirección del per sonal; gestiones bancarias; etc), ya que suele delegarlos en los Gerentes o en el Comi té Ejecutivo. Al momento de votar para la adopción de resoluciones, aquellos directores que tuvieran un interés contrario al de la sociedad deberán hacerlo saber al Directo rio y a los síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. SÍ así no lo hicieren, incurrirán en la responsabilidad prevista por el art, 59 (responsabilidad ilimi tada y solidaria, por los perjuicios ocasionados).
Acta de ia reunión.- Una vez finalizada la reunión de Directorio -o mientras ésta transcurre-, debe labrarse un acta de lo allí acontecido. El acta deberá estar firmada por quienes hayan asistido a la reunión (art. 73). (Ver modelo de A cta de reunión de Di rectorio, alfin a l del capitulo) Impugnación de resoluciones.- Según la doctrina y la jurisprudencia de nuestro país, las decisiones adoptadas por el Directorio son impugnables de nu lidad, en los siguientes casos: a) cuando violen la ley o el estatuto; b) cuando F O T O C O PIA R E S T E Í - 3 R O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LBS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. JVS OFL CÓDIGO PENAL (1£Y 11.723 cíe PROPIEDAD INTELECTUAL)
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afecten el interés social; o c) cuando beneficien exclusivamente al **grupo de control** de la sociedad. ¿Quiénes están legitimados para impugnarlas? Los accionistas, los integran tes del órgano de fiscalización, y los directores que no hayan contribuido a adop tar dicha resolución. R epresentación de la sociedad.La representación de la sociedad corresponde al presidente del Directorio (art, 268). Sin embargo, el estatuto puede autorizar que éste ejerza la representación de la sociedad junto a otro u otros directores. Por expresa directiva del art. 268, en las sociedades anónimas es aplicable el Art. 58. Por lo tanto, debemos tener en cuenta que: a) El representante de la sociedad obliga a ésta por todos aquellos actos que no sean notoriamente extraños al objeto social (doctrina de los actos ultra-vires). b) Las limitaciones internas (referid as a las fa c u lta d es d e re p re sen ta c ió n ) SOn inoponibles a terceros. Para un análisis más profundo de estas cuestiones, remitimos al Capítulo VIII (‘‘istración y Representación ").
P rohibiciones.En el desempeño de sus funciones, los directores se encuentran con algunos actos que les están prohibidos por la ley, y otros cuya validez depende de! cumpli miento de ciertos requisitos. Veamos cada caso en particular: 1) Contratar con la sociedad: el principio general es que el director puede contratar con la sociedad. Pero la validez de dicho acto está sujeta a 2 requisitos: a) Que el objeto del contrato se corresponda con la actividad normal de la sociedad; y b) Que la operación se realice en las condiciones del mercado. * Si el contrato reúne estos 2 requisitos, es válido. * Si el contrato no reúne alguno de esos 2 requisitos, deberá ser aprobado pre viamente por el Directorio o la Sindicatura. Una vez celebrado el contrato, se debe comunicar a la Asamblea: - Si la Asamblea lo aprueba, el contrato es válido. - Si la Asamblea no lo aprueba, el contrato será nulo; generando responsa bilidad solidaria de los directores y síndicos que lo aprobaron, por los da ños y perjuicios ocasionados a la sociedad. 2) Interés contrario: el director que, al momento de votar para la adopción de resoluciones, tuviera un interés contrario al de la sociedad deberá hacerlo saber al Directorio y a ios síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. Si así no lo hiciere, incurrirá en responsabilidad ilimitada y solidaria por los perjui cios ocasionados (art. 272). POLÍTICA D E PKECIOS PAKA ESTUDIANTES: EDITORIAI. ESTUDIO SE COMPROMETE A NWIJTENER ESTE ¡„IBRO A UN PRECIO ACCESIBLE m S A LOS ESTUDIANTES. N O A I.A FOTOCO PU; SÍ AL LIBRO
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Ejemplo: supongamos que la sociedad pretende comprar un inmueble. Tendrá un “in terés co n tra rio a l de la so cied a d ” aquel director que sea pariente o amigo del vendedor. Por lo tanto, deberá abste nerse de deliberar acerca de la compra de dicho inmueble.
3) Actos en competencia: el director no puede participar, por cuenta propia ni de terceros, en actividades en competencia con la sociedad (salvo autorización expre sa de la Asamblea).
Aquel director que viole esta prohibición, responderá en forma ilimitada y so lidaria por los peijuicios ocasionados (arts. 273 y 59); y además podrá ser removido de su cargo con justa causa. 4) Inhabilitación para votar: el director no puede votar, durante la Asamblea de accionistas, en aquellas decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de gestión (art, 241). R enuncia.-
E1 director puede renunciar a su cargo; y el Directorio deberá aceptar su renun cia, siempre que: a) No afecte el funcionamiento regular del Directorio; y . b) No fuese dolosa o intempestiva. * Si la renuncia cumple con ambos requisitos, el Directorio deberá aceptarla en la primera reunión que realice. * Si la renuncia no cumple con alguno de estos requisitos (por ej: s|,el director renuncia con la finalidad de ocasionar un daño a la sociedad -ren u n cia do lo sa -), el Directorio po drá no aceptar la renuncia. En dicho caso, el director renunciante deberá continuar en su cargo, hasta que la próxima Asamblea de accionistas se pronuncie sobre el tema (art. 259). R je m o c ió n .-
E1 director ¿puede ser removido de su cargo? Sí. En el ámbito interno de la sociedad, sólo la Asamblea de accionistas podrá removerlo ( “vía e xtra ju d icia l"). Po drá hacerlo libremente, sin necesidad de expresar justa causa. Por lo tanto, si es un accionista quien pretende remover al director, deberá pe dir al Directorio (o al síndico) que convoque a una asamblea ordinaria, a fin de tratar el tema. Para que el tema sea tratado en la asamblea, será necesario que el accio nista interesado denuncie la presunta "mala istración” del director, e invo que las Ajustas causas** ác remoción. Ejemplos de “justas causas” de remoción: falta de confección de balances; falta de convocatoria a asambleas; no impugnar las asambleas contrarias a la ley; votación de su propia gestión; realización de actos en competencia con la sociedad; etc.
¿Qué sucede si la remoción pedida por el accionista no prospera? Si la remo ción no prospera (ya sea porque la asamblea no trató el tema, o porque decidió no remover al di rector), entonces el accionista interesado podrá recurrir a la vía judicial a través de la ^‘acción de remoción **. Para que la acción de remoción prospere, se exige invocar la existencia de ac tuaciones prohibidas {“ju sta s causas*') por parte del director al que se pretende remoFO TO CO PIA R E STE ES D E L IT O . A LOS INFR/tCTOKES LES COK RESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 1 ? DIU, CC'-niGO PENAL (LEY ! 1.723 d t PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ver (se trata de todos aquellos actos que impliquen una violación al deber de lea lta d y d ilig en cia exi gidos por el art. 59). No es necesario acreditar los daños o peijuicios que dichos actos hayan ocasionado a la sociedad. Una vez removido por **justa causa^ (ya sea por ía víaju d ic ia l o e xtra ju d icia l), el di rector cesará en sus funciones automáticamente. Por último, vale aclarar que la vía judicial ( “acción de rem oción^') sólo podrá ser utilizada una vez agotada sin éxito la vía extrajudicial (ámbito intemo de la sociedad). R esponsabilidad de los D irectores.-
Causales de responsabilidad.- De acuerdo al Art. 274, los directores debe rán responder frente a la sociedad, accionistas y terceros en los siguientes casos: a) Cuando incurran en “mal desempeño” de su cargo (es decir; en violación a los de beres de “lea lta d ” y
“d ilig en cia ” de! art.
59);
b) Cuando violen la ley, el estatuto o el reglamento; o c) Cuando produzcan cualquier otro daño por dolo, abuso de facultades o cul pa grave. Ejemplos de “causales de responsabilidad”: venía a precio irrisorio de los bienes sociales; percep ción de remuneraciones en exceso al límite previsto; adquisición de préstamos es favor de la sociedad con intereses excesivos; abandono de sus funciones; etc.
¿Cuál es el alcance de su responsabilidad? Deberán responder todos los di rectores en forma ilimitada y solidaria, a fin de resarcir los daños y peijuicios oca sionados. Imputación de responsabilidad.- A los directores se les pueden asignar/««ciones en form a personal, de acuerdo con lo establecido en el estatuto, reglamen to o decisión asamblearia. De esta forma, al producirle una causal de responsabili dad, el juez tendrá en cuenta las actuaciones individuales, para determinar el gra do de responsabilidad de cada uno de ellos. Se trata de un límite a la responsabi lidad ilimitada y solidaria de todos los directores. Para que esto se aplique, la ley sólo exige que la asignación de funciones esté inscripta en el Registro Público.
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Exención de responsabilidad.- Quedará exento de responsabilidad aquel di rector que, habiendo participado en la deliberación o resolución generadora de res ponsabilidad (o habiéudoía conocido), deje constancia escrita de su protesta. Además deberá comunicárselo al síndico, antes de que su responsabilidad sea de nunciada, o de que ejerzan contra él una acción judicial de responsabilidad. Extinción de responsabilidad.- La responsabilidad de los directores y geren tes respecto de la sociedad se extingue en 3 casos: 1) Cuando la sociedad aprueba la gestión del director (o gerente); 2) Cuando la sociedad renuncia, en form a expresa a reclamar daños y perjui cios contra el director (o gerente); o 3) Cuando la sociedad acuerda una transacción con el director o gerente res ponsable (indemnización por los daños y perjuicios ocasionados), POLÍTiCA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: ED]TORL\L ESifUDIO SE COMPRONÍETB A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDL\N'rES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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Además, para que haya ^"extinción de respon sabilidad”, deberán cumplirse 2 requisitos: a) que la responsabilidad no surja por violación de la ley, estatuto o re glamento; y b) que no exista oposición de accionistas que representen -al menos5% del capital social. A cciones de R esponsabilidad.-
Para exigirles a los directores las reparaciones por los daños y perjuicios que hayan ocasionado, es necesario interponer una “acción d e resp o n sa b ilid a d ”. Exis ten 2 tipos de “acción”: 1) Acción social de responsabilidad: es la acción que le correspon de a la saciedad, como titular del patrimonio, para exigir la reparación de los daños produ cidos por sus directores. La decisión de ejercer esta acción deberá ser adoptada por la Asamblea de accionistas, a través de una resolución. El solo hecho de que la Asamblea dicte esta resolución (para luego poder ejercer la acción), produce la remoción del director o directores afectados (art. 276). El principio general es que la acción deber ser ejercida por la sociedad. Sin em bargo, también pueden ejercerla: a) Aquellos accionistas que se hubieran opuesto a cualquiera de las causales de “extinción de respon sabilidad” (ver punto anterior), b) Cualquier accionista, cuando la acción no fuera iniciada por la spciedad dentro de los 3 meses, contados desde la resolución asamblearia que decide ejercer la acción (art. 277), c) El representante del concurso, en caso de quiebra de la sociedad. En su de fecto, podrán ejercerla los acreedores en forma individual (art. 278). 2) Acción individual de responsabilidad: es la acción que le correspon de a los accionistas y terceros, para conseguir la reparación de los perjuicios que el di rector haya podido causar en sus respectivos “patrimonios personales”. A tal fin, el Art. 279 establece que "/os accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores”. M odelo d e A cta de D irectorio A cta de reunión de D irectorio
En la Ciudad de Bs. As. a los 3 días del mes de Junio del año 2016, siendo las 9 hs, comparece la totalidad de los directores de Transporclub S.A. en su sede social, sita en la calle Charcas 1232 2° piso, de la Ciudad de Bs. As., con la presencia del Sr. Síndico titular Ernesto Gómez, bajo la presidencia del Sr. Gustavo Fomari. Toma la palabra el Sr. Presidente y comunica que los motivos de la reunión son: I) La contratación de un nuevo contador público, para que lleve las cuentas de la em presa; y 2) La Convoctaria a Asamblea Ordinaria de accionistas, para la aproba ción de los estados contables. Acto seguido se pasa a darle tratamiento ai prime ro de los temas: POTOCOPIARESTE Llb»lO ES DEUTO. ALOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LASPENAS DELART. 172DEL CÓD’OO PENAL (LEV11.723de PROPIEDADINTELECTUAL)
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1) C o n tratació n de u n nuevo c o n ta d o r público.
En uso de la palabra, el Sr. Presidente Gustavo Fornari propone como nuevo contador de la empresa al Lie. Augusto Vallejos, cuyo currículum fue puesto a disposición de los directores con antelación suficiente. Luego de un breve debate, la moción es acep tada y aprobada por xmanimidad. Acto seguido, se plantea el siguiente tema a tratar: 2) C onvoefaria a A sam blea O rd in a ria de accionistas, p a ra la ap ro b ació n de los estados contables.
Toma la palabra el Sr. Presidente, y plantea la necesidad de convocar ima Asamblea Or dinaria de accionistas para la aprobación de los estados contables correspondientes al ejercicio cerrado en fecha ... Luego de una escueta deliberación, se resuelve por una nimidad convocar a Asamblea Ordinaria para el día 23 de Julio de 2016, a fin de tra tar el siguiente orden del día: 1) Designación de dos (2) accionistas para firmar el acta. 2) Consideración de la memoria, balance general, estados de resultados e inventario, correspondientes a! ejercicio ...., cerrado en fecha .... 3) Aprobación de la gestión del directorio por el desempeño en sus funciones duran te el ejercicio N° ... y fijación de sus honorarios. 4) Designación del Directorio para un nuevo período de tres (3) años. No habiendo más cuestiones que tratar, se da por finalizada la reunión, siendo las 14 hs.
PO L ÍTIC A D E PBECIOS PARAESTüDIANTES: EDITORIAI. ESiUDIO SE COMPROMEIB A AÍA.NTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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S ín t e s is G
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E l D irectorio El Directorio es el "órgano perm anente, esencial y
colegiado, que tiene a su cargo la i nistración de la sociedad anónim a, con las facultades conferidas p o r la ley y los estatutosi integrado p o r directores, socios o no, elegidos periódica y norm alm ente p o r la asamblea de
fos acc/onisfas" (conf. Muiño). CAlíACrKldSTiCAS
C
í2) Organo permanente
3yOrgano esencial 4) Organo colegiado
* En las sociedades anónim as cerradas, el Directorio puede estar organizada en forma unipersonal o pluripersonal. * En las sociedades anónim as abiertas, el Directorio debe estar integrado^ por lo menos, con 3 directores. . a) Elección por Asam blea O rdinaria (principiogeneral) ( Sistemas de elección b) E lección ñor cateeoría de acciones \ c) E lección por Consejo de Viüilancia
o m p o s ic ió n
* La E lección p or Asam blea O rdinaria puede ser comple mentada con el sistema de voto acumulativo. La finalidad de este sistema es lograr que los grupos minoritarios tengan una representación dentro del Directorio. D
!> Notificación 2) Número de votos
Procedimiento- 3) Forma de utilizar los volass 4) Límite al voto acumuiatiyo'^ 5) Indivisión de los votos 61Caso de empate La duración de los directores en sus cargos será la que fije el estatuto, pero no podrí ser mayor a 3 ejercteios (excepción: Art. 281 inc. d) * Los directores son reelegibles indefinidamente.
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R emuniíiíacióníí
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La remuneración de ios directores será la que fije el estatuto*
^ In'mitcs ]_
* Cuando las ganancias del ejercicio sean totalmente distribuidas, la remuneración no podrá ser superior al 25% de las mismas. * Cuando h s ganancias áél ejerciciono sean distribuidas, la remuneración no podrá ser superior al 5% de las mismas. * Cuandoel ejercicioáepérdidas. los directores no perciben remuneración.
(lExciepción a los límites^ Los límites podrán excederse: cuando los directores hayan ejer cidocom isiones especiales ofun ciones técnico- inistrativas.
No pueden ser directores ni gerentes: a) Q uienes no pueden ejercer e l com ercio (menores de edad c incapaces). b) Losfa llid o s p or quiebra culpable o fraudulenta-, iosfa llid o s p o r quiebra casual o los concursados-, los directores y inistradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta-, c) Los condenados con ria de inhabilitación de ejercer cargos públicos (hasta 10 años después de
cumplida la condena). d) Los condenadosp o r hurto, robo, defraudación, cohecho, em isión de cheques sin fondos, delitos contra la f e pública, y "delitos societarios” (hasta 10años después de cumplida la condena). e) Losfuncionarios de la inistración pública cuvo desem peñóse relacione con e l objeto de ¡a sociedad (hasta 2 años desde el cese de sus funciones). El cargo de director es personal e indelegable. Por lo tanto, el director no puede delegar su cargo en un tercero. Sin embargo, el Directorio puede designar Gerentes, para delegar en ellos las funciones ejecutivas de istración (negocios ordinarios de la sociedad). El Estatuto puede prever la organización de un Comité Ejecutivo, integrado; exclusivamente por directores, que tenga a su cargo únicamente \z gestión i f ios negocios ordinarios (la creación de este Comité no modifica las obligación^; ni las responsabilidades de los directores).
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F u.NCIONAMIENTO del DiRECrORlO
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E1 Estatuto de la sociedad debe reglamentar la constitución y el ;de! Directorio (art. 260).
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__________ El Directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada 3 meses: y cadavez que lo solicite —(Reuniones uno de sus . En ese caso será e! Presidente quien realice la convocatoria, y la reunión deberá realizarse dentro del quinto día de haber sido solicitada. —(Quéram i) *«» El quorumpara las reuniones de Directorio es la m ayoría absoluta de sus miem bros. El Directorio debe resolver acerca de- a) Fijación de la política general de ía empresa; b) Delegación de fimeiones; c) Otorgamiento de poderes; * Al momento de votar para la adopción de resoluciones, d) Contrataciones de profesionales; aquellos directores que tuvieran un interés contrario al e) Convocatorias de asambleas; de la sociedad deberán hacerlo saber al Directorio y a los f) Venía de bienes regislrabes; síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. g) Operaciones que excedan el giro habitual, etc. Adopción de resoluciones
— (A cta de la rennióñT)
i Una vez finalizada la reunión de Directorio, debe labrarse un acta de lo allí i acontecido (firmada por quienes hayan asisitido).
/ a) cuando violen la ley o el estatuto; cuando afecten el interés social; o cuando beneficíen exclusivamente a! 'grupo de control" de la sociedad. * ¿Q uiénes están legitim ados para im pugnarlas? Los accionistas, los integrantes del órgano de fiscalización, y los directores que no hayan Óontribuido a adoptar dicha resolución.
Im pugnación de resoluciones
í Las decisiones adoptadas por el ie Directorio son im p u fu a h le s de ; nulidad, en los siguientes casos:
La representación de la sociedad corresponde al presidente de! Directorio (pero el estatutopuede autorizar que éste ejerza larepresentación de la sociedadjunto a otro u otros directores ). Es aplicable el Art. 58, referido a la doctrina de los actos ulíravires; y lim itaciones internas en las facultades de representación. iPÍÍQHIBiClONqí.S
1) Contratar con la sociedad: el director sólo podrá hacerlo cuando: a) el objeto del contrato se corresponda con la actividad norm al de la sociedad; y b) la operación se realice en las condiciones del mercado. 2) Interés contrario: el director que, al momento de votar para la adopción de resoluciones, tuviera un interés contrario al de la sociedad deberá hacerlo saber, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. 3) Actos en competencia: el director no puede participar en actividades en competencia con la sociedad. 4) Inhabilitación para votar: el director no puede votar, durante la Asamblea de accionistas, en decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de gestión. ■:RENUNCIA í
El director ouede renunciar a su ... _ ._ , . . . ____ I t. ^ , a) No afecte el funcionamiento..regular del Dirccíono; y cargo; y el Directorio deberá A b) No fuese dolosa o intempestiva, aceptar su renuncia, siempre que: ^ ^
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* En e! ámbito interno de ía sociedad, sólo laAsamblea puede remover al director (sin necesidad de expresarjusta causa). * Si la remoción no prospera, aquel accionista interesado podrá recurrir a la vía judicial a través de la "acción de rem oríón". Para ello, deberá invocar la existencia de actua ciones prohibidas {"justas cansas") por parte del director al que se pretende remover.
Los directores deben responder Arente a la sociedad, accionistas y terceros: a) Por "mal desempeño" de su cargo; b) Por violar la ley, el estatuto o el reglamento; o c) Por producir cualquier otro daño -por dolo, abuso de facultades o culpa grave-. * Deberán responder todos los directores en forma ilimitada y solidaria, a fin de resarcir los daños y perjuicios ocasionados. Queda exento de responsabilidad aquel director que, habiendo participado en la delibe — (E xención ) i ración generadora de responsabilidad, deje constancia escrita de su protesta. f-r-^— ^ ^ 1) Cuando la sociedad aprueba la gestión del director, —( Extinción) a»- Se produce 2) Cuando la sociedad renuncia, en fo rm a expresa a reclamarle daños. ^ 3) Cuando la sociedad acuerda una transacción con el director. Para exigirles a ios directores las reparaciones por daños, es A c c io n e s dk respon sa bilida d necesario interponer una "acción de responsabilidad"'. 1) Acción social de responsabilidad (p/ reparación del patrimonio social), 2) Acción individual de responsabilidad (p/ reparación de "patrimonios personales” de accionistas y 3ros). RESI‘bN.SAItIÚDAD
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CAPITULO XX SOCIEDAD ANONIMA ORGANO DE FISCALIZACIÓN
I ntrodücción.-
E1 órgano de fiscalización es el encargado de controlar la istración de la sociedad. En las Sociedades Anónimas, el control recae sobre la gestión del Directorio. Ahora bien, la fiscalización no es la misma para todas las Sociedades Anóni mas. Debemos diferenciar de la siguiente forma; a) Sociedades anónimas no incluidas en el Art. 299: son las comúnmente de nominadas **sociedades anónimas cenadas**. Esta clase de sociedades puede op tar entre tener o no tener un órgano de fiscalización. Por lo tanto: - Si opta por tener órgano de fiscalización, instaurará un Consejo de Vigi lancia o una Sindicatura. - Si opta por no tener órgano de fiscalización, entonces la fiscalización es tará a cargo de los accionistas (Art. 284 in fine y Art. 55). b) Sociedades anónimas incluidas en el Art. 299: son las comúnmente denominadas ^*sociedades anónimas abiertas**. Esta clase de sociedades debe tener un órgano de fiscalización. En principio, la Sindicatura es obligatoria; pero puede ser sustituida por el Consejo de Vigilancia. En otras palabras, cuando el estatuto organice el Consejo de Vigilancia, puede prescindir de la Sindicatura. Por último, vale aclarar que ambas clases de sociedades están sometidas a “fis calización externa” (o “fiscalización estataV^. Se trata del control que lleva el Estado sobre las Sociedades Anónimas. Sin embargo, como veremos más adelante, la in tensidad de este tipo de control también varía según se trate de sociedades anóni mas incluidas o no incluidas en el Art. 299. A partir de aquí, analizaremos por separado al Consejo de Vigilancia, a la Sin dicatura y a la Fiscalización Externa. CQNSE.TO DE V IG IIA N C IA
C oncepto.-
El Consejo de Vigilancia es órgano de fiscalización colegiado^ no profe sional^ integrado por tres a quince accionistaSf cuya existencia deberá estar ex presamente prevista por el estatuto, el cual deberá reglamentar su organización y funcionamiento** (conf. Nissea).
P O lJ n C A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESILIDIO SE COKíPROMETE A MANTENER rSTE LIBRO A üN PRECIO ACCESIBLE P/UtA LOS ESTUDIANTES. N O A I-A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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C aracterístícas.Ei Consejo de Vigilancia presenta las siguientes características: 1) Organo de control: la función del Consejo de Vigilancia es la de controlar la actuación del Directorio. 2) Organo Colegiado: es un órgano integrado por 3 a 15 , en el cual las decisiones se adoptan por mayoría. Nunca puede ser unipersonal 3) Integrado por accionistas: el Consejo de Vigilancia debe estar integrado ex clusivamente por accionistas. 4) No profesional: para ser integrante del Consejo de Vigilancia no se requiere profesión ni título habilitante, a diferencia de lo que ocurre en la Sindicatura (es la cual se requiere ser abogado o contador).
5) Establecido por estatuto: el Consejo de Vigilancia debe ser creado por el Es tatuto. También, a través del estatuto, deberá reglamentarse la organización y fun cionamiento de dicho órgano. Facultades y D eberes.» El Consejo de Vigilancia tiene las siguientes atribuciones y deberes: a) Fiscalización: tiene la ftmción de fiscalizar la gestión del Directorio. A tal fin, podrá examinar la contabilidad de la sociedad y los bienes sociales, podrá realizar arqueos de caja, y recabar informes sobre contratos celebrados o en trá mite de celebración. Además, el Directorio deberá presentar ante el Consejo de Vigilancia un informe acerca de la gestión social, al menos cada 3 meses. b) Convocatoria de Asamblea: deberá convocar a Asamblea de accionistas cuando lo estime conveniente, o cuando se lo requieran los accionistas. c) Aprobación de actos: el Estatuto puede prever que determinadas clases de actos (o contratos) no puedan celebrarse sin la aprobación del Consejo. d) Elección de integrantes dei Directorio: cuando lo establezca el Estatu to, el Consejo de Vigilancia deberá elegir a los integrantes del Directorio. En di cho caso, la remuneración de los directores será fija, y podrán durar en sus cargos hasta 5 anos. e) Observaciones: el Consejo de Vigilancia debe presentar a la Asamblea sus observaciones sobre la memoria del Directorio, y sobre los estados contables, f) Investigación por denuncias de accionistas: el Consejo de Vigilancia debe designar una o más comisiones, a fin de investigar o examinar denuncias realiza das por los accionistas. g) Facultades atribuidas a la Sindicatura: el Consejo de Vigilancia también tiene a su cargo *Has demásfunciones y facultades atribuidas en esta ley a los sin dicas*’ (art. 281, me g). Dichas facultades están enumeradas en el Arí. 294.
FO T O C O PIA R ES 'i . . I.ÍBRO ES D E U T O . A LOS iNFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART n ? DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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D e r e c h o d e l a m in o r ía .-
Para evitar el abuso de mayorías dentro del Consejo de Vigilancia, el Ait. 282 establece que, cuando haya disidencia respecto de alguna cuestión, los consejeros disidentes (minoritarios) ‘*podrán convocar a asamblea de accionistas para que ésta tome conocimiento y decida acerca de la cuestión que motiva su disidencia**. Para ello, la ley sólo exige que los consejeros disidentes sean, al menos, un ter cio del total. Porei: si en eí Consejo hay 6 integrantes, para que intervenga ia Asamblea deberán so licitarlo al menos 2 consejeros; si los integrantes son 15, deberán solicitarlo 5; etc. S u b s is t e n c ia d e l a S in d íc a t u r a , -
Como ya dijimos, cuando el estatuto organice el Consejo de Vigilancia, pue de prescindir de la Sindicatura. Sin embargo, la instauración del Consejo de Vigi lancia no implica la eliminación de la Sindicatura, ya que ambos órganos pueden coexistir. Por lo tanto, la sociedad podrá optar entre: instaurar el Consejo, instau rar la Sindicatura, o instaurar ambos. A u d it o r ía A n u a l .-
En aquellos casos en que la sociedad prescinda de la Sindicatura, deberá pre ver la actuación de una A u d i t o r í a A n u a l (externa), contratada por el Consejo de Vi gilancia. El informe de esta Auditoría, acerca de los estados contables, deberá ser sometido a conocimiento de la Asamblea (art. 283). D e s ig n a c ió n d e l o s C o n s e j e r o s .-
La elección de los integrantes del Consejo de Vigilancia podrá realizarse a tra vés de 2 sistemas distintos (art 280, conf. arts 262 y 263): a) asamblea ordinaria con voto acumulativo: los consejeros son designa dos por mayoría absoluta (en asamblea ordinaria), siendo obligatorio el voto acumu lativo; o b) Por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas clases de acciones, se puede prever que cada clase elija uno o más consejeros. Debemos agregar que tanto la designación del consejero como su desvincula ción deben inscribirse en el Registro Público. D u r a c ió n e n e l c a r g o .-
A1 igual que los directores, los consejeros no pueden durar en su cargo más de 3 ejercicios (arts. 280 y 257). También pueden ser reelectos. A p l i c a c i ó n d e n o r m a s s o b iu e D i r e c t o r e s . -
En las siguientes cuestiones, se le aplican al Consejo de Vigilancia las mismas reglas que al Directorio: 1) Funcionamiento del órgano (arts. 280,260 y 267). 2) Renuncia y Remoción de sus integrantes (arts. 280,259 y 265). 3) Remuneración de sus integrantes (arts. 280 y 261). 4) Incompatibilidades (arts. 280 y 264). POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES; EDlTOiUítL ESTUDIO SECOMPROMOtE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBÍX PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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5) Actuación personal e indelegable (art. 280 y 266). 6) Prohibiciones (am, 280, 24í, 272 y 273). 7) Régimen de responsabilidad (arts. 274 a 279). Con respecto a las soluciones brindadas por estas normas, el A r t 280 estable ce que “cuando en estas disposiciones se hace referencia a director o directorio, se en tenderá consejero o consejo de vigilancia*^ SIN D ICA TU R A CONCEPTO.-
La Sindicatura es **un órgano integrado por accionistas o no, obligatorio para las sociedades anónimas abiertas y optativo en las sociedades anónimas cerra das, unipersonal o colegiado, cuya designación y revocación compete a la asam blea, con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciables, encargado de la fiscalización de la sociedad** (conf. Muiño), C a r a c t e r e s .-
La Sindicatura presenta los siguientes caracteres: 1) Oraano de fiscalización: la Sindicatura tiene la función de fiscalÍ2:ar (contro lar) la istración y gestión de la sociedad. 2) Obligatoria u Optativa: en las sociedades anónimas abiertas (sociedades del art. 299), la Sindicatura es o b lig a to r ia , y sólo puede ser reemplazada póf el Conse jo de Vigilancia. En cambio, en las sociedades anónimas cerradas (sociedades no in cluidas en el art. 299) la Sindicatura es o p ta tiv a . 3) Colegiada o Unipersonal: en las sociedades anónimas del art 299 -excepto las del inciso 2 y las “sociedades anónimas unipersonales” del inciso 7-, la Sindicatura debe ser plural (en número impar), y actuar en forma c o le g ia d a . En cambio, en las socieda des anónimas no incluidas en el art 299, la Sindicatura podrá ser u n ip e r s o n a l o p l u r a l c o le g ia d a .
4) Integrada o no por accionistas: los integrantes de la Sindicatura pueden ser accionistas, o no serlo. 5) Profesional: para ser síndico se requiere ser abogado o contador. 6) Designada v revocada por Asamblea: tanto la desi^iación de los integrantes de la Sindicatura, como su revocación, corresponde a la Asamblea. 7) Con atribuciones inderogables. indelegables e irrenunciables: las atribucio nes de la Sindicatura no pueden ser derogadas por el estatuto. Además, los síndicos no podrán renunciar a sus atribuciones, ni delegarlas en otra persona. R e q u i s i t o s p a r a s e r s í n d i c o .-
Para ser síndico se requiere: 1) Ser abogado o contador público, con título habilitante. 2) Tener domicilio real en el país.
FOTO CO PIA S. E S T i. CtBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, P 2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY i L723 ds PROPIEDAD INTELECTUjU.)
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La sindicatura también puede ser ejercida por una sociedad. En dicho caso, de berá tratarse de una s o c ie d a d c o n r e s p o n s a b il id a d s o lid a r ia , y c o n s titu id a e x c lu s iv a m e n te p o r a b o g a d o s y /o c o n ta d o r e s {art, 285, conf. Ley 26.994).
I ncompatibilidades." No pueden ser síndicos las siguientes personas: a ) Quienes estén inhabilitados para ser directores, conforme al arí, 264 (remi timos al Capítulo XÍX);
b) Los directores, gerentes y empleados de la sociedad sometida a fiscaliza ción, o de otra sociedad controlada o controlante de ella; c) Los cónyuges, parientes (por consanguinidad en línea recta), colaterales (hasta el cuarto grado inclusive), y afines (dentro del segundo grado) de los directores y gerentes ge nerales. Si el síndico incurriera, durante su desempeño, en alguna de estas incompati bilidades, deberá cesar inmediatamente^ en sus fimciones y dar aviso al Directorio en el término de 10 días, a fin de ser reemplazado (art. 291). Estas incompatibilidades alcanzan a todos los integrantes de la sociedad que actúe como sindico. Si alguno de ellos incurriera en una de estas incompatibilida des, la sociedad deberá cesar en su función de síndico. p R O H ÍB IC iO N E S ."
Para los síndicos rigen las mismas prohibiciones que para los directores, con respecto a; 1) Contratar con la sociedad (sólo pueden hacerlo cumpliendo con los requisi tos correspondientes) -art, 271-; 2) Interés Contrario a la sociedad -art. 272-; y 3 ) Actos en competencia -art. 273-, A fin de analizar estas prohibiciones, remitimos al Capítulo XIX. I n d e l e g a b il id a d .-
E1 síndico debe llevar a cabo sus funciones en fotmxpersonalt y su cargo es in delegable (art. 293). Por lo tanto, nunca podrá delegar su cargo en un tercero. F a c u l t a d e s y D e b e r e s .-
La Sindicatura tiene las siguientes atribuciones y deberes (art. 294): 1) Fiscalización: tiene la función de fiscalizar la istración de la socie dad. A tal fin, deberá examinar los libros y la documentación correspondiente (cada 3 meses, como mínimo).
2) Verificación: debe verificar las disponibilidades (recursos, créditos, etc) y títulos valores de la sociedad. De la misma forma, y con la misma periodicidad, debe ve rificar las obligaciones de la sociedad y su cumplimiento. Para ello, podrá solicitar la confección de ‘^balances de comprobación 3) Asistencia a r e u n io n e s : tiene derecho a asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del Directorio, Comité Ejecutivo, y Asamblea.
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4) C o n tr o l d e g a r a n t í a d e lo s d ir e c to r e s : debe controlar la constitución de la garantía que están obligados a prestar los directores (conf. art. 256), así como su sub sistencia y regularidad. 5 ) I n f o r m e a la A s a m b le a : debe presentar a la Asamblea ordinaria un infor me (escrito y fondado) acerca de la situación económica y financiera de la sociedad. En él dictaminará sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados. 6) I n f o r m a c i ó n p a r a a c c io n is ta s : debe suministrar a los accionistas toda in formación sobre las materias de su competencia, en cualquier momento que és tos lo requieran (siempre que el pedido sea efectuado por accionistas que representen, al menos, 2 % del capital). 7 ) C o n v o c a to r ia a A s a m b le a : podrá c o n v o c a r a Asamblea extraordinaria cuando lo juzgue conveniente; y deberá convocar a Asamblea ordinaria (o asam bleas especiales) cuando el Directorio omita hacerlo. 8) I n c lu s ió n d e c u e s tio n e s e n e l “ o r d e n d é l d ía ” : deberá hacer incluir, en el orden del día de la Asamblea, ios puntos que considere procedentes. 9) V ig ila n c ia d e lo s d e m á s ó r g a n o s : deberá vigilar que los demás órganos so ciales cumplan con la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. 10) Control d e li q u id a c ió n : debe fiscalizar la liquidación de la sociedad. 11) I n v e s tig a c ió n por d e n u n c ia s d e a c c io n is ta s : debe investigar las denun cias que formulen aquellos accionistas que representen, al menos, 2 % del capital; y mencionadas a la Asamblea. Si el Directorio no trata el asunto adecuadamente, la Sindicatura deberá convocar a Asamblea para que resuelva.
Esta enumeración de 11 atribuciones, establecida por el Art. 294, n o e s ta x a t i v a . En la Ley 19,550 podemos encontrar o t r a s f a c u l ta d e s correspondien tes a la sindicatura; como por ej: art. 203 (infonne acerca de ia reducción de capital); art. 2 5 1 (impugnación de decisiones asamblearias); art. 264 (convocatoria a asamblea para remoción de directores); etc. E l e c c i ó n ."
Los síndicos pueden ser elegidos a través de los siguientes sistemas: a ) Por asamblea ordinaria: en este caso, los síndicos son designados por ma yoría absoluta en Asamblea Ordinaria. Sin embargo, en esta votación no se apli ca la pluralidad de votos (es decir, que las acciones privilegiadas, que en otras votaciones pueden otorgar hasta 5 votos, aquí tendrán sólo 1 voto).
Además, aquel accionista que lo desee podrá votar acumulativamente. b ) Por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas clases de acciones, se puede prever que cada clase elija uno o más síndicos. D u r a c i ó n e n e l c a r g o .-
La duración de los síndicos en sus cargos será la que fije el estatuto, pero n o p o Sin embargo, deberán permanecer en el cargo has-
d r á s e r m a y o r a 3 e je r c ic io s .
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ES D EU TO. A LOS INFRACTORES LIES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. í '2 DEL OÓDIGO PENAL
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ta ser reemplazados (art. 287). Al igual que los directores y los consejeros, los sín dicos pueden ser reelectos. R e m ü n e r a c íó n .-
La función del síndico es remunerada. Si la remuneración no estuviera deter minada en el estatuto, entonces deberá determinarla la Asamblea. A diferencia de lo que ocurre con los directores y consejeros, la remuneración de los síndicos no está limitada por el tope máximo del art. 261. F u n c i o n a m i e n t o d e l a S i n d i c a t u r a .-
La constitución y el funcionamiento de la Sindicatura deben estar reglamenta dos en el estatuto. Cuando la Sindicatura sea organizada en fonna nluraL se la denominará “Co misión Fiscalizadora”, y deberá actuar como órgano colegiado. Esto significa que las decisiones del órgano serán adoptadas por mayoría. Sin embargo, estas decisiones no seíán vinculantes para el síndico disidente, quien igualmente podrá ejercer todos los derechos, atribuciones y deberes del Art. 294 (coíif. art. 290). R e m o c ió n d e l o s s ín d ic o s .-
Los síndicos pueden ser removidos de sus cargos únicamente por la A s a m b le a . Ésta podrá removerlos aún sin causa, pero siempre que no medie oposición de ac cionistas que representen (al menos) el 5 % del capital social. En la votación asamblearia que decide la remoción del síndico no se aplicará la pluralidad de votos (art. 284). Porei: una acción privilegiada, que en otras votaciones puede otor gar hasta 5 votos, aquí otorgará sólo 1 voto. R e n u n c ia
d e l o s s ín d ic o s .-
El síndico puede renunciar a su cargo. Deberá presentar la renuncia al Directo rio, a fin de ser reemplazado inmediatamente por un **sindico suplente^\ Cuando no sea posible la actuación del sindico suplente, el Directorio deberá convocar a Asamblea para que designe a un nuevo síndico (art. 291). R e s p o n s a b il id a d d e l o s s ín d ic o s .-
E! régimen de responsabilidad de los síndicos es el siguiente: 1) Son responsables en forma ilimitada y solidaria por el incumplimiento de sus obligaciones (impuestas por ley, estatuto y reglamento). 2) Su responsabilidad será declarada por la Asamblea. Esta ^^declaración asamblearia” implica la remoción del síndico (art. 296). 3) Son responsables solidariamente /««to con los directores, por los hechos u omisiones de éstos. En este caso, los síndicos sólo serán responsables cuando el daño hubiera podido ser evitado por ellos, actuando de conformidad con lo esta blecido por la ley, estatuto o decisiones asamblearias (art, 297). POLÍTÍCA DB PBBCIOS PARA ESTUDIANTES: ISDrrORI/U. ESIUDIO SE COMP!lO^ÍETE A M/\NTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCBIBI.B PARí\ LOS BSTUDIANIBS, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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4) Se aplica para los síndicos lo dispuesto en los arts. 271 a 279, referente a la responsabilidad de los directores (conf. ait. 298), Por ej: “causales d e responsabilidad**; “ac ciones de responsabilidad”; etc. Remitimos al Capítulo XIX. FISCALIZACION EXTERNA (o Estatal)
CONCEPTO,-
Además de la fiscalización interna (a cargo del Consejo de Vigilancia, Sindicatura o accio' nistas), la Ley 19.550 prevé un régimen de fiscalización externa para todas las so ciedades anónimas. Este ^^control externo” es llevado a cabo por organismos esta tales (en Capital Federal, está a cargo de la Inspección General de Justicia), Según la clase de sociedad anónima de que se trate, la fiscalización será **permanente” o “limitada”^como veremos a continuación. F is c a ijz a c íó n e s t a t a l p e r m a n e n t e .-
Las sociedades anónimas enumeradas en el A rt 299 están sujetas a la “fis calización estatal permanente”. En estos casos, la autoridad de control (IGJ) podrá fiscalizar a la sociedad durante: a) su constitución (control de legalidad del acto constitu tivo); b) funcionamiento; c) disolución; y d) liquidación, (art, 299). Las sociedades anónimas enumeradas en el A r t.
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son las siguientes:
1- Las que hacen oferta pública de sus acciones o debentures;
1- Las que tienen capital social superior a $ 10.000.000 (monto conf. Disp 6/2006 de ía Sub secretaría de Asuntos Regístrales, del 11/5/2006); 3- Las de economía mixta o con participación estatal mayoritaria; 4- Las que realícen operaciones de capitalización, ahorro o requieran dinero o valores al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros; 5- Las que exploten concesiones o servicios públicos; 6- La que sea “controlante de” o “controlada por” otra sociedad sujeta a fiscalización, conforme a uno de los incisos anteriores. 7- Las Sociedades Anónimas Unipersonales (inciso incorporado por la Ley 26.994). F is c a l iz a c ió n e s t a t a l l im it a d a .-
Las sociedades anónimas no incluidas en el A rt 299 están sujetas a una “fis calización estatal limitada”. En estos casos, el control sólo recaerá en: a) el con trato constitutivo; b) las reformas al contrato constitutivo; y c) las variaciones de capital (art. 300). Sin embargo, la autoridad de control también podrá ejercer “funciones de vi gilancia” en los siguientes casos: 1) Cuando lo requieran accionistas (siempre que representen, al menos, 10 % del capi tal) o cualquier síndico. En este caso, la vigilancia recaerá en los hechos que mo tivaron la solicitud. FOTOCOPIAR ESTii LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN Íj\S PENAS DEL ARi; :
DE!. CÓDIGO PEN/\L (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELEUAL)
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2) Cuando la propia autoridad de control lo considere necesario, en resguar do del interés público. Para ello, deberá fundar su decisión de vigilar. F a c u l t a d s a n c io n a t o r ia .-
Cuando una sociedad anónima (o sus directores o síndicos) viole la ley, el estatuto o el reglamento, la autoridad de control podrá aplicarle sanciones. Dichas sanciones pueden consistir en: a) Apercibimientos; b) Apercibimientos con publicación; y c) Multas a la sociedad, sus directores y síndicos. Estas sanciones se gradúan en proporción a \digravedad de la falta y al capital de la sociedad. Cuando las multas se les apliquen a directores y síndicos, la socie dad no podrá hacerse cargo de ellas (art, 302). F a c u l t a d d e s o l ic it a r m e d id a s ju d ic ia l e s .-
La autoridad de control está facultada para solicitar al juez competente en ma teria comercial (correspondiente al domicilio de la sociedad) la aplicación de las siguien tes medidas: 1) suspensión de resoluciones de los órganos sociales^ cuando las mismas sean contrarias a la ley, estatuto o reglamento. 2) La intervención judicial de la istración de la sociedad^ cuando ésta haya adoptado resoluciones contrarias a la ley, estatuto o reglamento, y se trate de una sociedad incluida en los incisos 1 o 4 del Art. 299. También podrá solicitar la intervención judicial cuando lo considere necesario, en resguardo del interés pú blico (a través de una resolución fundada). La finalidad de la intervención será remediar las causas que la motivaron. Si eso no fuera posible, entonces se buscará disolver y liquidar la sociedad. 3) La disolución y liquidación en algunos supuestos del Art. 94 (incisos 3, 4, 5,8y9);y la liquidación cuando finalice el término de duración de la sociedad. R e s p o n s a b il id a d d e d i r e c t o r e s y s ín d ic o s p o r o c u l t a c ió n .-
Cuando los directores o síndicos de la sociedad conozcan la existencia de al guna de las circunstancias previstas en el A rt 299, deberán comunicarlo a la au toridad de control. Si no lo hacen, serán responsables en forma ilimitada y solida ria por los perjuicios ocasionados (art. 305). Vale recordar que las “circunstancias” previstas en el Art. 299 son las que de terminan la aplicación del régimen de fiscalización estatal permanente. Por ejemplo: que la sociedad realice un aumento de capital, llegando al monto establecido por el art. 299 inc. 2; o que comience a explotar servicios públicos (art. 299, inc. 4); etc.
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r á f ic a
F iscalización * El órgano de fiscalización es el encargado de controlar la istración de la sociedad. ____, í a) Sociedades anónimas no incluidas en el Art. 299; pueden optar entre tener o no tener un órgano Debemos emos de fiscalización (si optan por tenerlo, instaurarán un Consejo de Vigilancia o una Sindicatura), diferenciar' b) Sociedades anónimas incluidas en el Art. 299: deben tener un órgano de fiscalización. I En principio, la Sindicatura es obligatoria; pero puede ser sustituida por el Consejo de Vigilancia. - Además, ambas clases de sociedades están sometidas a una "fiscalización externa". C oN -S O O Dr: V
i g i l a n c i .a
El Consejo de Vigilancia es
áefiscaíización colegiado, no profesional, iategtado p o r tres a quince accionistas, cuya existencia deberá estar expresamen te prevista p o r el estatuto, el cual deberá reglamentar su organización y funcionam iento” icoDÍ.lii&sen)
Organo I PosignadÓn ) _ ........ .... . , "II... I.- Organo Ude'-' wcontrol; U i i U v / I j 2.- V > ^ l^ d U U vColegiado. - 'U I C g íd ti U » ( Características J- 3.-integrado por accionistas; 4.-No profesional. a) Por asamblea ordinaria cm 5.- Establecido por estatuto voto acumulativo; o a). Fiscalización, byPor categoría de acciones. . .b). Convocatoria de Asamblea, Facultades Pnradón )_ c) Aprobación de actos. y d) Elección de integrantes dd Directorio. Los consejeros no pueden durar Deberes e) Observaciones. en su cargo más de 3 ejercicios. f) Investigaciónpor denuncias de accionistas. Pero pueden ser reelectos. g) Facultades atribuidas a la Sindicatura. La Sindicatura es ''«» 'órgano integrado p o r
accionistas o. no, obligatorio para las sociedades anónimas abiertas y optativo en tas sociedades anónimas cerradas, unipersontd o colegiado, cuya designación y reyth cación compete a la asamblea, con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciffbles, encargado de la fiscalización d é la sociedad'\{ct>T\í.ybx)M).
1) Organo de fiscalización; 2) Obligatoria u Optativa; 3) Colegiada o Unipersonal; 4) Integrada o no por accionistas; 5) Profesional; 6) Designada y revocada por Asamblea; 7) Con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciables. Ser afeogade o contador páblico (con título habilitante). [ Requisitos )! Paráser síndico se requiere ^ 21 Tener domicilio real en el país Facultades y Deberes )> [incompatibilidades } pueden ser síndicos: 1) Fiscalización a) Quienes estén inhabilitados para ser directores. 2) Verificación b) Los directores, gerentes y empicados de la sociedad sometida 3) Asistencia a reuniones a fiscalización, o de otra sociedad controlada o controlante de ella. 4) Control de garantía a directores c) Los cónyuges, parientes, colaterales, y afines de los directores 5) Informe a la Asamblea y gerentes generales. ó) Información para accionistas 7) Convocatoria a Asamblea (Duración en el c arg o ^ 8) Inclusión de cuestiones en el (Elección \ "orden del día" a) P or asamblea ordinaria, o No podrá ser mayor a 3 ejerd9) Vigilancia de los demás órganos b) Por categoría de acciones cios. Pero puede ser reelecto, 10) Control de liquidación Los síndicos pueden ser removidos de sus catgos 11) Investigación por denuncias de (Remoción ] únicamente ñor la Asamblea
La Ley 19.550 prevé un régimen de fiscalización externa para todas las sociedades anónimas, llevado a cabo por organismos estatales, Seg;to la clase de sociedad anónima de que se tráte, !a fiscalización será: rPermanenliri- ^pEca & las S Á enum eradas en el A rt 299. La autoridad de control podrá fiscalizar a la —-——^sociedad durante; á) su constitución', b)^/«cí(?«aiwréHÍfa; c) disolución; y d) liquidación... fí .imitada^ aplica a las SA no incluidas en e l A rt 299. El control sólo recaerá en: a) el contrato cons~ ^ : ~.:.. Xtittitivo; b) las reformas al contrato; y c) las variaciones de capital ^ Además, la autoridad de control posee Facultades Sandonaíorias (aplicación de apercibianientos, apercibir; mientos con publicación, mouasj y la Facultad de solicitar medidas judiciales (3). ____ ■■
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CAPITULO XXI SOCIEDAD ANONIMA UNIPERSONAL C oncepto.-
Si bien la Ley 19.550 no nos da un concepto de Sociedad Anónima Uniperso nal, podemos definirla (basándonos en el art. 163) como aquella sociedad de un solo socio, en la que el capital se representa por acciones y dicho socio limita su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Reforma a! Art. 1° de la Ley 19.550.- Como ya comentamos anteriormente, previo a la sanción de la Ley 26.994 (que empezó a regir el l'^ de Agosto de 2015) no estaban permitidas las sociedades unipersonales. Dicha ley reformó a la Ley de Sociedades 19.550, poniendo fin a esta cuestión y autorizando la constitución y funcionamiento de las “sociedades unipersonales”. Así lo establece el reforma do Art. 1®de la Ley 19.550: Art. 1° (Ley 19.550).- "Habrá sociedad si una o más personas enforma organiza da conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los be neficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La, sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal. ”
La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad “...si una o más perso nas... ”, de manera que abre la posibilidad de conformar sociedades de un solo so cio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma. C asacterísticas G enerales.-
Las características generales de la “Sociedad Anónima Unipersonal” son las siguientes: 1) Tipo social: tal como lo establece el Art. 1, la “sociedad unipersonal” sólo puede constituirse bajo el tipo de “sociedad anónima”. De ahí su nombre: “socie dad anónima unipersonal". 2) Integrante imposibilitado: la sociedad unipersonal no puede estar cons tituida por una sociedad unipersonal (conf. Art. 1). Es decir que esta clase de so ciedades podrá estar constituida por una persona física o por una sociedad, pero en este último caso deberá estar constituida por una sociedad de 2 o más socios (y nunca por otra sociedad unipersonal). 3) Forma del acto constitutivo: la sociedad unipersonal sólo podrá constituir se a través de instrumento público (co m ú n m e n te se utiliza la e sc ritu ra p ú b lic a ) y por ‘*acto único** (conf. art. 165). Esto último significa que la sociedad quedará constituida cuando el firmante (socio único) suscriba el instrumento de constitución. PO LÍT í CA d e p r e c i o s PAJEIAESTUDÍANTES; e d it o r ia l e s t u d io se CONí PROAÍETE a fí/\NTENER ESTE UKRO A UN PRECIO ACCESIBLE LOS ESTUDIANTES, N O A FOTOCOPIA; SÍ A L U B R O
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4) Denominación social: la sociedad unipersonal deberá contener en su de nominación social la expresión “sociedad anónima unipersonal”, su abreviatura o la sigla “S.A.U.” (conf. art. 164, reformado por Ley 26.994). De esta forma, cual quier tercero que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata de una sociedad anónima unipersonal. 5) Integración del capital: el reformado art. 11 (inc. 4) establece que en las sociedades unipersonales “e/ capital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo^*. Por lo tanto, en esta clase de sociedades no corre la posibi lidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto constitutivo. Y reafirmando esta postura, el art. 187 (modificado por la Ley 26.994) se re fiere a la "integración mínima en efectivo" de esta clase de sociedades. Respec to a ellas establece que "e/ capital social deberá estar totalmente integrado**^ de jando de lado (una vez más) la posibilidad de integrar el 25% del capital suscripto. Se supone que estas normas (art. 11 inc, 4, y art. 187) intentan salvaguardar de rechos de terceros, dar mayor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como ima herramienta de fraude. Por otro lado, el Art. 186 (también modificado por la Ley 26.994) se refiere a la integración del capital en casos de “aumento de capital por suscripción”. Al res pecto establece que "En las Sociedades Anónimas Unipersonales el capital debe integrarse totalmente". Esto significa que, en las SAU, los aportes deberán integrarse totalmente en el momento del “acto constitutivo” o en el “contrato de suscripción” (en caso de au mento de capital), ya sea que se trate de aportes dinerarios o no dinerarios. 6) Fiscalización estatal permanente: la sociedad anónima unipersonal inte gra el grupo de sociedades que (de acuerdo al reformado art. 299) están sometidas ^fiscalización estatal permanente. Esto significa que la autoridad de control (IGJ) podrá fiscalizar a la sociedad durante: a) su constitución (control de legalidad del acto constitutivo); b) funcionamiento; c) disolución; y d) liquidación. En cuanto al órgano de fiscalización de esta clase de sociedades (fiscalización privada), el art. 284, recientemente modificado por Ley 27.290, las exime de la obligación de contar con una sindicatura colegiada. Por lo tanto (luego de la san ción de la Ley 27.290), nada priva que la sociedad anónima personal cuente con una sindicatura unipersonal. En todas las demás cuestiones, las sociedades anónimas unipersonales se rigen por las disposiciones de las "Sociedades Anónimas " (arts. 163 a 307, Ley 19.550). C onstitución.-
Naturaleza jurídica del acto constitutivo.- En las sociedades unipersonales, la naturaleza jurídica de su acto constitutivo consiste en una declaración unila teral de voluntad (regida por el art. 1800 del Código Civil y Comercial de la NaFOTOCOPIAR ESTE i.:r!RO ES DELITO. A LOS ÍNFR/\CTORES LlíS CORRESPONDEN' LAS PENAS DEL ART. ITÍ DF.L CÓDIGO PENAL (T.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ción), a diferencia de lo que ocurre en las sociedades de dos o más socios, donde su contrato constitutivo tiene la naturaleza jurídica de un contrato plurilateral de organización. Características del acto constitutivo,- La declaración unilateral de voluntad por la cual se constituye la sociedad unipersonal (es decir, su acto constitutivo) pre senta las siguientes características: 1) Debe contener, al igual que en cualquier otra clase de sociedad, toda la in formación que enumera el art. 11 de la Ley 19.550. 2) Debe formalizarse a través de un instrumento público (escritura pública). 3) Debe llevarse a cabo por “acto único”, como ya explicamos. 4) En dicho acto constitutivo debe integrarse el total del capital social. 5) El tipo social elegido debe ser siempre el de “sociedad anónima”. 6) La sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad uni personal. O rganos de la SAÜ.-
Como ya sabemos, las sociedades anónimas unipersonales fixeron incorpora das a la Ley General de Sociedades a través de la reforma introducida por la Ley 26.994. Esta ley, además, incluyó a las sociedades anónimas unipersonales entre las sociedades del art. 299, es decir aquellas que están sujetas a la fiscalización es tatal permanente (art, 299, inc. 7). Sin embargo, se omitió reformar los arts. 255 y 284, los cuales disponían que las sociedades incluidas en el art. 299 debían funcionar con un directorio de "al menos 3 directores", y una sindicatura "colegiada en número impar", respecti vamente. De esta forma, las sociedades anónimas unipersonales quedaron obliga das a contar con: « Un directorio de (al menos) 3 integrantes: sería extraño, por no decir impo sible, que una sociedad de un socio deba conformar un directorio de 3 personas. ® Una sindicatura de (al menos) 3 : lo cual, en principio, resultaría un costo muy alto para lo que se supone que representa una sociedad unipersonal (pensada, en principio, para pequeños o medianos empresarios). Es por ello que, posteriormente, se dictó la Ley 27.290 (BO 18/11/2016), la cual reformó los arts. 255 y 284, eximiendo a las sociedades anónimas unipersona les de la obligación de contar con directorios y sindicaturas de 3 (o más) . Por lo tanto, y como conclusión, luego de la entrada en vigencia de la Ley 27.290 las sociedades anónimas unipersonales pueden, si así lo quisieran: ® Contar con un directorio unipersonal. ® Designar sólo un síndico titular (y uno suplente).
POLÍTICA DE PRECIOS PABAESTUDIANTES: ED1TORIAI.ESTUDIO SE COMPROMETE A Mj\NTENER ESTE OBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A Ij VFOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio
La mayoría de la doctrina considera que dicha modificación ayudará a que la sociedad anónima unipersonal sea de verdadera utilidad para aquellos pequeños y medianos empresarios que pretendan constituir una sociedad. R educción a uno del número de socios (unipersonalidad derivada).Hasta aquí analizamos la situación de aquellas sociedades que se constituyen, y nacen, como sociedades anónimas unipersonales. Pero también existen casos don de una sociedad que, originariamente, contaba con 2 o más socios, deviene en una sociedad unipersonal (hay algunos autores que lo denominan “unipersonalidad derivada”). A ello se refiere el nuevo Art. 94 bis, incorporado por la Ley 26.994: Art. 94 bis (Ley 19.550).- “La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en co mandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima uniper sonal, si no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses. ” Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes dependiendo el “tipo social”: a) Sociedad Anónima: en caso de tratarse de una “sociedad anónima”, el ente pasará a funcionar directamente como una “sociedad anónima unipersonal”, ri giéndose por sus disposiciones. Sociedades en comandita v de capital e industria: en el caso de las<*“sociedades en comandita simple”, “sociedades en comandita por acciones”, y “socie dades de capital e industria”, el socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 me ses, la sociedad se transformará “de pleno derecho” en una sociedad anónima uni personal (conf art. 94 bis). Sociedades colectiva v de responsabilidad limitada: la ley no deja en claro qué ocurre en el caso de los restantes tipos societarios, es decir en las “sociedades colectivas” y “sociedades de responsabilidad limitada”. Y es por ello que surgen distintas posturas doctrinarias: 1 ) Un sector de la doctrina (p o r e j, N ís se n ) considera que, en estas socieda des, la reducción a uno del número de socios es una causal de disolución, y el “socio único” deberá iniciar el procedimiento liquidatorio. Se trataría de una excepción al principio general establecido en el art. 94 bis ("La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución,., ”),
2) Otro sector de la doctrina considera que el principio general del art. 94 bis ("La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución,., ") no tiene ex cepciones, y por lo tanto en ninguna sociedad es causal de disolución la re ducción a uno del número de socios. ¿Entonces qué régimen se les aplica ría a las sociedades colectivas y a las sociedades de responsabilidad limita da en las que su número de socios se reduce a uno? En este punto, esta teo ría se subdivide: FOTOCOPIAS ESTE L íi:
ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 172 DiíL CODÍGO PENAL (LEY 1L723 cié PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía de E studio: S ociedades
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® Algunos consideran que pasarían a regirse por las normas de los arts. 21 a 26 (Sociedades de ía Sección íV), pudiendo recurrir al procedimiento de subsanación dispuesto en el art, 25. « Oíros consideran que seguirían rigiéndose por las normas de su tipo social (sociedad colectiva o sociedad de responsabilidad lúnitada, según el caso), SÓlo que funcionando con un solo socio. Al no existir la respuesta en el texto de la ley, esta cuestión terminará siendo clarificada (seguramente) por la jurisprudencia o una posterior reforma de la ley. C ríticas al régimen de las S ociedades U nipersonales."
En términos generales, el régimen de “sociedades unipersonales” incorporado a la Ley 19.550 (por Ley 26.994) recibe las siguientes críticas por parte de la doc trina de nuestro país: 1) Reducción a un socio en las SC y SRL.- Como vimos recientemente, exis te una “laguna” en la ley respecto de la'situación de aquellas “sociedades colecti vas” y “sociedades de responsabilidad limitada” que reducen a uno su número de socios. Algunos autores sostienen que dichas sociedades deberán disolverse; otros consideran que subsisten como sociedad unipersonal bajo su propio régimen; y otros opinan que funcionarán como sociedad unipersonal bajo el régimen de las Sociedades de la Sección IV. Lo cierto es que la ley no es clara al respecto, y es por ello que dicha “laguna” o “vacío legal” es criticado por la doctrina en forma unánime. 2) Régimen de responsabilidad.- La Ley 26.994 no ha incluido ninguna nor ma que se refiera específicamente al régimen de responsabilidad del “único socio” en la sociedad anónima unipersonal, por lo cual se le aplica el mismo régimen que a las sociedades anónimas pluripersonales (art. 163). En este sentido, Vítelo considera que hubiera sido conveniente incorporar una norma referida a que “los créditos de titularidad del único socio respecto de la so ciedad unipersonal -o de familiares y afínes- deban quedar subordinados respecto de los créditos de que resulten titulares los acreedores sociales”. (Ejemplo: si la socie dad tiene una deuda con eí socio único, y además tiene una deuda con un tercero -acreedor social-, de bería haber una norma que le de prioridad al crédito del tercero).
De esa forma se protegerían los derechos de terceros.
i |.
3) Tipo social escogido.- Algunos autores consideran que lo mejor hubiera sido regular a las sociedades unipersonales bajo el tipo de “sociedad de responsa bilidad limitada” y no como “sociedad anónima”. Una vez más, Vítolo es quien sostiene que en caso de cambio del socio único (es decir, cuando hay transferencia de cuotas sociales), si se tratara de una SRL, dicha situación importaría la modificación del contrato social y posterior publica ción e inscripción en e! Registro Público, lo cual otorgaría mayor información y seguridad al tercero que decida contratar con la sociedad unipersonal. Por el con POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAl. ES-IUDJO SE COMPROMETE A MANTENER ES'ÍE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARj\ LOS ESTUDIANTES. N O A lA. FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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trario, en las sociedades anónimas dicha situación sólo queda registrada en el li bro de Registro de Acciones que lleva la sociedad, y al que no accede el tercero. 4) Sociedades unipersonales “no regulares”.- En el texto de la Ley 19.550 no termina de quedar claro qué sucede con aquellas sociedades unipersonales que no se hayan constituido bajo el tipo de “sociedad anónima”, o que omitan requisitos esenciales o que incumplan con las formalidades exigidas por la ley. Por im lado tenemos al art. 1 que expresa “ La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima,., mientras que por otro lado tenemos ai art. 21 que dispone; “Xa sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capitulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las form ali dades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección ” sin especi ficar si dicha norma incluye a las “sociedades unipersonales” entre sus supuestos. En base a este último artículo (art. 21), la mayoría de la doctrina considera que dicha sociedad unipersonal quedará regida por la Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades.
FOTOCOPIA» ESTE ES D EU T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
S íntesis G ráfica
S O CI E D A D
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ANONIMA
■U . N I F E R S O N A L ' ■ Si bien la ley 19.550 no nos da un concepto de Sociedad Anónima Unipersonal, podemos definirla (basándonos en el art. 163) como aquella sociedad de un solo socio, en la que el capital se representa por acciones y dicho socio limita su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. La modificación al art. l establece que habrá sociedad "..,sí um o más personas...", de manera que abre la posibilidad de confonnar sociedades de un solo socio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma instaurada por la ley 26.994,
►
C;Aió^efi:ausi'K.:A.sGE-:Ni;-.iiAi,i;s
5) Integración del capital —►• Art. 11 (inc. 4) - rel="nofollow">• "el ca pital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo » Art. 187 -5>- "el capital social deberá estar totalmen te ¡ntegrado”. Estas normas intentan salvaguardar derechos de terceros, dar mayor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como una herramienta de fraude.
1) Tipo social la “sociedad unipersonal” sólo puede constituirse bajo el tipo de “sociedad anónima”. 2) Integrante imposibilitado — la sociedad unipersonal no puede estar constituida por una sociedad unipersonal (conf. Art. I), 3) Forma del acto constitutivo —#»• debe cons tituirse a través de instrumento público (escritu ra pública) y por "acto único” (conf. art. 165).
6) Fiscalización estatal permanente— la sociedad anó nima unipersonal integra el grupo de sociedades que es tán sometidas afiscalización estatalpermanente (art. 299). La autoridad de control (IGJ) podrá fiscalizar a la socie-: dad durante —►a) su consütución (control de legalidad del acto constitutivo); b) funcionamiento-, c) disolución-, y d) liquidación.
4) Denominación social deberá contener ;en su denominación social la expresión "socie dad anónima unipersonal", su abreviatura o la sigla "S.A.U. ’’ (conf. art. 164).
En todas las demás cuestiones, las sociedades anónimas unipersonales se rigen por las disposiciones de las "Sociedades Anónimas" (aris. 163 a 307, ley 19.550), ‘|!Síá|«ra!ezá;j|ürÍdicaíde^^
^
Declaración unilateral de voluntad.
1) Información que enumera el art, 11 (ley 19.550). 2) Debe formalizarse a través de un instrumento público (escritura pública). 3) Debe llevarse a cabo por “acto único". 4) En dicho acto constitutivo debe integrarse el total del capital social. 5) El tipo social elegido debe ser siempre el de “sociedad anónima”. 6) La sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad unipersonal. * Antes de la Ley 27.290— ^ directorio de "al menos 3 directores ", y una sindicatura "cole giada en número impar”(conf. arís. 299, y arts. 255 y 284 previo a la reforma).
________________
e Después de la Ley 27.290 — Posibilidad de con tar con un directorio unipersonal-, y designar sólo un síndico titular y uno suplente (conf. arts, 299, y arts. 255 y 284 luego de la reforma).
10^^— el ente pasará a funcionar directamente como una “sociedad anónima unipersonal”, rigiéndose por sus disposiciones,
^ "socio único” deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará “de pleno derecho” en una SAU (conf. art. 94 bis). > 1) Causal de j~ por lo tanto el socio que queda (“socio único”) debe iniciar distintas disolución I el procedimiento liquidatorio. posturas doctrinarias >■ 2) Subsiste con 2 .• Se rige por las nonnas de la Sección IV, un solo socio 1 aosturas c* Se rige por las normas de SC o SRL (s/ el caso).
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CAPITULO XXII SOCIEDADES CON PARTICIPACION DEL ESTADO I ntroducción.-
Dedicaremos este capítulo al análisis de aquellas sociedades en las que el Esta do tiene algún tipo de participación. Se trata de las siguientes sociedades: 1) Sociedades anónimas con participación estatal mayoritana. 2) Sociedades de economía mixta. 3) Sociedades del Estado. A continuación, analizaremos a cada una de ellas por separado. SOCIEDADES ANÓNIMAS CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARÍA
CONCEPTO.-
Las Sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria son aque llas en que el Estado, en cualquiera de sus formas, es propietario de acciones que representen por lo menos el 51% del capital social, y que sean suficientes para pre valecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Cuando decimos "e/ Estado, en cualquiera de sus formas**, nos estamos refi riendo a que pueden participar de esta clase de sociedades el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales autorizados, u otras sociedades con participación estatal mayoritaria (art. 308). R equisitos de tipicida»,-
Esta clase de sociedad está caracterizada por la presencia de 2 requisitos: a) Que el Estado tenga una participación de -al menos- 51% del capital social. b) Que el Estado cuente con los votos suficientes para prevalecer en las asam bleas ordinarias y extraordinarias. Si a lg u n o d e e s to s 2 r e q u is ito s s e v e a lte ra d o , d e ja r á n d e a p lic a r s e la s n o r m a s p r e v is ta s p a r a e s ta c la s e d e s o c ie d a d e s
(arts. 308 a 312).
P articipación estatal posterior.-
Quedan comprendidas en este régimen aquellas sociedades anónimas en las que, con posterioridad al contrato de constitución, se reúnan los requisitos señala dos en el punto anterior. Sin embargo, para que se le aplique dicho régimen {arts. 308 a 312), será necesario: - Que una Asamblea, especialmente convocada, así lo deterrnine. - Que ningún accionista se oponga expresamente a dicha decisión.
p o l í t i c a d e p r e c i o s p a r a ESTUDIANTES: EDITÜRÍ/\L ES'ÍUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PREQO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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N ormas apucablks.-
Esta clase de sociedades son un subtipo de las sociedades anónimas. Es por ello que se le aplican las mismas normas. Sin embargo, debemos tener en cuenta las siguientes excepciones: 1) Incompatibilidades de directores v síndicos: en estas sociedades no rige la incompatibilidad del art. 264 inc. 4, que prohíbe ser director o síndico a los fu n cionarios de la istración pública cuyo desempeño se relacione con el ob je to de la sociedad (art. 310).
2) Representación de la minoría: el estatuto puede otorgar a la minoría el dere cho a designar uno o más directores y uno o m ás síndicos (ait. 3n), 3) Representación del capital privado: cuando las acciones de capital privado (capital no estatal) alcancen el 20% del capital social, tendrán representación propor cional en el Directorio, y elegirán por lo menos un síndico. No rige el voto acumu lativo. Por eí: sí hay 10 directores, los “accionistas privados” podrán elegir a 2 de ellos y a 1 síndico. 4) Remuneraciones: no se aplica para los directores (ni para los consejeros) el lími te a la remuneración previsto en el art. 261. SOCIEDADES DE ECONOM ÍA MIXTA
CONCEPTO.-
Las Sociedades de economía mixta son aquellas que están formadas por el Estado y por capitales privados, para la explotación de empresas que tengan por fi nalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo, o la implantación, el fo mento o el desarrollo de actividades económicas. (Dec-ley 15.349/46, art. i). En esta ciase de sociedades, la participación estatal puede provenir del Esta do Nacional, los Estados provinciales, las municipalidades o las entidades i nistrativas autárquicas. R égimen legal.-
Estas sociedades se rigen por el Decreto-Ley 15.349/46, ratificado por la Ley 12,962. Supletoriamente se les aplica el régimen de la Ley 19.550 (en especial lo re ferente a la sociedad anónima), siempre que no contradiga a las disposiciones del decre to-ley. (conf. art. 389 de la Ley 19.550). F orma jurídíca .-
La sociedad de economía mixta puede adoptar la forma de persona de derecho público, o de derecho privado. ¿De qué depende la adopción de una u otra? De la finalidad que se haya propuesto en su constitución (art. 2). Por eiempio: si tiene por finalidad la satisfacción de necesidades de orden público, será una p e r si su finalidad es ejercer una actividad económica, se tratará de
sona de derecho público. En cambio, una p erso n a de derecho privado.
FO TO CO PIA R E S T E E S D E L IT O . A LOS INFEL\CTORES LES CORRESPONDEN LíVS PENAS DEL ART 17? Df.-T. CÓDIGO PENAL U.723 de PROPIEDAD INTELECniAL)
G uía
de
E studio ; S ociedades
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D irectorio v S inbicatura.-
EI presidente de la sociedad, el síndico (o síndicos), y al menos un tercio de los directores serán nombrados por la istración pública (Estado), debiendo ser argentinos nativos (art. 7). Los demás directores serán designados por los ^^accio nistas particulares*^ D erecho de veto.-
E1 presidente de la sociedad tiene la facultad de vetar las resoluciones del Di rectorio o de \d. Asamblea de accionistas, cuando éstas fueran contrarias al Decre to-ley 15.349/46, o a la ley o estatuto creador de la sociedad; o puedan comprome ter los intereses del Estado vinculados a la sociedad (art. 8). En ausencia del presidente, esta facultad puede ser ejercida por cualquiera de los directores designados por la istración pública, A portes.-
Tanto el Estado como los accionistas particulares deberán contribuir a formar el capital social. Lo harán en la proporción que acuerden (art. 5). Los aportes del Estado podrán consistir en cualquier clase de aportación, y en especial las siguientes: a) Concesión de privilegios de exclusividad o monopolio, exención de im puestos, protección fiscal, compensación de riesgos, garantías de interés al capital invertido por los particulares; b) Primas, subvenciones, y aportes tecnológicos; c) Anticipos financieros; d) Aportes de carácter patrimonial, en dinero, en títulos públicos o en especie, concesión de bienes en usufimcto. R esponsabilidad del E stado.-
El Estado limita su responsabilidad a los aportes efectuados; y no responde por los actos del presidente, directores o síndicos designados por é l D isolución.-
La sociedad de economía mixta se disuelve por las mismas causales previstas en la Ley 19.550 (enumeradas en su art, 94), incluso por quiebra. SOCIEDADES DFX ESTADO
CONCEPTO.-
Las Sociedades del Estado son aquellas consituidas por el Estado, con exclu sión de toda participación de capitales privados, para desarrollar actividades de ca rácter industrial y comercial o explotar servicios públicos. (Ley 20,705, art. 1). Estas sociedades pueden ser constituidas por: el Estado Nacional, los Esta dos provinciales, los municipios, los organismos estatales autorizados para ello, u otras sociedades del Estado. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDUORIAI. ESTUDIO SE COMPROMETE A M.\NTENER K T E UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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R égimen legal.-
Las Sociedades del Estado están regidas por la Ley 20.705, del año 1974. C aracterísticas füwdamentales.-
Estas sociedades presentan las siguientes características: 1) Unipersonalidad o Pluripersonalidad: las sociedades del Estado pueden es tar constituidas por un solo sujeto estatal ("unipersonalidad^*). Por ei: una sociedad cons tituida exclusivamente por el Estado Nacional
Sin embargo, nada impide que sean constituidas por más de un sujeto estatal Porei: una sociedad constituida por la Provincia de Buenos Aires y la Ciu dad Autónoma de Buenos Aires, ("p lu rip erso n a lid a d * * ).
2) Prohibición de incorporar capitales privados: estas sociedades no pueden, bajo ninguna modalidad, incorporar capitales privados. Por et: una sociedad del estado no puede convertirse en "sociedad a n ó n im a con participación es ya que ésto implicaría itir "accionistas privados”.
tatal mayoritaria**,
3) Objeto: estas sociedades deben tener como objeto "desarrollar actividades de carácter comercial^ o "explotar servicios públicos**. 4) Constitución v funcionamiento: las sociedades del Estado se rigen, respec to a su constitución y funcionamiento, por las normas de las Sociedades Anónimas en todo lo que resulten compatibles con la Ley 20.705. 5) Negociabilidad de acciones: los “certificados nominativos” (acciones) de la sociedad sólo pueden ser negociados entre sujetos estatales.
6) Incompatibilidades para directores: los directores de estas sociedades es tán sometidos al mismo régimen que los directores de las "sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria** (es decir que rigen para ellos las incompatibilidades del arí. 264, excepto la de! inc. 4).
7) Inapticabilidad de determinadas leves: a estas sociedades no se les aplican las leyes de contabilidad, de obras públicas, ni de procedimiento istrativo. Así, se logra alejarlas de las "trabas burocráticas que tendrían que afrontar si ac tuaran como empresas públicas** (conf. Vanasco). 8) Quiebra v Liquidación: las sociedades del Estado no pueden ser declara das en quiebra', y para decretar su liquidación, será necesario que una ley lo au torice (Ley 20.705, art. 5). A claración final.-
Como ya sabemos, los **tipos societarios** son seis: 1) sociedad colectiva; 2) so ciedad en comandita simple; 3) sociedad de capital e industria; 4) sociedad de respon sabilidad limitada; 5) sociedad anónima; y 6) sociedad en comandita por acciones. Por lo tanto, debe quedar claro que las sociedades analizadas en este capí tulo no constituyen “tipos societarios”. La doctrina suele referirse a ellas como "sub-tipos societarios**. FO T O C O PIA R E S T E L.„^RO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L/\S PENAS DEL ART 172 DE’ . C Ó T ílG O PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
H
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S íntesis G ráfica
SOCIEDADES CON PARTICIPACION DEL ESTADO Son aquellas sociedades en que el Estado, en cualquiera de formas, es propietario de acciones que representen por lo 1 menos cl 51% del Capital sociaí, y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. a) Que el Estado tenga una participación de -al menos- 51% del capital social. pRegüisítos de tipld^ád b) Que el Estado cuente con los votos suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. ... en este . . régimen .. i, t,. Ursa Asamblea, especialmente Quedan comprendidas aquellas SA.,en //Á1-convocada, , asi.,lo determine; . ^ y ': Participación ^ t las que, con postenondad al contrato de constitución,/j. Accionista se oponga ^estatal posterior se reúnan los "requisitos de tipicidad"; siempre que expresamente a dicha decisión 1) Incompatibilidades de directores v síndicos A estas sociedades se le aplican las nor Normas 2) Representación de la minoría mas sobre Sociedades Anónimas, con ex ■3) Representación del capital privado íapUcables cepciones en las simientes cuestiones: ■4) Remuneraciones
R^imenÁ. . legal r jForma ^ jurídica . Diréctoríoy;
Sindicatura
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Rerecho devétñ
&
(Aportes'^)---
Son aquellas sociedades que están formadas por el Estado y por capitales privados, para la explotación de empresas que tengan por finalidad la (Concepto ) satisfacción de necesidades de orden colectivo, o la implantación, el fomento o el desarrollo de actividades económicas. Decreto-Ley 15.349/46, ratificado por Ley 12,962, Supletoriamente se les aplica el régimen de la Ley 19.550 (en especial lo referente a la sociedad anónima). La sociedad de economía mixta puede adoptar la forma de persona de derecho público^ o de derecho privada (según su finalidad). El presidente de la sociedad, el síndico, y a! menos un tercio de los directores serán nombrados por la inistración pública (debiendo ser argentinos nativos). Los demás directores serán designados por los "accionistasparticulares". El presidente de la sociedad tiene ía facultad de vetar las resoluciones del Directorio o de la A sam blea (cuando fueran contrarias al Decreto-ley 15.349/46, o a la ley o estatuto creador de la sociedad; o puedan comprometer los intereses del Estado vinculados a la sociedad). El Estado y los accionistas particulares deben contribuir a formar el capital social, en la proporción que acuerden (los aportes del Estado pueden consistir en cualquier clase de aportación). ^
vJ!5P!?¡ü5!L^ —
^ —)
I Estado limita su responsabilidad a los aportes efectuados; y no responde por los [ actos del presidente, directores o síndicos designados por él.
a iM _ _____ ^ Son aquellas sociedades consituidas por el Estado, con exclusión de toda (Concepto ] ^ participación de capitales privados, para desarrollar actividades de carácter ' industrial y comercial o explotar servicios públicos. iGaracterísticasfHndaiñentáIe¿ 4
(;í^gl^m legal;(f
Ley 20.705 (año 1974).
1) llnipersonalidad o Plurioersonalidad (pueden estar constituidas por uno o más sujetos estatales). ■2) Erohihición de incorporar capitales privados (no pueden incorporar capitales privados), 3) Qb)eto (debe ser "desarrollar actividades de carácter comercial" o "explotar servicios públicos"). ■4) Constitución v funcionamiento (se rigen por las normas de las SA) ~5)Nseociabilidad de acciones: ("certificados nominativos" de la sociedad sólo negociables entre sujetos estatales). ~6)Incompatibilidades para directores (= directores de "SA con participación estatal mayoritaria''). T)Inaplicahilidad de determinadas leves (leyes de contabilidad, obras públicas y procedimiento istrativo). Quiebra v Liquidación fno pueden ser declaradas en quiebra-, y para decretar su liquidación, es necesario que una ley lo autorice).
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CAPITULO XXIII SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES CONCEPTO.-
La Sociedad en Comandita por Acciones puede ser definida como “aquella so ciedad en la que coexisten dos categorías de socios, los comanditados y los co manditarios, cuyos derechos y obligaciones son bien diferenciados, y en la cual el capital comanditario está representado por acciones, ” Aspectos fundamentales (requisitos tipificantes).Las características fundamentales r r e q u m m tipificantes’^) de la Sociedad en Co mandita por Acciones son: 1) Coexistencia de 2 categorías socios; a) Los socios comanditados, que responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, es decir en forma ilimitada, soli daría y subsidiaria (art. 315). b) Los socios comanditarios, que responden en forma limitada por las obli gaciones sociales, ya que limitan su responsabilidad al capital que suscri ben. Sólo responden con el capital que se obligaron a aportar. 2) El “capital comanditado” (capital aportado por los socios comanditados) está repre sentado por partes de interés: mientras que el “capital comanditario” (capital apor tado por los socios comanditarios) está representado por acciones. 3) Este tipo de sociedad tiene un régimen de istración propio, como veremos más adelante. Normativa aplicable,La Sociedad en Comandita por Acciones se encuentra regulada por los Arts. 315 a 324 de la Ley 19.550. Sin peijuicio de ello, el Art. 316 establece que este tipo de sociedades “están su jetas a las normas de la sociedad anónima, salvo disposición contraria en esta sección”. Finalmente, el Art. 324 indica que “supletoriamente, y sin perjuicio de lo dispues to en los arts, 31Sy 316” se aplican a este tipo de sociedades las normas sobre socie dad en comandita simóle. Por lo tanto: a) En primer lugar se aplican las normas que regulan específicamente a este tipo de sociedad (arts. 315a 324); fo) En segundo lugar, se aplican las normas que regulan a la sociedad anónima, en la medida que sean compatibles con los arts. 315a 324. Porei: requisitos de consti tución, funcionamiento de las asambleas, régimen de las acciones, etc. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLU. ESTUDIO SE COMPROMETE A M/WrENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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c) Por último, y sólo en form a supletoria, deben aplicarse las normas sobre sociedad en comandita simple. Por ei: se aplican aquellos artículos referidos a las obligacio nes de los socios comanditados. C onstitución."
En cuanto a los requisitos o “formalidades”de constitución, rigen las normas sobre sociedad anónima. Por ei: acto constitutivo o estatuto por instrumento público (art. 165); requisitos previstos en el art. 166; presentación del contrato constitutivo ante la autoridad de control y ante el juez de registro (art, 167); etc. (Ver “modelo de constitución de sociedad en comandita por acciones” en L e y de Sociedades con C uadros y M odelos, de Editorial Estudio). N ombre social.-
Puede actuar bajo denominación social o razón social: a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “Sociedad en Comandita por Acciones”, su abreviatura {"Soc. Comand. p o r A c c .’\ o la sigla “S. C.A. Por ei: “El Girasol Sociedad en Comandita por Acciones”, ó' “El Girasol Soc. Comand, por Acc.”, o “El Girasol S.C.A.”.
b) Razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios comandi tados. Si no figuran los nombres de todos los socios comanditados, deberá comple tarse con las palabras y compañía " o su abreviatura. Porej: "Rodríguez, Lóppz y com pañía”, o “Rodríguez, López y cía”, etc.
La omisión de estos recaudos, hará responsable en forma ilimitada y solidaría al (junto con la sociedad) por las actos así celebrados (art. 317). A dministracíón.”
La Sociedad en Comandita por Acciones presenta un régimen de istra ción propio, regulado en losArts. 318 a 320. Como veremos a continuación, es to talmente distinto al régimen de istración de la sociedad anónima, y presenta algunas similitudes con el de la sociedad en comandita simple. Composición.- La istración puede ser unipersonal o plural; y deberá ser ejercida por socios comanditados o por terceros. Los es son ele gidos en las reuniones de socios (asambleas), por mayoría de votos. Ei socio comanditario no puede ejercer la istración de la sociedad. Si lo hiciere, será responsable ilimitada y solidariamente por los actos realizados. Duración.- Los es durarán en sus cargos el tiempo que fije el es tatuto. ya que no rigen las limitaciones del art. 257. Remoción de es.- En este tipo de sociedad, la remoción de los es se ajusta a las siguientes reglas: 1) El puede ser removido por decisión de la mayoría en cual quier momento y sin necesidad de invocarjusta causa, siempre que el estatuto no establezca lo contrario. FOTOCOPÍAR ESTS 'LTbi^O ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEE. ART, 172 LV'I. CÓÜ'GO PEN^U. (LEY 11,733de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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2) Cuando el estatuto requiera la invocación de justa causa para la remoción, y el niegue su existencia, se necesitará de una sentencia judicial de remoción. Hasta ese entonces el permanecerá en su cargo (salvo que los demás socios pidan su separación provisional y la designación de un “interventor judicial”)'
3) Cualquier socio comanditario puede pedir la remoción judicial del is trador, cuando exista justa causa. Para ello, necesitará representar -al menos- el 5 % del capital. 4) El socio comanditado removido de la istración tendrá derecho a reti rarse de la sociedad^ o a transformarse en socio comanditario, 5) Los socios disconformes con la remoción del tendrán dere cho de receso, siempre que la designación de ese haya sido condi ción expresa para la constitución de la sociedad. Acefalía de la istración.- El Art. 320 contempla el caso de que la i nistración no pueda funcionar, por producirse una acefalía total en ella. Por ei: muerte, incompatibilidad, o ausencia del único (cuando la istración sea u nipersonal) o de todos los es (cuando la istración sea plural).
En dicho caso, la istración deberá ser reorganizada en el plazo de 3 meses. Durante ese período, podrá actuar un provisorio (nombrado por el síndico), a fin de cumplir con los actos ordinarios de istración. El provisorio podrá actuar con terceros (por ej: celebrar contratos), pero deberá aclarar a éstos su calidad de “ provisorio * Si aclara su calidad de “provisorio” responderá en forma limitada por los actos celebrados, * En caso contrario, responderá en forma ilimitada y solidaria. Sí vence el plazo de 3 meses sin que la sociedad designe es de finitivos, entonces entrará en disolución.
Asambleas (reuniones de socios).Partícipes.- Las Asambleas (o reuniones d e so c io s) se celebran con los socios de ambas categorías: es decir comanditados y comanditarios. Cómputo de quorum y votos.- A los efectos de computar el quorum y ios yot tos, las partes de interés de los socios comanditados se considerarán divididas en fracciones del mismo valor de las acciones (art. 321). Etemplo: el capital cié los socios comanditarios está dividido en acciones de $ 100, y cada una de ellas otorga un voto. Por lo tanto, para determinar la cantidad de votos que le corresponde a ua socio : comanditado cuya parte de interés es de $ 2500, deberá dividirse ese monto por íOO. En este caso, e! socio comanditado tendrá 25 votos.
El art. 321 agrega, en su parte final, que “cualquier cantidad menor no se compu tará a ninguno de esos efectos S igu ien d o c o n el e je m p lo : a q u el so cio c o m a n d itad o c u y a p a rte de interés sea de $ 95 (cantidad m eno r al v a lo r d e u n a acc io n e s) n o te n d rá n in g ú n v o to , y su p a rte no se te n d rá en c u e n ta al m o m e n to de co m p u ta r el q u ó ru m .
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E ditorial E studio
Prohibiciones a los socios es.- En las Asambleas, el socio ad ministrador tiene voz, pero no tiene voto. Será nula cualquier cláusula que esta blezca lo contrario para la deliberación de los asuntos enumerados en el art. 322. Esos asuntos son; a) Elección y remoción del síndico; b) Aprobación de la gestión de los es y síndicos; o la delibera ción sobre su responsabilidad; c) La remoción del (o es). Por ei: si el estatuto incluyera una cláusula que habilita al socio a votar en la elec ción de! síndico, dicha cláusula será nula. C esión de la parte de los socios comanditados.-
La cesión de la parte social del socio comanditado (parte de interés) debe ser aprobada por Asamblea Extraordinaria (art. 323), ¿A qué se debe esta exigencia? Se debe a la importancia que revisten las ca racterísticas personales de esta clase de socios al momento de constituirse la so ciedad (o al momento de ser elegidos). R educción a uno del número de socios.E1 nuevo art. 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994), introdujo una nove
dosa “solución” para el caso de aquella sociedad en comandita por acciones en la que se reduzca a uno el número de socios (ya sea por muerte, exclusión, etc. del otro socio): Art. 94 bis (Ley 19.550).- R e d u c c i ó n a u n o d e l n ú m e r o d e so c io s. L a r e d u c c ió n a u n o d e l n ú m e ro d e s o c io s n o e s c a u s a l d e d iso lu c ió n , im p o n ie n d o la tr a n s fo r m a c ió n d e p le n o d e r e c h o d e la s s o c ie d a d e s e n c o m a n d ita , s im p le o p o r a c c io n e s , y d e c a p ita l e in d u stria , en s o c ie d a d a n ó n im a u n ip e r so n a l, s i n o s e d e c id ie r a o tr a s o lu c ió n e n e l té r m i n o d e T R E S (3) m e s e s . "
Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes: a) El socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. b) Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará “de ple no derecho” en una sociedad anónima unipersonal. Vale recordar que, previo a la reforma de la Ley 26.994, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad.
FO T O C O PÍA R E S T E L .iíR O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17? DHL CÓDIGO PENAL
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S íntesis G ráfica s o .c í e 0A0'';e n | | | Concepto
m m A C G i o N iL s
La Sociedad en Comandita por Acciones es
"aquella sociedad en la que coexisten dos categorías de socios, los com anditados y los comanditarlos, cuyos derechos y obligaciones son bien diferenciados, y en la cual el capital comanditario está representado p o r acciones."
l^spectO S,-’ 1) Coexistencia de 2 categorias de socios; a) Los socios comanditados, qae responden por ias idameot^és obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva (resp. Üimitada, solidaria y subsidiaria); y b) Los socios comanditarios, que responden en forma limitada por las obliga ciones socialeSt ya que limitan su responsabilidad al capital que suscriben. 2) El "capital comanditado" está representado por partes de interés: mientras que el "capital comanditario" está representado por acciones. 3) Régimen de istración propio.
"^|_apBcable
* En primer lugar: A rts. 315 a 324 de la Ley 19.550. * En segundo lugar: normas que regulan a la sociedad anónima. * Por último: normas sobre sociedad en com andita
ilíoíisíiííipióji-
En cuanto a los requisitos o "form alidades" de constitución, rigen las normas sobre SA,
Iljfíórmatíva:
Nombre social
Puede actuar bajo: * a) D enominación social, nombre de fantasía, integrado con las palabras "Sociedad en Comandita p o r Acciones", su abreviatura, o la sigla " S . C . Á . o b) RarAn social: se compone con el nombre o nombres de los socios comanditados.
^ istración puede ser unipersonal o plural; y deberá ser ejercida por socios comanditados o por íerceros.Los es son elegidos en las reuniones de socios, por mayoría de votos. [ Los es durarán en sus cargos el tiempo que fiie el estatuto.
^mihístrácíón .......
^,, , II '
L
Ik:
1) El puede ser removido p o r decisión de la mayoría en cMÚqaitT m om entú y sin necesidad de invocar Justa causa. 2) Si el estatuto requiere la invocación deju sta causa, y el niega su existencia, se necesitará de una sentencia judicial de remoción. 3) Cualquier socio comanditario ('que represente, al menos, el 5% del capital) puede pedir la remociónjudicial del , cuando existaJusta causa. 4) El socio comanditado removido de la istración tendrá derecho a reti rarse de la sociedad, o a transform arse en socio comanditario. 5) Los socios di.sconfofmes tendrán derecho de receso (cuando la designación de e.sesírador haya sido condición expresa para ia constitución de la sociedad). Si se produce acefalía total en la istración, ésta deberá ser reorganizada en el plazo de 3 meses, bajo pena de entrar en disolución. Durante ese período, podrá actuar un inistrador provisorio (aclarando su calidad de "provisorio").
: Asambleas
tiiiil
Las Asambleas se celebran con los socios de ambas categorías. A los efectos de computar el quórum y los votos, las partes de interés de ios socios comanditados se considerarán divididas en fracciones del m ism o valor de las acciones. "C ualquier cantidad m enor no se computará a ninguno de esos efectos (conf, Art, 321).
En las Avsambleas, el socio tiene voz, pero no tiene voto. Será nula cualquier cláusula que establezca lo contrarío, para la deliberación de siguientes asuntos: a) Elección y remoción del síndico; b) Aprobación de la gestión de los es y síndicos; o la deliberación sobre su responsabilidad; y c) La remoción del . ||CiKi¿n dé la ' Ipparte'dé los licomaíidítadós
La cesión de la parte .social del socio comanditado ("parte de interés") debe ser aprobada por Asamblea Extraordinaria. ¿A q ué se debe esta exigencia? Se debe a la importancia que revisten Iss características personales de esta clase de socios.
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CAPITULO XXIV SOCIEDADES COOPERATIVAS Y SOCIEDADES DE GARANTÍA RECÍPROCA SOCIEDADES COOPERATIVAS
G eneralibades.-
Concepto.” Las cooperativas son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua de sus asociados, para organizar y prestar servicios. Por ej: un grupo de artesanos forma una cooperativa, con la finalidad de adquirir al por mayor los materiales que necesitan, y luego distribuirlos entre ellos.
Régimen legal.Las cooperativas tienen un régimerv legal propio, establecido por la Ley 20.337 {*%ey de Cooperativas*^, del año 1973. Supletoriamente, se le aplican las normas sobre sociedades anónimas (Ley 19.550, arts. 163 a 307) en todo lo que sean compatibles (conf. art. l!8 Ley 20.337). Caracteres (requisitos tipifícantes).De acuerdo al Art. 2 de la Ley 20.337, las cooperativas presentan las siguien tes características o **requisitos tipificantes”: 1) Esfuerzo propio y ayuda mutua de sus asociados. 2) Inexistencia de fin de lucro. 3) Capital variable e ilimitado. 4) Número ilimitado de asociados, 5) Duración ilimitada. 6) Organización democrática (a cada asociado le corresponde un voto). 7) Libre (para los interesados en integrarlas). 8) Responsabilidad limitada, 9) Distribución de excedentes en proporción al uso. 10) Reservas irrepartibles. Acto cooperativo.- El “acto cooperativo” es aquella actividad que se con creta en la prestación de servicios, por parte de la cooperativa, a fin de satisfa cer necesidades individuales similares de sus asociados miras al bien par ticular de todos ellos y, por extensión, al bien de la comunidad”{cont Giustozzi). C lasieicación.-
Las cooperativas pueden clasificarse desde 2 puntos de vista: 1) Por los servi cios que prestan, y 2) Por su nivel de organización. 1) Por los servicios que prestan, las cooperativas pueden ser: P O Ü T IC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTODIO SE COMPROMEIE A MANTENER ESTE LÍBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PASA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
E ditorial E studio
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a) Cooperativas de distribución: son aquellas que se organizan para adquirir (al por mayor) los artículos o productos que necesitan sus asociados, para luego distribuirlos entre éstos. A su vez, se subdividen en: - Cooperativas de consumo: son aquellas que adquieren y distribuyen en tre sus asociados artículos de consumo, o uso personal y familiar (por ej: co mestibles, ropa, medicamentos, electrodomésticos, etc).
- Cooperativas de provisión: son aquellas que adquieren y distribuyen entre sus asociados elementos indispensables para el desarrollo de sus acti vidades, agrupando a sus integrantes de acuerdo a su oficio o profesión (por ej: elementos para artesanos, comerciantes, médicos, etc).
- Cooperativas de provisión de servicios: son aquellas que brindan a sus asociados determinados servicios (por ej: cooperativas de seguros, de créditos, de vi vienda, de servicios sanitarios, etc.)
b) Cooperativas de colocación de la producción: son aquellas que se orga nizan para colocar los productos de sus asociados. Su finalidad es conseguir mercados, y obtener mejores precios para dichos productos. ■ c) Cooperativas de trabajo: son aquellas constituidas por grupos de traba jadores, de cualquier actividad, con la finalidad de tener una fuente perma nente de trabajo. 2) Por su nivel de organización, las cooperativas pueden ser: a) De primer arado: son aquellas constituidas por personas físicas o jurídi cas (por ej: cooperativas organizadas por artesanos, comerciantes, trabajadores, empresas, etc). b) De sepundo prado: son aquellas constituidas por distintas cooperativas de primer grado. Su finalidad es organizar servicios comunes para las coo perativas que las integran. Se las denomina ^^cooperativa de cooperativas*^ **Ugas*\ ^uniones**, o ^‘federaciones de cooperativas**. c) tercer sradot son aquellas constituidas por dos o más ‘federaciones de cooperativas ” (cooperativas de segundo grado). Se las denomina “Confedera ciones de cooperativas**. El acto a través del cual se agrupan dos o más cooperativas se denomina “In tegración cooperativa”. En todos los casos, esta decisión puede ser adoptada por el Consejo de istración de cada cooperativa, con la aprobación de su res pectiva Asamblea de asociados. Co OPERATIVAS.Teniendo en cuenta los fines “mutuaíísticos” de las cooperativas, siempre se puso en duda su “carácter mercantil**. Hoy en día esta discusión doctrinaria ha perdido todo tipo de sentido, debido a la derogación del Código Civil y del Código de Comercio, y su unificación en un mismo cuerpo legal; el Código Civil y Comercial de la Nación. Este nuevo Código les reconoce el carácter de “personas Jurídicas privadas” (art. 148, inc. COMERCrALIDAD DE LAS
FO T O C O P IA S e s t e e s d e l i t o , a l o s nssFK/VcroRriS les c o r r e s p o n d e n LAS PENAS DEL ART 172 DKL C6'>“'rCO PENAL (LEY 11J23 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía de E studio; S ociedades
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g), siéndoles aplicables los arts. 145 a 167 de dicho ordenamiento, y los artícu los referidos a “contabilidad y estados contables” de las personas jurídicas pri vadas (arts, 320 y ss.). C onstitución."
Formalidades de constitución.- Las cooperativas se constituyen por acto úniCQ y por instrumento público o privado, el cual debe ser suscripto por todos los fundadores, junto con sus datos (nombre, apellido, domicilio, estado civil y número de docu mento de cada uno de ellos).
Este instrumento debe presentarse, para su inscripción, ante el Instituto N ació-' nal de Acción Cooperativa y M utual (iNACyM), junto con una constancia de depó sito del 20% del capital suscripto. Dicho organismo será el encargado de autorizar el funcionamiento de la coo perativa, y de inscribirla en el registro correspondiente. El estatuto." El estatuto debe contener los siguientes requisitos: 1) Denominación y domicilio de la cooperativa. 2) Designación precisa del objeto social. 3) Valor de las cuotas sociales, expresado en moneda argentina. 4) Organización de la istración, fiscalización, y régimen de asambleas. 5) Reglas para distribuir los excedentes, y para soportar las pérdidas. 6) Condiciones de ingreso, retiro y exclusión de los asociados. 7) Cláusulas para establecer los derechos y obligaciones de los asociados. 8) Cláusulas referidas a la disolución y liquidación. Los asociados." Pueden ser ‘^asociados** las siguientes personas: a) Cualquier persona física mayor de 18 años (los menores de 18 sólo pueden serlo por medio de sus representantes legales); b ) Cualquier otro sujeto de derecho (incluso las sociedades por acciones), siempre que cumplan con los requisitos exigidos por el estatuto; c) El Estado Nacional, las provincias, los municipios, los entes descentraliza dos y las empresas del Estado. Como regla general, el ingreso a las cooperativas es líbre (puede ser “asociado” quien lo desee). Sin embargo, el estatuto puede establecer determinadas condiciones, derivadas de su objeto social. Por ej: una cooperativa de trabajo puede poner como condición
(para aquel que quiera pertenecer a ella) ser una persona física.
Capital y Cuotas sociales.- El capital de las cooperativas está constituido por cuotas sociales indivisibles y de igual valor Las cuotas sociales deben constar en acciones representativas de una o más cuotas. - Cuando se aporta dinero en efectivo, debe integrarse al menos el 5% de las cuotas sociales al momento de ser suscriptas (y el resto dentro de ios 5 años). POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANÍTES: EDITORIAL ESTODÍO SE CO^ÍPROMETE A MfVNlBNBR ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDl/UNTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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E ditorial E studio
- Cuando se aportan bienes no dineraríos susceptibles de ejecución forzada, las cuotas deben integrarse en su totalidad al momento de ser suscriptas. IVansferencia de las cuotas sociales.- Las cuotas sociales sólo pueden ser transferidas entre los asociados, y con acuerdo previo del Consejo de istra ción (en las condiciones que determine el estatuto). Acciones.- Las acciones que representan a las cuotas sociales deben ser nomi nativas. y no pueden ser divididas en ciases o categorías. El estatuto de la coope rativa debe establecer las formalidades de las acciones. CONTABltlDA» Y ESTADOS CONTABLES.Las cooperativas deben cumplir con lo dispuesto por los arts. 320 v ss. del Có digo Civil y Comercial (es decir que, entre otra cuestiones, deben llevar Libro Diario, y Libro de inventario y balances).
Además, deben llevar los siguientes libros: a) Libro de Registro de Asociados; b) Libro de Actas de Asambleas;
c) Libro de Actas de reuniones del consejo de istración; y d) Libro de Inform es de Auditoría,
Estos libros deben ser rubricados por el INACyM. En forma anual, la cooperativa también debe confeccionar: 1) Inventario, 1) Balance general, 3) Estado de resultados, 4) Memoria, y 5) Informes del síndi co y auditor. E xcedentes repartibles.A medida que va llevando a cabo sus actividades, la cooperativa genera “exce dentes repartibles^*. Son aquellos sobrantes que se generan a causa de la diferen cia entre el costo y el precio del servicio prestado a los asociados. Por ej: varios laboratorios forman una cooperativa, para fabricar jeringas y distribuirlas entre ellos a un precio de $ 1cadajeringa. Si el costo de cada jeringa es de $0,70 entonces el “excedente repartible” será de $0,30 por cada jeringa distribuida. Por lo tanto, si durante el ejercicio se distribuyeron 1000 je ringas, el “excedente repartible” será de $300.
El destino de los “excedentes repartibles” es el siguiente; a) 5% para reservas legales. b) 5% al fondo de acción asistencial y laboral (o estímulo del personal). c) 5% al fondo de educación y capacitación cooperativa. d) Una suma indeterminada, para pagar un interés a las cuotas sociales de los asociados. e) Una vez solventados los rubros anteriores, lo que queda del “excedente re partible” se distribuye entre los asociados. A este remanente se lo denomina “re torno”, y se lo distribuye entre los asociados en proporción a los servicios utili zados por cada uno. Siguiendo con eí ejemplo anterior: aquel laboratorio que haya solicitado más jeringas, percibirá un “retorno” más alto que el resto. POTOCOeXAR ESTE > m R O ES DELITO. A LOS INFRACTO RES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART V 2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía pe E studio: S ociebapes O rgano
de
G
o b ie r n o
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/ A s a m b l e a .-
En las cooperativas, el órgano de gobierno es la. Asamblea de asociados. Clases de asambleas.- Existen 2 clases de asambleas: a) Asambleas ordinarias: son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses posteriores a la fecha de cierre del ejercicio, para evaluar los estados conta bles, y para elegir consejeros y síndicos (sin peijuicio de tratar también cualquier otro tema). b) Asambleas extraordinarias: son las que se realizan en cualquier otra épo ca del año, o las que (realizándose en la misma época que las ordinarias) no evalúan los es tados contables. Estas asambleas deben ser convocadas por el consejo de is tración, el sindico, o (ai menos) el 10% de los asociados. Facultades de la asamblea.- La asamblea tiene competencia exclusiva para tratar los siguientes temas: 1) Consideración de la memoria, balance general, estado de resultados, cua dros anexos, informes del síndicq y del auditor; 2) Distribución de excedentes; 3) Fusión o incorporación; 4) Disolución; 5) Cambio de objeto social; 6) Participación (en la cooperativa) de personas jurídicas públicas, entes des centralizados, o empresas del Estado; 7) Asociación con otras personas; 8) Remoción de consejeros y síndicos; 9) Aceptación de la renuncia de consejeros; 10) Exclusión de socios; y 11) Todas aquellas decisiones que el estatuto establezca que son de “competen cia exclusiva de la Asamblea”. Convocatoria y Orden del día.- Las asambleas deben ser convocadas con 15 días de anticipación. La convocatoria debe incluir el “orden del día”. Adopción de resoluciones.- Las resoluciones se adoptan por el rolo de la sim ple mayoría de quienes estén presentes en la asamblea (salvo para las decisiones de cam bio de objeto social, fusión, incorporación y disolución, para las cuales se necesitan 2/3 de los votos). O r g a n o d e A d m in is t r a c ió n / C o n s e jo .-
Características generales.- En las cooperativas, el órgano de istración es el consejo de istración; y presenta las siguientes características: a) Es un órgano necesario, pluripersonal, colegiado, y permanente. b) Sus integrantes { “co nsejeros”) son elegidos por la asamblea. c) Los consejeros no pueden ser menos de 3, y deben ser asociados. POLÍTICADE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER este LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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E ditorial E studio
d) La duración en el cargo de los consejeros no puede ser mayor a 3 ejercicios; pero son reelegióles. e) Los consejeros pueden hacer uso de los servicios cooperativos en igualdad de condiciones con los demás asociados. Funcionamiento del Consejo.- El Consejo debe reunirse, por los menos, una vez al mes. Sus reglas de funcionamiento deben ser fijadas en el Estatuto. El quorum para las reuniones del Consejo es de más de la mitad de los conse jeros; y las decisiones se adoptan por simple mayoría. Fundones del Consejo.- Las funciones del Consejo son; dirigir las operacio nes sociales (con los límites que fije el estatuto), y istrar la cooperativa para lograr el cumplimiento del objeto social Son “facultades implícitas^* del Consejo todas aquellas que no hayan sido re servadas expresamente a la Asamblea. Representación de la cooperativa.- La representación de la cooperativa le co rresponde al Presidente del Consejo de istración. Sin embargo, el estatu to puede autorizar la actuación de uno o más consejeros, a fin de representar a la entidad. En ambos supuestos, obligan a la cooperativa por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social (régimen idéntico ai de los representantes de socieda des-art, 58, Ley 19.5S0-).
Responsabilidad de los consejeros.- En este tema, rigen las normas referidas a responsabilidad de los Directores de Sociedad Anónima (arts. 59 y 274 a 279 de la Ley General de Sociedades). Remitimos al Capítulo XIX. Cuando una decisión del Consejo viole la ley, el estatuto o el reglamento, sólo quedarán eximidos de responsabilidad aquellos consejeros que prueben no haber participado en dicha reunión, o presenten la constancia (en acta) de su voto en con tra de dicha decisión (conf. art. 74, Ley 20.337). Remuneración de los consejeros.- La labor personal de los consejeros es re tribuida con una remuneración determinada por ía Asamblea. También se les de ben reconocer los gastos efectuados en el ejercicio de sus cargos (art. 67). Renuncia.- Aquel consejero que pretenda renunciar a su cargo, debe presen tar la renuncia ante el Consejo. El Consejo puede no aceptarla cuando con ella se perturbe el normal funcionamiento del órgano. En este último caso, el consejero deberá permanecer en su cargo hasta que la Asamblea se pronuncie. Remoción.- Los consejeros pueden ser removidos por resolución de la Asam blea, con o sin invocación de justa causa. Por su parte, cualquier asociado puede pedir la remoción con causa de uno o varios consejeros, a través de una acción judicial.
FO T O C O PIA R E S T E L ’ ".RO ES D ELIT O , A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17Í DEL CÓDIGO PENAL
G uía de E studio: S ociedades F is c a l iz a c ió n P r iv a d a
y
F is c a l iz a c ió n E
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sta ta l .-
Fiscalización Privada (o interna).- En las cooperativas, la fiscalización priva da está a cargo de uno o más síndicos, y de un servicio de auditoría. Los síndicos se encuentran sujetos al siguiente régimen: a) Deben ser asocia dos; b) Son elegidos y reraovibles por la asamblea; c) No pueden durar en el car go más de 3 ejercicios; d) Son reelegibles -si el estatuto lo autoriza-; e) No necesitan ningún título profesional Las íunciones de los síndicos están detalladas en el Art. 79 de la Ley 20.337. Podemos mencionar, a modo de ejemplo, las siguientes; 1) Examinar los libros y documentos de la cooperativa, a fin de fiscalizar la istración; 2) Facilitar a los asociados el ejercicio de sus derechos; 3) Vigilar las operaciones de liquida ción; 4) Velar para que el Consejo cumpla la ley, el estatuto, el reglamento y las resoluciones asamblearias; etc. El servicio de auditoría está a cargo de un contador público nacional, inscrip to en la matrícula respectiva. Las cooperativas deben contar con este servicio des de su constitución, y hasta que finalice su liquidación. La auditoría puede ser desempeñada por el síndico, siempre que éste posea el título de contador público nacional. Fiscalización Estatal (o pública).- Todas las cooperativas están sujetas a una fiscalización estatal general, a cargo de la autoridad de control (INACyM). Sin perjuicio de ello, determinadas cooperativas también están sujetas a una fiscalización estatal especial, debido a la actividad que realizan. Este tipo de fis calización está a cargo de distintas autoridades {^Autoridades coneedentes”), según la actividad realizada por la cooperativa. Por eí: para una cooperativa de seguros, la autoridad fiscalizadora será la Superintendencia de seguros; para un cooperativa financiera e! Banco Central; etc. D is o l u c ió n
y
L
iq u id a c ió n .-
Disolución.- Las causales de disolución de las cooperativas son: 1) Por decisión de la asamblea; 2) Por reducción del número de asociados por debajo del mínimo establecido (cuando ésto se prolongue durante más de 6 meses);
3) Por declaración en quiebra; 4) Por fusión o incorporación (en el caso de ia cooperativa absorbida); 5) Por retiro de la autorización para funcionar; 6) Cuando corresponda en virtud de otras disposiciones (por ej; las causales que es tablezcan en el estatuto, o las del Art. 94 de la Ley General de Sociedades).
Liquidación," Una vez disuelta la cooperativa, se procede a su liquidación (sal vo los casos de fusión o incorporación).
La liquidación está a cargo del Consejo de istración, salvo en determi nados supuestos (por ej: casos de liquidación forzada; o cuando el estatuto lo disponga; o cuando la asamblea designe otro u otros liquidadores; etc).
P O IJT ÍC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: tíDiTORJAi. ESTUDIO SE CÜ^ffRO^ÍETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS IBSTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditomal E studio
Durante el íter- liquidatorio, los liquidadores ejercen la representación de la cooperativa. Están habilitados para efectuar todos los actos necesarios tendientes a la realización del activo y cancelación del pasivo. Para ello, deben seguir las ins trucciones de la asamblea de asociados (en caso contrario, serán responsables por los daños y perjuicios ocasionados). D if e r e n c ia s c o n l a s S o c ie d a d e s d e l a L e y
19.550.-
Entre las Cooperativas y las Sociedades de la Ley 19.550, destacamos las si guientes diferencias: a) Las cooperativas tienen duración ilimitada; las sociedades de la Ley 19.550 tienen una duración limitada. b) En las cooperativas, la distribución del “retorno” se realiza en proporción a la utilización de los servicios de la cooperativa; en las sociedades la distribución de utilidades se realiza en la proporción que establezca el contrato social. c) En las cooperativas, las participaciones sociales (cuotas sociales) sólo pueden transmitirse entre asociados; en las sociedades también se pueden transmitir a ter ceros. d) En las cooperativas no existen diferentes ciases de asociados; en las socie dades sí pueden existir diferentes clases de socios. e) Las cooperativas deben inscribirse en el INACyM; las sociedades dfben ins cribirse en el Registro Público; í) Etcétera. SOCIEDADES DE GARANTÍA RECÍPRO CA
Concepto.- La sociedad de garantía recíproca es aquella **sociedad de carác ter mercantil, constituida con el único y exclusivo objeto de prestar garantías en favor de sus socios partícipes, para las operaciones que éstos realicen dentro del giro ordinario de sus empresas **(conf. Nissen). La creación de "‘"‘sociedades de garantía reciproca^* tiene por finalidad permi tir que las pequeñas y medianas empresas (PyMes) accedan al crédito, ya que de esta forma se crea una nueva entidad que garantiza, frente a bancos o entidades finan cieras, las obligaciones crediticias asumidas por aquellas. Ejemplo: una Pyme necesita dinero, por lo cual precisa pedir un crédito a un Banco. Pero en el Banco le piden una garantía como condición. Entonces, esa Pyme se junta con otras Pymes y con otras personas que estén dispuestas a aportar dinero, a fin de constituir una Sociedad de Garantía Recípro ca. De esta forma, será dicha sociedad la que garantice el pago de los créditos obtenidos por las Pymes.
Régimen legal aplicable.- Las Sociedades de Garantía Recíproca se encuen tran reguladas en la Ley 24.467 (ley que tiene por objetivo estimular el crecimiento de las PyMes), a partir de su art. 32. En forma supletoria se le aplican las normas de la Ley 19.550, en particular las normas referidas a las sociedades anónimas. FOTOCOPIAR ESTE L..^aO ES DELITO. ALOSINFRACTORES LESCORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 1Ti DEL CÓOIGO PENAL{LEY11.723dé PROPIEDADINTELECTUAL)
G uía de E studio: S ociedades
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Requisitos tipificantes." Las características fundamentales (o ‘’requisUos tipifi cantes'') de las Sociedades de Garantía Recíproca son las siguientes:
1) Dos categorías de socios: se constituyen con 2 tipos de socios: a) Socios partícipes: son los únicos que pueden ser beneficiados por las garantías prestadas por la sociedad. Solamente pueden ser “socios partíci pes” las pequeñas y medianas empresas (PyMes), sean éstas personas fí sicas o jurídicas. b) Socios protectores: son aquellas personas (físicas o jurídicas, púbiicas o privadas, nacionales o extranjeras) que realizan aportes al capital social y al fondo de ries go, y que tienen derecho a las utilidades de la sociedad. Estos socios no pue den ser beneficiados por las garantías de la sociedad. Vale aclarar que una misma persona no puede ser, a la vez, socio partícipe y so cio protector (ya que las 2 calidades de socios son incompatibles entre si). 2) Objeto social exclusivo: estas sociedades tienen por único objeto otorgar garantías a sus socios partícipes, por préstamos que les conceden terceros. Fuera de ésto, la SGR sólo podrá brindar asesoramiento técnico, económico y financie ro a sus socios. 3) Necesidad de un fondo de riesoo: la SGR debe constituir un fondo de ries go, que integrará su patrimonio. Este fondo está destinado a que la SGR responda por los créditos garantizados. Eso sucederá cuando los socios partícipes que ob tuvieron el préstamo (y la garantía de la sociedad) omitan cumplir con las obligaciones contraídas firente al tercero que les prestó el dinero.
4) Existencia de un mínimo de socios partícipes: para su constitución (y durante sus primeros 5 años), la SGR necesita un mínimo de 120 socios partícipes.
5) Aportes en ¿Uñero efectivo: el capital social de la SGR se integra con el aporte de todos sus socios, el cual debe consistir exclusivamente en dinero en efec tivo. El capital social está representado por acciones ordinarias nominativas. Estas deben ser todas de igual valor y otorgar la misma cantidad de votos. 6) C a p ita l so c ia í va ria b le: las SGR tienen un capital social variable, a fin de permitir el ingreso permanente de nuevos socios. Requisitos de constitución.- Las SGR se constituyen por instrumento públi co. Este debe contener los requisitos exigidos por el Art. 11 de la Ley 19.550, y además los siguientes: a) CUIT de los socios fundadores (tan to partícipes c o m o protectores). b) Delimitación de las actividades económicas y ámbito geográfico, que sirva para de
terminar quienes pueden ser socios partícipes de la entidad. c) Criterio a seguir para ia isión de nuevos socios.
d) Condiciones a contemplar para la emisión de nuevas acciones.
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e) Condiciones y procedimiento para que los socios partícipes ejerzan el derecho de re embolso de las acciones. Para poder comenzar a funcionar, la SGR necesitará: - Inscribir su contrato constitutivo en el Registro Público; y ~ Conseguir la autorización para funcionar, la que será otorgada por la autori dad de aplicación (Secretaría de la Pequeña y Mediana Empresa). 0enommacién social.- La denominación social debe contener la indicación "sociedad de garantía recíproca ", su abreviatura, o las siglas "SGR El Contrato de garantía recíproca.- De acuerdo al Art. 68 de la Ley 24.467, hay "contrato de garantía recíproca " cuando una SGR se obliga riamen te por un socio partícipe (que integra la sociedad), y el acreedor de éste acepta la obli gación ria. Se lo llama contrato *^degarantía reciproca” porque, si bien es la SGR la que garantiza la obligación del socio partícipe, éste debe ofrecer a la SGR algún tipo de contragarantía en respaldo de su operación (art. 71). Es a través de este tipo de contratos que se desarrolla la actividad principal de las Sociedades de Garantía Recíproca. Ahora bien, ¿qué sucede si el socio partícipe no cumple con su obligación frente al acreedor? En ese caso, el acreedor podrá exigirle el pago a la SGR (ya que ésta es garante de dicha obligación). Pero una vez que la SGR haya pagado, ésta po drá exigirle al socio partícipe el reintegro de dicha suma. Los Organos Sociales.- Los órganos sociales de la SGR son: a) Asamblea general: es el órgano de gobierno. Las asambleas pueden ser or dinarias o extraordinarias. La asamblea ordinaria está integrada por todos los so cios, y debe reunirse (al menos) 2 veces por año. Las atribuciones de cada asamblea, la forma de convocarlas, y el modo de adoptar decisiones, se encuentran detallados en los arts. 55 a 60 (Ley 24.467). b) Consejo de istración^ es el órgano de istración. Está integrado por 3 personas, de las cuales 2 (dos) representan a los socios partícipes y 1 (una) a los socios protectores. Se encuentra regulado en los arts. 61 y 62 (Ley 24.467). c) Sindicatura: es el órgano de fiscalización. Está integrada por 3 síndicos, de signados por la asamblea general ordinaria. Se encuentra regulada en los arts. 63 a 65 (Ley 24.467), Por expresa disposición de la Ley 24.467, éstos órganos tienen las mismas atri buciones que los órganos equivalentes de las sociedades anónimas, salvo en aque llas cuestiones reguladas especialmente por dicha ley. Disolución.- De acuerdo al art. 67 de la Ley 24.467, la disolución de la SGR se produce por las siguientes causales: FOTOCOPÍAR ESTE L l b i.T ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEÍ. ART. 172 DE3. CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a) Las previstas en la Ley 19.550; b) Por imposibilidad de absorber aquellas pérdidas que representen el total del fondo de riesgo, el total de la reserva legal y el 40 % del capital; c) Por disminución del capital social a un monto menor al mínimo determina do por reglamento, durante un período mayor a 3 meses; o d) Por revocación de la “autorización para funcionar", Beneñcios impositivos,- Las SGR se encuentran exentas de algunos impues tos, tales como el impuesto a las ganancias por las utilidades que generen, o el impuesto al valor agregado de toda operatoria que desarrollen; etc.
P O IJT IC A d e p r e c i o s p a r a ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
S íntesis G ráfica
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SOCIEDADES COOPERATIVAS Las.cooperativas son entidades fiindadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua de süs asociados^ para orgaaizíu: y prestar -servicios. Tienen un régimen legal propio, establecido por laXey 20.337 (supletoriamente, sé le aplican las normas sobre socíerfadies a/iííjifmas). / í 6) Organización democrática. 1) Esfuerzo propio y ayuda mutua. 7) Líbre . 2) Inexistencia de fmde lucro. (^Caracteres 8) Responsabilidad limitada. 3) Capital variable e ilimitado, 9) Distribución de excedentes 4) Número ilimitado de asociados. (en proporción al uso) 5) Duración ilimitada. 10) Reservas irrepartibles. a) Cooperativas de distríbación Cooperativas de consumo;: Cooperativas de provisión fe) Cooperativas de íocaciótt Cooperativas de provisión de servicios c) Cooperativas de trabajo
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nrimer orado
- XVj!>¿seeundó prado De teréer orado \ i * For acto único y por intrumento público o privado, el cual debe presentarse ante el INACyM. . ,*B1 estatuto debe contener determinados requisitos (8). . < í Rueden ser "asociados": a) Cualquier persona física mayor de 18 años; b) Cualquier otro sujeto ' de derecho;;c) El Estado Nacional, las provincia, los municipios, etc. El capital de las cooperativas está constituido por cuotas sociales indivisibles y v a l o r . Son aquellos sobrantes que se generan a causade la diferencia entre el cóstó y el precio del servicio prestado a los asociados. „ ai Di~
Dir.
. - l i a I.I.-
!® 8lM S p® ÍIK i!ÍÍiM La sÓcíedad.de.gMantíarecíproca es áqüelíá-'.^'w
carácter ntercantil, cónstíím ^ con elánico y exclusivo objeto de prestar garantías en fa v o r ^ socios partícipes, para las operaciones que éstos, realicen dentro del giro ordinario de sús empresas " (conf. Nissear),
Ley24.4ó7. i;Req u is i í os d e co 11 s (:it uci ón i ' Por instrumento público. Este debe contener los requisitos exigidos por el Arí, 11de la Ley 19.550, y otros propios (5). ' Para poder comenzar a fimeionar, necesitará: Inscribir su contrato 1) Dos categorías de socios constitutivo en el RP; y (partícipes; y protectores) 2) Objeto social exclusivo 3) Necesidad de un fo n d o de riesgo Hay "contrato de garantía recíproca" a) Asamblea general 4) Un mínimo de socios participes cuando una SOR se obliga riamente b) Consejo de istración 5) Aportes en dinero efectivo por un socio partícipe y ei acreedor de éste 6) Capital social variable c) Sindicatura acepta la obligación ria. Las se encuentran exentes del impuesto a las ganancias por las utilidades que generen, del impuesto ál valor agregado de toda operatoria que desarrollen; etc.
« M ü H ü im
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CAPITULO XXV VINCULACIONES SOCIETARIAS (Concentración Empresaria) G eneka lidad es .-
Concepto.- Hasta aquí nos hemos referido, por lo general, al funcionamiento individual y a la estructura interna de las sociedades. Sin embargo, debemos tener presente que las sociedades no son entes aislados, sino que se relacionan entre sí. En la actualidad, para llevar a cabo determinados emprendimientos, muchas sociedades (o empresas) precisan unirse, agruparse, aliarse. De esa forma, a la hora de concretar sus objetivos, consiguen importantes ventajas, como por ejemplo: concentrar capitales para financiar grandes proyectos; racionalizar y unificar sus fuerzas productivas; reducir sus costos de producción; ampliar el mercado para sus productos; etc. Esas “uniones”, “grupos”, “alianzas”, entre sociedades -o empresas- es lo que se denomina (indistintamente) con el nombre de ^^Vinculaciones Societarias*^ “Con centración empresaria”, “Agrupamiento de empresas”, etc. Ejem plos: * 2 sociedades distintas tienen com o objetivo fabricar tractores, pero no les alcanza el capital. Entonces, deciden unirse y constituir una nueva sociedad anónim a (en la que ellas 2 serían sodas), a fin de c o n c e n tra r sus cap itales para poder fabricar tractores. * U na sociedad dedicada a la confección de indum entaria, pretende hacer llegar sus productos a todo el mundo, pero no tiene la infraestructura suficiente para ello. Entonces, se vincula con otra sociedad que se dedica a colocar o d is trib u ir ese tipo de productos en todo el mundo. * 2 sociedades distintas tienen com o objetivo fabricar autos. Por lo tanto, se vinculan para asignarse distintas fases productivas, y así lograr m en o res costos de producción, gor gj: una de ellas se especializará en fabricar las auto-partes, mientras que la otra se especializará en en samblarlas. De esa forma, logran reducir el costo total de! producto. * 2 empresas que se dedican a fabricar computadoras, acuerdan que una de ellas se de dique a realizar un estudio sobre las preferencias de los s, mientras que la otra se de dica a realizar investigaciones tecnológicas. De esa forma, al com partir dicha información, logran ra c io n a liz a r sus fuerzas, ya que evitan realizar investigaciones paralelas (e inútiles). Esto puede darse, incluso, entre em presas que compiten entre sí.
Diferentes técnicas.- Ahora bien, existen diferentes modalidades o “técnicas” al momento de llevar a cabo esas alianzas entre empresas. A grandes rasgos, pode mos mencionar las siguientes 2 “técnicas”: 1) Técnicas Societarias', son aquellas en las que dos o más sociedades (o empre sas) se agrupan bajo una forma societaria. Ejemplos: la sociedad A y la sociedad B se unen, POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPRO^DJIE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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y constituyen una nueva sociedad ("Sociedad AB”); o ía sociedad A aporta capital en la sociedad B y pasa a ser socia en ella; etc.
2) Técnicas Contractuales', son aquellas en las que dos o más empresas cele bran un contrato, con la finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios con cretos. Ejemplo: varias sociedades se unen con la finalidad de construir una autopista. Para ello, ce lebran un contrato en el cual establecen que una de ellas se dedicará a demoler los obstáculos, otra tra zará el camino, otra realizará la pavimentación, etc.
Vale aclarar que entre estas “técnicas contractuales” se encuentran los clási camente denominados “Contratos de Colaboración Empresaria** (los cuales fueron eliminados de la Ley General de Sociedades por disposición de la Ley 26.994, y trasladados al nuevo Código Civil y Comercial bajo el nombre de '^ContratosAsociativos** en sus arts. 1442 y $s.).
En las próximas páginas analizaremos, por separado, las particularidades de ambas “técnicas de agrupamiento”, 1) T écnicas Societarias.Concepto.- Las técnicas societarias de agrupamiento son aquellas a través de las cuales 2 o más sociedades se vinculan bajo una forma societaria, ya sea por me dio de participaciones de una de ellas dentro de la otra, o constituyendo una nue va sociedad entre ellas. También se las llama “vinculaciones financieras^^ “agrupamiento de según-do grado^\ etc. Ejem plos:
* Tres sociedades se unen y constituyen una nueva sociedad anónima, a fin de concen trar sus capitales y así poder producir. * La sociedad A y la sociedad B están interesadas en invertir en ía industria de las com putadoras. Por lo tanto, aportan capital dentro de una sociedad (sociedad Z) que se dedica a ello, adquiriendo sus respectivas participaciones (acciones) en dicha sociedad. De esta for ma, las sociedades A y B serán sodas dentro de la Sociedad Z. A través de las “técnicas societarias”, las sociedades se agrupan bajo una for ma societaria. Es por ello que, dentro de dicha sociedad, rigen las normas sobre sociedades. Por ej: la relación entre la Sociedad A y la Sociedad B se regirá por las normas de la Ley 19.550 referidas a "socios”.
Sociedades víncuiadas.- Se considera que dos sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 10% del capital de la otra. P-Q-t ej: la sociedad Z tiene un capital de $200.000; y la sociedad A tiene acciones de dicha socie dad (participa en ella) por $30.000 (15%). Por lo tanto, la sociedad Z y la sociedad A son "soc/erfades vinculadas**.
Sociedades controladas y controlantes.- La existencia de sociedades “con troladas” y “controlantes” se da cuando una sociedad (sociedad controlante) po see las acciones -o cuotas- necesarias para formar la voluntad social dentro de otra sociedad (sociedad controlada), O bien ejerce una influencia dominante sobre ella (conf. art. 33). FO T O C O PIA R E S T E ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEI. ART. 172 DEI. CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Clases de control.- La sociedad controlante puede ejercer (sobre la sociedad con trolada) 2 clases de control:
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a) Control de derecho: existe este tipo de control cuando la sociedad contro lante posee una participación suficiente como para formar la voluntad social en las reuniones o asambleas ordinarias de la sociedad controlada (conf, art. 33, inc. 1). Ejemplo: la sociedad A (controlante) posee una determinada cantidad de acciones de la Sociedad Z (controlada), las cuales le otorgan el 51% de los votos al momento de adoptar decisiones en la asam blea ordinaria.
b) Control de hecho: existe este tipo de control cuando la sociedad controlan te ejerce una influencia dominante sobre la sociedad controlada (conf. art. 33, inc, 2). Esa “influencia dominante*^ puede surgir de: * la posesión de determinadas acciones, cuotas o partes de interés. Ejemplo: a la sociedad A le corresponden el 35% de los votos en las asambleas ordinarias de la so ciedad Z. Sin embargo, otro accionista poseedor del 50% de los votos (sociedad B) siempre se au senta a las asambleas. Por ío tanto, será la sociedad A quien posea una "influencia dominante” so bre la sociedad Z, y por lo tanto será su controlante.
* determinados vínculos entre ambas sociedades. Ejemplo: la sociedad A se dedica a fabricar-indumentaria, y la sociedad Z tiene por objeto exclusi vo vender (en Mar del Plata) la indumentaria fabricada por ía sociedad A (contrato de concesión). En este caso, la sociedad A es controlante de la sociedad Z (controlada), ya que tiene una “influen cia dominante” sobre ella.
Ab^uso de la posición dominante / Responsabilidad.- En principio, el solo control o dominación de una sociedad sobre otra no es antijurídico. Sin embargo, a veces nos encontramos ante situaciones de “abuso de la posición dominante*^ las cuales sí generan responsabilidad para la sociedad controlante. El Art. 54 de ía Ley 19.550 establece 3 casos de “abuso de posición dominan te” por parte de la controlante, con sus respectivas consecuencias (régimen de respon sabilidad). Son los siguientes: :í ;:í :v
a) Daño por dolo o culpa: en este caso, la controlante, valiéndose de su posi ción dominante, genera un perjuicio a la sociedad, ya sea actuando con mala fe a fin de perjudicar a la sociedad controlada o de beneficiarse a expensas de ella (dolo); o por negligencia (culpa). Ante esta situación, la sociedad controlada podrá accionar contra la controlan te, para que ésta la indemnice por los daños y perjuicios ocasionados.
b) Utilización de fondos o bienes de la sociedad: en este caso, la controlante utiliza los fondos o “efectos” (bienes) de la sociedad para llevar a cabo un negocio propio (o de un tercero). Ante dicha situación, la controlante deberá llevar a la sociedad controlada to das las ganancias obtenidas por la utilización indebida de los fondos (o bienes) so cietarios. Obviamente, las pérdidas resultantes de la utilización de esos fondos, co rren exclusivamente por cuenta de la controlante. p o i í t i c :a d e p r e c i o s p a r a e s t u d i a n t e s : e d it o r ia l e s t u d io s e c o m p r o m e ib a m a n t e n e r
ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDLVs'TES, N O A LA FOTOCOPLV; SÍ AL LIBRO
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c) Utilización de la sociedad para otros fínes: en este caso, la controlante uti liza a la sociedad controlada para fines extrasocietarios; o como un mero recurso (o paiiíalla) para violar la ley, el orden público o la buena fe; o para firustrar derechos de terceros (art. 54 in fine). Ante esta situación (contemplada en el art. 54 in fine), la consecuencia será la inoponihilidad de la personalidad jurídica de la sociedad controlada (teoría d e l velo socie tario). Por lo tanto, si la actuación de la sociedad controlada se ajusta a alguna de las 3 situaciones previstas por el art. 5 4 in fine -y ellas fiieron posibilitadas por la contro lante-, las consecuencias serán las siguientes; 1) Se le imputarán dichos actos directamente a la controlante, como si los hubiera realizado ella misma. 2) La controlante deberá responder por los daños y perjuicios que haya oca sionado con la realización de dichos actos. Para un análisis más profundo acerca de la inoponibilidad de la personali dad jurídica (Teoría d e l velo societario) remitimos al Capitulo in, en lo referente a **Desestimación de la personalidad jurídica”. Limitaciones de una sociedad para participar en otra.- La Ley 19,550, en sus arts. 30 a 32, impone ciertas limitaciones para aquellas sociedades que preten dan tener participaciones (acciones, cuotas, partes de interés) en otra sociedad: 1) Supuesto de incapacidad (art, 30. conf. Ley 26.994): las sociedades anónimas y en comandita por acciones (sociedades por acciones) sólo pueden formar parte de so ciedades por acciones y de responsabilidad limitada.
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Por ei: una sociedad anónima no puede formar parte de una sociedad colectiva.
2) Limitación por el monto (art, 31); una sociedad no puede participar en otra por un monto que exceda sus propias reservas libres y la mitad de su capital y re servas legales. Ejemplo: una sociedad tiene $20.000 en reservas libres, $50,000 de capital, y $30.000 en reservas legales. Por lo tanto, su participación en otra sociedad sólo podrá ser hasta $60,000 (20.000 -f- 25,000 -í-15.000).
De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por ende la consecución de su propio objeto social (ya que *‘p ara q u e e l objeto social pueda llevarse a cabo, e l capital debe ser sujiciente*’).
Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá re tirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su balance. ¿Qué sucede si no lo retira? Pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades correspondientes a esas participaciones en exceso. Ejemplo: supongamos que la sociedad A (participante) está autorizada a aportar hasta $100, lo cual configura un 20 % dentro de la sociedad participada. Sin embargo, viola la ley y aporta $150, lo cual configura un 30 % dentro de la sociedad participada. Si en e! plazo de 6 meses no retira ese excedente, podrá votar y recibir utilidades pero sólo por el 20 %.
F O T O C O PÍA R ESTE L I E r O ES D E LIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL íVRX 172 DEL CÓDIGO PENAI. (LEY 11.723 de PROPlED/\D INTELECTUAL)
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Quedan excluidas de esta límiíación las sociedades que tengan un objeto exelusivamente financiero o de inversión. ¿Por qué? Porque su único objetivo es in vertir, por lo tanto no se vería afectado su objeto social. 3 ) Participaciones recíprocas (ait. 32): están prohibidas las participaciones recí procas. Por ei: si la sociedad A es socía dentro de la sociedad B, esta última no puede ser socia den
tro de la sociedad A.
De esta forma se pretende evitar la utilización de **capital aparente**. Ejemplo: si la sociedad A aporta $100 en la sociedad B, y luego ésta los aporta en la sociedad A, y así sucesivamente; inevitablemente los balances de ambas sociedades indicarán un aumento de capital inexistente, y ésto podría perjudicar gravemente a terceros que confíen en la solvencia de di chas sociedades.
La constitución de una sociedad a través de participaciones recíprocas es nula. Además, los fundadores, es, directores y síndicos responderán en forma ilimitada y solidaria. 4 ) Participación en la controlante (art. 32 in fine): la sociedad controlada no puede participar en la sociedad controlante (ni en otra sociedad controlada por ésta) por un mon to superior al de sus propias reservas libres. Si la sociedad participante (sociedad controlada) excediera ese monto en su parti cipación, deberá retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aproba ción de su balance. ¿Qué sucede si no lo retira? La solución es la misma que la del art. 31: si no lo retira pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades co rrespondientes a esas participaciones en exceso.
2 ) T é c n ic a s C o n t r a c t u a l e s .-
Concepto.- Las técnicas contractuales de agrupamiento son aquellas a través de las cuales dos o más empresas celebran un contrato, con la finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios concretos. También se las llama “concentración de base contractual**^ “estructuras con tractuales de agrupación**., etc. Ejemplos: * Tanto la Sociedad A como la Sociedad B se dedican a fabricar relojes (incluso siendo competencia entre sí). Sin embargo, deciden celebrar un contrato a fin de desarrollar una in vestigación en forma conjunta (por ej: un estudio destinado a conocer los gustos del públi co), De esta forma, se verán beneficiadas ambas sociedades, ya que racionalizarán sus fuer zas y no incurrirán en investigaciones idénticas (e inútiles). * La Sociedad A (dedicada a la ingeniería), la Sociedad B (dedicada a la demolición), y la Sociedad C (dedicada a la construcción) celebran un contrato, por medio del cual se jun tan para construir un puente. * La Sociedad A y la Sociedad B son empresas líderes en telefonía. A fin de limitar la competencia entre ellas, celebran un contrato por medio del cual se asignan zonas “de ex clusividad” en tas que una de ellas podrá actuar sin la competencia de la otra.
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A través de las “técnicas contractuales”, las sociedades íntervinientes se agru pan o vinculan por medio de un contrato. Por lo tanto, la relación entre dichas so ciedades se rige por las reglas sobre contratos (a diferencia de lo que ocurre con las técni cas societarias,
donde las relaciones entre las sociedades iníervinieníes se rigen por las reglas sobre
"sociedades”).
Existen diferentes tipos de técnicas contractuales, a saber: 1) Contratos Asociativos.- Son acuerdos a través de los cuales las sociedades (o empresas) se unen para lograr un proyecto en común. Entre los más destacados se encuentran las Agrupaciones de Colaboración’*y las ”Uniones Transitorias ”, cuyo tratamiento fue eliminado de la Ley General de Sociedades por disposición de la Ley 26.994, y trasladado al Código Civil y Comercial en sus arts. 1442 y ss. 2) Acuerdos de no concurrencia («Ententes”).- Son convenios a través de los cuales las sociedades (o empresas) coordinan su actuación. De esta forma, las so ciedades Íntervinientes acuerdan eliminar -total o parcialmente- la competencia en tre ellas. Este tipo de acuerdos, también conocidos como "ententes”, pueden afectar la li bertad de mercado y la libertad de concurrencia (y por ende el interés general). Para evitar ésto, en nuestro país rige la Ley 25.156 (Ley de Defensa de la Competencia), la cual impo ne determinadas sanciones para los casos en que se produzcan dichas consecuencias. 3) Contratos de Integración.- Son convenios a través de los cuales una o va rias sociedades (o empresas) pertenecientes a un grupo, acuerdan someterse al domi nio de otra sociedad. De esta forma, el grupo logra una “unidad de decisión” o “di rección unificada” ejercida por la sociedad dominante. Vale aclarar que este tipo de contratos, también llamados ^agrupaciones de subordinación^^ no implican la pérdida de independencia o autonomía de las so ciedades íntervinientes. Tampoco es necesario que la sociedad “dominante” ad quiera participaciones en alguna de las restantes sociedades ("sometidas”). GilUPOS DE SOCIEDADES.-
Concepto.- El fenómeno del agrupamiento y de la vinculación entre socieda des dio lugar a un tipo de estructura moderna, denominada Agrupo de sociedades** o ‘Agrupo societario**. El grupo de sociedades es definido como la “reunión en una unidad económi ca de dos o más sociedades** o “pluralidad de entidades jurídicamente indepen dientes sometidas a una dirección única** {cquí. Manóvil). Ejemplos de “gmoos societarios”: Grupo Clarín, Microsoft Corporation, ÍBM Corporation, AT&T Corporation, etc.
Los grupos de sociedades presentan los siguientes elementos: 1) Control (dominio o dependencia); dentro del grupo, una de las sociedades debe ejercer el control (dominio) sobre todas las demás. Se trata de una relación de depen dencia jerárquica entre estas últimas y aquella que ejerce el dominio. FOTOCOPIAjR E ST E LIC :^0 ES D E U T O . A I.OS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEÍ. CÓDIGO PENAL (LEV 11.723 ds PROPIEDAD INTELECTUAL)
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2) Unidad de decisión (dirección unificada); el grupo debe tener una “dirección económica unificada” o “unidad de decisión”, ejercida por la sociedad dominante por sobre las restantes sociedades del grupo. Como un tercer elemento, podríamos mencionar que (desde el punto de vista socie tario), cada una de las sociedades integrantes del grupo conserva su independencia jurídica y patrimoniaL Abuso de la posición dominante / Responsabilidad.- Con respecto al “abu so de la posición dominante”, y a la responsabilidad que ésto genera, remitimos a lo expuesto anteriormente ai tratar, en este mismo capítulo, el tema de las socie dades controladas y controlantes ( “A b u so d é la posición d o m inante / R esponsabilidad”). Régimen legal.- Debemos aclarar que en nuestra ley de sociedades no existen normas que se refieran específicamente a los ^^grupos societarios*^ De todas for mas, Ies son aplicables algunas normas generales de la Ley 19.550 (por ej: régimen de sociedades vinculadas y controladas; sistema de abuso de control y responsabilidad; etc).
F iguras utilizadas en la V inculación S ocietaria.-
A1 momento de aliarse, agruparse'o vincularse, las sociedades pueden consti tuir diferentes “figuras empresariales”, según cuál sea la modalidad de dicha alian za o agrupamiento. Se trata de diversas técnicas de "concentración eihpresaria”, las cuales surgen (mayoritariamente) del derecho comparado. Porei: holdings, trusts, cártels, etc. A continuación veremos en qué consiste cada uno de estos fenómenos, técni cas o “figuras”, utilizados a nivel mundial. 1) Holding.- Se denomina “Holding** a aquella sociedad que tiene un obje to puramente financiero destinado a adquirir participaciones en otras sociedades, y orientado a controlar a todas las sociedades que conforman el grupo societario. Ejemplo: las sociedades El Rodillo S.A., Colores S.A., Enlatados S.A., y Arco Iris S.A. conforman un grupo societario dedicado a la industria de la pintura. Por otro lado, se constituye una sociedad denominada “Gama-Color S.A.”, cuyo único objetivo es invertir en dicha industria. Para ello, efectúa importantes aportes en cada una de las sociedades mencionadas anteriormente, adquiriendo el control en cada una de ellas (por ej: adquiere el 55% en El Rodillo, el 60% en Colores, etc). De esta forma, se dice que “Gama-Color S.A.” es un hoMing, ya que controla a todas las sociedades del grupo. La unidad de decisión proviene de la sociedad “Holding** (ej; Gama Color S.A.). Esa sociedad es la que controla a todas las demás, asegurando la unidad económi ca del grupo. Por las razones expuestas, se afirma que el holding es “un modo es pecífico de agrupación de sociedades** (couf. Vanasco). 2) TVust.- Se denomina “trust** al acuerdo a través del cual varias empresas, dedicadas a producir y comercializar im determinado producto, se subordinan a una dirección única, con el propósito de dominar el mercado e imponer precios y condiciones de venta. POLÍTICADE PBECIOS PARAESTüDIANTES: EDrrORIAI. ESTUDIOSECOMPRO^tE^IEAMANTENER ESTELIBROAUN PRECIOACCESIBLEPARALOS ESTUDIANTES. NO A LA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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En virtud de dicho acuerdo, las empresas que formen parte del trust perderán su independencia iuridica y serán dirigidas por una istración central. Los dueños de cada una de las empresas trustificadas pasarán a ser accionistas del trust, por lo cual recibirán una determinada cantidad de acciones correspon dientes a su parte. Ejemplo: Malta S.A.; Leverton S.A. y Schneid S.A. son tres empresas líderes en pro ducción y comercialización de cerveza, independientes una de otra. Estas 3 empresas cele bran un convenio, a través del cual acuerdan someterse a una dirección única. De esa forma, lograrán dominar el mercado, imponer precios, y fijar condiciones de venta (por ej: si las 3 empresas acuerdan reducir sus precios de venta en forma simultánea, posiblemente elimi nen al resto de la competencia, etc).
Suele decirse que el “trust” es una forma de monopolio, tendiente a eliminar la competencia en el mercado. Es por ello que, en muchas partes del mundo existen leyes anti-trust, en defensa de la competencia. Porei: en nuestro país rige ia Ley de Defensa de la Competencia (Ley 25. í 56), que tiene por fina lidad prohibir conducías que atenten contra la competencia o que constituyan un abuso de ía posición dominante en un mercado.
3) Cártel.- Se denomina *^cártel** al convenio a través del cual varias empresas del mismo ramo, conservando su independencia jurídica, acuerdan desarrollar sus actividades en el mercado bajo una fórmula convenida en común. Existen diferentes tipos de “cártel” según en qué consista la “fórmula cbnvenida en común”: a) Cártel de precios: cuando las empresas intervinientes acuerdan una igualdad de precios para los mismos productos. Es la modalidad más común. b ) Cártel de condiciones: cuando acuerdan aplicar métodos de producción si milares o fórmulas de comercialización comunes. c) Cártel de remón\ cuando acuerdan repartirse los territorios en que cada una actuará (sin la competencia de las restantes empresas intervinientes). De esta forma se dividen el mercado, dando a cada integrante una zona. A través de estos acuerdos (“cártels^*)^ las empresas intervinientes evitan la mu tua competencia, y los peijuicios que ésta les podría generar. Por tales razones, suele decirse que el cártel actúa y funciona como un monopolio (y que, por lo tanto, conduce a violar las reglas anti-monopóiicas). Ejemplo de “cártel” : la Organización de Países Exportadores de Petróleo (OPEP) es un conocido caso de “cártel”. Los países que integran esta organización han logrado fijar e im poner el precio de venta de! petróleo en todo el planeta.
Por último debemos aclarar que, a diferencia de lo que sucede en el “trust”, las empresas que intervienen en un cártel no pierden su independencia jurídica.
FO T O C O PIA R E S T E LíBKO KS D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L \S PENAS DEL ART. 172 DE!. CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELEClTjAL}
S ín t e s is G r á f ic a
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VINCULACIONES SOCIETARIAS Coñ cé¿tb:} Las técnicas societarias de agrupamiento son aquellas a través de ías cuales 2 o más sociedades se viijculan bajo una forma societaria, ya sea por medio de participaciones de una de ellas dentro de la otra, o constituyendo tma nueva sociedad entre ellas. Se considera que dos sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 10% de! capital de la otra.
fSociedai^^
La existencia de sociedades "controladas” y "controlantes” se da cuando una sociedad (sociedad controlante) posee las acciones necesarias para formar la voluntad social dentro de coiiftrofóáias y;,: otra sociedad (sociedad controlada), o bien ejerce una inSuencia dominante sobre ella. coiitroiátttcs. \ * Clases de control I La sociedad controlante puede ^ a) D e derecho («A. 33, inc. 1). ejercer 2 clases de control b) De hecho (art. 33, inc. 2). El Art. 54 (ley 19.550) establece 3 casos de) a) Daño p o r dolo o culpa "abuso de posición dom inante" por parte b) Utilización de fo ndos o bienes de la sociedad de la controlante. ^ c) Utilización de la sociedad para otros fines -1) Supuesto de incapacidad (art, 30) f Los arts, 30a32 imponenlimitacíonei^oara \ Limitación por el monto (art. 3!) [^IjíniiacjÓnes j í aquellas sociedades que pretendan tener •‘2) 3) Participaciones recíprocas (art. 32) I participaciones en otra sociedad. ‘4) Participación en la controlante (art, 32 in fine) Abuso de I posición : dominante
técnicas contractuales de agrupamiento son aquellas a través de las cuales dos o más empresas celebran un contrato, con la finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios concretos. - I) Contratos Asociativos---- I Acuerdos a través de los cuales las sociedades se unen para lograr improyecto en común (fueroneliminados de la Ley 19.550 y trasladados a! CCCN, arts. 1442 y ss). coordin; su actuación. De 2) Acuerdos de no concurrencia | Convenios a través de los cuales las sociedades coordinan esta forma, acuerdan eliminar la competencia entre ellas. Convenios a través de ios cuales una o varias sociedades (pertenecientes a i - 3) Contratos de Integración grupo), se someten al dominio de otra sociedad. Logran "unidad de decisión"
El grupo de sociedades es definido como la "reunión en una unidad económica de dos o m ás sociedades” o "pluralidad de entidades jurídicamente independientes sometidas a una dirección única" (conf. Manóvii). rrr— :— l ------:::— :—
Control [.Á b u ^ó ^ Unidad de decisión Reinitimos Remitimosaaloloexniiesto expuestoen en"sociedadi "sociedades controladas y controlantes”. í Les son aplicables algunas normas generales de la ley 19.550 (por ej: régimen de sociedades —2--- ”--------- ) I vinculadas y controladas; sistema de abuso de control y responsabilidad; etc). 2)
Es aquella sociedad que tiene un objeto puramente financiero destinado a adquirir participaciones en otras sociedades, y orientado a controlar a todas las sociedades que conforman el grupo societario. Es el acuerdo a través del cual varias empresas, dedicadas a producir y comerciali^ar un determinado producto, se subordinan a una dirección única, con el propósito de dominar el mercado e imponer precios y condiciones de venta. Las empresas intervinientes pierden su independencia iuridica.* Es el convenio a través del cual varias empresas deí mismo ramo, conservando su independencia jurídica, acuerdan desarrollar sus actividades en el mercado bajo una fórmula convenida en común. A diferencia de ios "trusts", las empresas intervinientes no pierden su independencia iuridica. * Existen diferentes tipos is»» a) Cártel de precios-, b) Cártel de condiciones', c) Cártel de región
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TEST Ir;: ■
DE AETOEVAEEACIOM
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TEST de AUTOEVALUACION NOTA.- Todas las preguntas aquí formuladas encuentran respuesta en el texto de esta guía. CAPITULO I - SOCIEDADES. ASPECTOS GENERALES 1) ¿Cuál es el nuevo concepto de “sociedad” establecido por la reforma de la Ley 26.994?
2) ¿En qué 2 grandes grupos se dividen las sociedades? 3) ¿Cuáles son las sociedades incluidas en la “Sección IV del Capítulo I”? 4) Enumere 5 modiñcaciones instauradas por la Ley 26.994 y explíquelas brevemente. 5) Realice un breve análisis de cada uno de los tipos sociales previstos en la Ley 19.550. 6) ¿En qué consiste la Teoría de la Institución? 7) Enumere los caracteres del contrato de sociedad. 8) ¿Qué diferencias existen entre los contratos de organización y los de cambio*? 9) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Las sociedades se dividen en civiles y comerciales - En los contratos de organización los intereses suelen ser opuestos. - Las sociedades de interés suelen contar con pocos socios. - En cuanto a la naturaleza jurídica del acto constitutivo, la Ley 19.550 adopta la teoría del contrato bilateral. C A P I T U L O I I - E L E M E N T O S D E L C O N T R A T O D E S O C IE D A D 1) E num ere los
elementos generales del
contrato de sociedad,
2) L os m enores ¿tienen cap acid ad p ara constituir sociedades? E xplique cada uno de los casos que p u eden darse. 3) ¿Q ué tipo de sociedades p u ed en c o n stitu ir los esposos entre sí? 4) ¿C uál es la causa del contrato de sociedad? 5) E num ere los elementos específicos del contrato de sociedad. ¿D e qu é artículo de la L ey 19.550 surgen? 6) ¿En qué consiste el “fin societario” ? 7) ¿D e qué form a se distribuyen las ganancias de la sociedad? ¿D e qué form a y en qué proporción se afi-ontan las p érdidas? 8) ¿En q u e consiste la “affectio societatis? ¿D e dónde surge este elem ento? C A P IT U L O
ni
- L A P E R S O N A L ID A D J U R ID IC A D E L A S S O C IE D A D E S
1) ¿C uál es la norm a que establece la p erso n alid a d ju ríd ic a d e las sociedades? 2) ¿En qué consiste la lización de u n a u otra?
razón social? ¿Y
la
denominación sociat? ¿D e
qué d epende la u ti
3) ¿Las sociedades tienen capacidad de ejercicio? ¿Y capacidad de derecho? 4) ¿Q ué sucede si el representante de la sociedad ejerce, en nom bre de ésta, un acto extraño ai objeto social? ¿Q uién responde po r dicho acto? ¿Q ué nom bre recibe esta solución o “doctrina”? 5) ¿E n qué m om ento adquiere p ersonalidad ju ríd ica la sociedad? ¿Las “sociedades de la S ección IV ” tienen personalidad ju ríd ica? 6) ¿E n qué consiste la
1 :A-
Teoría del Velo societario o “ de
la p enetración” ?
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A utoevalüación
7) ¿C uáles son los casos, establecidos p o r la ley, en que debe desestim arse la personalidad de la sociedad? ¿Y cuáles son sus efectos o consecuencias? 8) R ealice un b rev e repaso del fallo “ C ía S w ift de ia P lata SA s/ q u ieb ra” . C A P IT U L O IV - F O R M A D E C O N S T IT U C IÓ N 1) ¿C uál es el principio general con respecto a la form a d el contrato d e sociedad? ¿Y cuál es la excepción? 2) E num ere los requisitos que debe co n ten e r el contrato constitutivo d e la sociedad. ¿Q ué sucede si se om iten dichos requisitos? 3) ¿Q ué características debe re u n ir eí objeto social? ¿C uáles son sus funciones? 4) ¿C uáles son las funciones del cap ital so cial? ¿P or qué su ele d ecirse que el capital social se encuentra p ro fu n d am en te relacionado al ob jeto social? 5) ¿P ara qué sirve la inscripción d el contrato constitutivo en eí R egistro P úblico? ¿C uáles es el plazo p ara inscribirlo? 6) ¿Q u é su ced e si no se in sc rib e n las m o d ificacio n es d el co n trato c o n stitu tiv o en el R e g istro P ú b lic o ? 7) ¿D ónde d eb en inscribirse las sucursales de la sociedad? 8) Indique si las siguientes afirm aciones son V erdaderas o Falsas: ■ L as sociedades tienen u n p lazo m áxim o de duración. " E l requisito de publicidad edícíal sólo es exigido p a ra las sociedades d e capital. ~ E l R eg lam en to de la sociedad debe inscribirse en el R egistro Público. C A P IT U L O V - N U L ID A D E S S O C IE T A R IA S / S O C IE D A D E S D E
LA S E C C IÓ N
IV
1) ¿Q ué d iferencias p u ed e m en cio n ar en tre el régim en de nulidades societarias y el régim en de nulidades del C ódigo C ivil y C om ercial? 2) sucede si se d eclara n ulo el vín cu lo d e uno de los socios? ¿E xiste alguna excepción a ese principio general? 3) ¿Q ué son los “requisitos esenciales no tipificantes"? ¿Q ué sucede si falta alguno de ellos? ¿Q tté son los “requisitos esenciales tipificantes"? ¿Q ué sucede si falta alguno de ellos? 5) ¿C uáles so n las consecuencias de constituir u n a sociedad co n objeto ilícito? ¿Y las con secuencias de constituir u n a sociedad de actividad ilícita? 6) ¿C uáles son las “ sociedades de objeto p ro h ib id o ” ? 7) ¿C ontra quién se debe ejercer la acción Judicial de nulidad? 8) ¿Q ué es u n a “cláusula leonina”? ¿C uál es la consecuencia de in clu ir alguna de estas cláusulas en el contrato so cial? 9) ¿C uáles son las “sociedades de la S ección IV ” ? ¿L as “sociedades de hech o " están in cluidas en este régim en? 10) ¿Q ué características presenta la personalidad jurídica de las “ sociedades de la Sección IV "? 11) ¿E l contrato social es oponible entre ios socios en las “ sociedades de la S ección IV "? ¿Y frente a terceros? 12) ¿Q uién ejerce la representación d e esta clase de sociedades en las relaciones con terceros? 13) ¿Q ué clase de responsabilidad tienen los socios en u n a de estas sociedades? ¿E xisten excepciones? 14) ¿E n qué consiste la “ su b san ació n ” de ia sociedad? ¿Q uién p u ed e solicitarla? ¿Q ué m ayorías se p recisan? 15) ¿C óm o se rige la relación entre los acreedores sociales y los acreedores p articu lares de los socios en las “sociedades de la S ección IV ”?
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CAPITULO VI - LOS SOCIOS 1) ¿Qué es eí “estado de socio”? ¿Cuáles son las formas de adquirirlo? 2) Enumere las obligaciones de los socios. 3) Enumere los derechos de los socios. 4) ¿Cuáles son las "fuentes de información” de los socios? 5) ¿En qué consiste el “derecho del receso”? ¿En qué casos puede ejercerse? 6) ¿En qué consiste el “derecho de suscripción preferente”? ¿Y el "derecho de acrecer”? 7) ¿Cuáles son los requisitos para la percepción del dividendo? 8) ¿En qué consiste el “derecho a la cuota liquídatoria”? ¿Cómo se paga? 9) ¿Cómo se transfiere el carácter de socio, por acto entre vivos, en las SRL? 10) ¿A qué se le llama “socio aparente”? ¿Cuál es su situación frente a los terceros que contratan con la sociedad? 11) ¿A qué se le llama “socio oculto”? ¿Cómo responde frente a las obligaciones de la sociedad? 12) ¿En qué consiste la situación del "socio del socio”? ¿Qué características presenta?
CAPITULO VII - LOS APORTES 1) ¿En qué sociedades están permitidos los aportes que consisten en prestaciones de hacer? ¿Cuál es la razón? 2) ¿De qué 2 formas pueden aportarse las prestaciones de dar? 3) ¿Cuáles son los efectos de la mora en él cumplimiento de! aporte en las Sociedades por acciones? 4) ¿Qué ocurre si existe un reclamo legítimo, por parte de un tercero, sobre un bien aportado por uno de los socios? 5) ¿Cómo se valúan los aportes en especie en los diferentes tipos sociales? 6) ¿Qué son las prestaciones rias? ¿Qué características presentan?
CAPITULO VIII - ISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN 1) Diferencie ios conceptos de “istración” y “representación”. ¿Puede una misma persona llevar a cabo ambas funciones? 2) ¿Qué dos teorías existen acerca de la naturaleza jurídica de la istración y de la representación en las sociedades comerciales? ¿Cuál de ellas adopta la Ley 19.550?
3) ¿Cuáles son las formas en que pueden ser organizadas la istración y la representación? Explique brevemente cómo es dicha organización en los diferentes tipos sociales. 4) ¿Qué tipo de efectos tiene la inscripción de los es y representantes en el Registro Público? ¿Qué sucede si no se realiza la inscripción? 5) Explique resumidamente cómo es el régimen de renuncia de los es en los distintos tipos de sociedad. 6) ¿Cuál es el principio general con respecto a la remoción de es? 7) ¿Qué teoría o “doctrina” establece el Art. 58 de la Ley 19.550? ¿Quién queda obligado frente al tercero contratante por los actos celebrados por el representante que no sean noto
riamente extraños al objeto sociall 8) ¿Qué obligaciones tienen los es y representantes? ¿Qué sucede si no cumplen con ellas? ¿Qué artículos de la Ley 19.550 se les aplican?
CAPITULO IX - INTERVENCIÓN JUDICIAL 1) ¿ En qué consiste la “intervención judicial” de sociedades? ¿En qué artículos de la Ley 19.550 se encuentra regulada? 2) ¿ Cuáles son los requisitos con los que debe cumplir e! socio interesado para que el juez decrete la intervención judicial?
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A utoevaluación
3) ¿Qué es la contracautela? ¿De qué depende su monto? 4) ¿Qué clases de intervención conoce? 5) ¿Quién es el encargado de fijar las atribuciones del interventor? 6) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - La intervención judicial es una acción autónoma y principal. . - La resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto devolutivo. - La intervención judicial siempre lleva al desplazamiento del . - El plazo de duración de la intervención es prorrogable.
CAPITULO X - DOCUMENTACIÓN Y CONTABILIDAD 1) ¿De qué norma surge la obligación de las sociedades de llevar registros contables de sus negocios? ¿Cuáles son los fundamentos de llevar dichos registros? 2) ¿A quién corresponde la obligación de llevar la contabilidad en una sociedad? ¿Qué ocurre si no cumple con dicha obligación? 3) ¿Cuáles son los “registro indispensables” que, obligatoriamente, debe llevar.una sociedad comercial? ¿Qué formalidades deben cumplir? 4) ¿Qué otros estados contables deben llevar las sociedades p o r acciones y las SR L cuyo capital alcance la sum a de $10,000.0007 5) ¿En qué consiste el “balance”? ¿Cómo está compuesto el Activo? 6) ¿El patrimonio neto forma parte del pasivo? Diferentes posturas doctrinarias. 7) ¿Qué es el “estado de resultados”? ¿En cuántas partes se divide? ¿Qué abarca cada una de ellas? 8) ¿En qué consiste la “memoria del ejercicio”? ¿Qué cuestiones deben incluirse en ella? 9) Enumere y explique en qué consisten los 4 principios fundamentales para la confección de estados contaMes. 10) ¿Cómo es el procedimiento para la aprobación de los estados contables? ¿En qué casos puede impugnarse la resolución asamblearia que los aprobó? 11) ¿Qué otros libros deben llevar las sociedades a fin de reflejar sus actuaciones internas? ¿Qué formalidades deben cumplir estos libros?
CAPITULO XI - TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y ESCISIÓN 1) ¿Cuándo decimos que existe “transformación”? ¿Qué clases de transformación conoce? Ejemplifique. 2) En caso de que, luego de la transformación, la responsabilidad de los socios varíe, ¿qué obligaciones sociales quedan regidas por esa “nueva responsabilidad”, y cuáles no? Existe alguna excepción a ese principio. 3) ¿Qué requisitos se precisan para llevar a cabo la transformación? 4) ¿En qué casos la transformación otorga derecho de receso a los socios? ¿Cuál es el plazo para ejercerlo? 5) ¿En qué consiste la “fusión”? ¿Qué clases de fusión conoce? 6) ¿Qué efectos produce la fusión? 7) ¿Cuáles son las etapas que deben llevarse a cabo para concretar la fusión? 8) ¿Quiénes pueden ejercer el derecho de receso en la fiisión? 9) ¿Cuáles son las oportunidades para revocar el compromiso previo de fusión? 10) ¿Puede rescindirse el acuerdo definitivo de fusión? 11) ¿En qué consiste la “escisión”? 12) ¿Qué clases de escisión conoce? Explique en qué consiste cada una de ellas. 13) ¿Qué efectos produce la escisión? 1^) ¿Qué requisitos deben cumplirse para llevar a cabo la escisión?
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CAPITULO x n - RESOLUCIÓN PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION 1) ¿En qué consiste la resolución parcial del contrato de sociedad? ¿A quién afecta? 2) ¿Qué causales de resolución parcial conoce? 3) ¿Cuál es el principio general con respecto a la muerte de un socio? ¿Cuáles son las ex cepciones a este principio? 4) ¿Cuáles son los supuestos de ‘^usta causa” para la exclusión de un socio? ¿Qué efectos produce la exclusión? 5) ¿Qué efectos produce la exclusión de un socio en las sociedades de dos socios? 6) ¿En qué consiste la disolución de la sociedad? 7) ¿Qué tipos de causales de disolución conoce? Enumere las causales legales. 8) ¿Qué mayoría se necesita para adoptar la decisión de prorrogar el contrato social? 9) Explique brevemente en qué consiste la reconducción de la sociedad, ¿Qué mayorías se necesitan para adoptar dicha decisión? 18) ¿Cuál es el efecto principal de la disolución? ¿Desde cuando surte efectos? 11) ¿En qué consiste la liquidación de la sociedad? ! 2) ¿Qué establece el Art. 101 con respecto ada personalidad de las sociedades en liquidación? 13) ¿Cuál es el principio general con respecto a la designación de los liquidadores? ¿Y cuáles son sus excepciones? 14) Enumere las obligaciones y los derechos que pesan sobre los liquidadores. 15) ¿Cuál es el procedimiento para reembolsar el capital a los socios, y distribuir el rema nente entre ellos? 16) ¿Qué trámite se necesita para extinguir la personalidad jurídica de la sociedad?
CAPITULO XIII - SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO 1) ¿Las sociedades tienen nacionalidad? Explique las 2 teorías que surgen en tomo de este interrogante. 2) ¿En qué consiste la Doctrina Irigoyen? 3) ¿Qué legislación se le aplica a una sociedad constituida en el extraiyero con respecto a aquellas cuestiones relacionadas con su existencia y forma? 4) ¿Q^é requisitos debe cumplir la sociedad constituida en el extranjero para realizar actos aislados y estar en juicio en nuestro país? ¿Y para ejercer habitualmente su actividad? 5) ¿Qué requisitos exige el Art. 123 para aquellas sociedades constituidas en el extrai^ero que pretendan constituir una sociedad en nuestro país? 6) ¿Qué 2 situaciones contempla el Art. 124? ¿Qué dispone respecto a ellas? 7) ¿Qué régimen se les aplica a las sociedades de tipo desconocido constituidas en el extranjero? 8) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Nuestra Ley General de Sociedades atribuye nacionalidad a las sociedades. - La sociedad constituida en el extranj ero no puede participar de una sociedad en nuestro país. - El representante de una sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas obligaciones previstas en la Ley General de Sociedades para los es. - Si la sociedad constituida en el extranjero se encuentra en litigio por un acto aislado, el emplazamiento se hará en la persona del representante.
CAPITULO XIV - SOCIEDADES PERSONALISTAS 1) ¿Cómo definiría a las sociedades personalistas? Enumérelas. 2) Defina a la sociedad colectiva. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 3) ¿Qué tipo de responsabilidad tienen los socios de la sociedad colectiva frente a las obli gaciones sociales? ¿Cuentan con el beneficio de excusión?
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A
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4) ¿Qué son las “partes de interés”? En la sociedad colectiva, ¿pueden transferirse? 5) ¿En qué caso se necesita de una sentencia judicial para remover al de una sociedad colectiva? 6) ¿Qué mayorías son necesarias para la adopción de resoluciones en la sociedad colectiva? 7) Defina a la sociedad en comandita simple. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 8) La sociedad en comandita simple ¿actúa bajo denominación social o bajo razón social? 9) ¿Qué tipo de aportes pueden efectuar los socios comanditarios? ¿A qué se debe? 10) ¿Cuáles son los efectos en una sociedad en comandita simple cuando se reduce a uno el número de socios? 11) Defina a la sociedad de capital e industria. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 12) ¿En qué tipo de decisiones tiene derecho de voto el socio industrial? 13) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Las s e deben constituirse por instrumento privado. - En las s e , sólo se puede designar como es a los socios. ~ En las SeS, los socios comanditarios responden en forma ilimitada por las obligaciones sociales. - En las SeS, el socio comanditario no puede inmiscuirse en la istración. - En las SCI, la istración nunca puede estar a cargo de un tercero. CAPITULO XV - SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) ¿Cómo podemos definir a la Sociedad de Responsabilidad Limitada? ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 2) ¿Qué requisitos deben tenerse en cuenta al momento de constituir una SRL? 3) ¿Qué significa que los socios lim itan su responsabilidad. ¿En qué casos responden solidaria e ilimitadamente? 4) ¿Qué tipo de aportes pueden realizarse en una SRL? ¿Cómo se integran los aporten en dinero? ¿Y los aportes en especie? 5) En el contrato constitutivo ¿pueden incluirse cláusulas que prohíban la transferencia de cuotas sociales? ¿Y cláusulas que la limiten? 6) Explique brevemente la transferencia de cuotas sociales “por causa de muerte”. 7) ¿Cuáles son las formas en que puede organizarse la Gerencia? 8) ¿Cómo es la responsabilidad de los gerentes en caso de “gerencia plural”? 9) ¿En qué caso la instauración de un órgano de fiscalización es obligatoria? 10) ¿Cuál es la forma en que el conjunto de socios debe deliberar y tomar las decisiones? 11) ¿Qué mayorías se necesitan para adoptar resoluciones modificatorias del contrato social? ¿Y para adoptar resoluciones no modificatorias? CAPITULO XVI - SOCIEDAD ANÓNIMA 1) Defina a la Sociedad Anónima. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 2) ¿De qué 2 formas puede constituirse una SA? 3) ¿Qué se entiende por “sociedad anónima en formación? ¿Qué clases de actos pueden realizar los directores antes de la inscripción? ¿cuál es el régimen de responsabilidad sobre esos actos? 4) ¿Qué principios debe cumplir el capital social en las SA? ¿Cuál es el capital mínimo? ¿Qué bienes pueden aportarse? ¿En qué momento deben integrarse los aportes? 5) Explique brevemente el procedimiento para aumentar el capital social. 6) ¿Cómo es el procedimiento tendiente a garantizar el ejercicio del derecho de preferencia y del derecho de acrecer en las SA? ¿Qué sucede si se viola el derecho de preferencia? 7) ¿Qué significa emitir acciones con prima? ¿Cuál es el objetivo?
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8) ¿Qué significa emitir acciones bajo la par? ¿Por qué se prohíbe? 9) ¿Cuántas clases de reducción de capital social existen? Explíquelas brevemente.
CAPITULO XVII - SOCIEDAD ANÓNIMA (Contínuadón) 1) ¿Qué son las acciones? ¿Qué características presentan? ¿Cuáles son sus requisitos? 2) ¿Cómo puede clasificarse a las acciones? ¿Qué establece, al respecto, la Ley 24.587? 3) ¿Cómo se perfecciona la transferencia de acciones? 4) ¿Qué información debe asentarse en el Libro de Registro de Acciones? 5) ¿Que son los "certificados provisionales”? ¿Y los “certificados globales”? 6) ¿Qué tipo de negocios jurídicos pueden celebrarse sobre las acciones? 7) ¿En qué consiste la amortización de acciones? 8) ¿Qué son los bonos? ¿Cuántas clases de bonos puede emitir la SA? 9) ¿Qué es un debenture? ¿Cuál es la ventaja para el tenedor del debenture? ¿Y para la sociedad? ¿Cómo pueden clasificarse? 10) ¿Qué son las “obligaciones negociables”? ¿Qué diferencias presentan con respecto a los debentures? ¿Cómo pueden clasificarse?
CAPITULO XVIII - SOCIEDAD ANÓNIMA (Las Asambleas) 1) ¿Cómo puede definirse a la Asamblea? ¿Qué características presenta? 2) ¿Cómo pueden clasificarse las Asambleas? 3) ¿Quién debe convocar a las Asambleas? 4) ¿Qué es el orden del día? 5) ¿Cuáles son los quorum necesarios para las distintas clases de asamblea? 6) ¿Quiénes están habilitados para votar? ¿Quiénes no pueden hacerlo? 7) Explique cómo es el régimen de mayorías en los “supuestos especiales” del Art. 244. 8) ¿Qué tipo de resoluciones pueden ser impugnadas? ¿Cuál es el plazo para impugnarlas? ¿Quiénes son los sujetos legitimados para hacerlo? 9) ¿En qué supuestos puede ejercerse el derecho de receso? ¿En qué caso caduca el derecho de receso y las acciones emergentes de él? 10) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Para la “segunda convocatoria” de asamblea, no hace falta publicar edictos. - Los accionistas pueden hacerse representar, por otra persona física, en la Asamblea. - Las deliberaciones son dirigidas por el Presidente del Directorio. ~ El derecho de receso sólo puede ser ejercido por los accionistas que estuvieron ausentes en la Asamblea en que se adoptó la decisión.
CAPITULO XIX - SOCIEDAD ANÓNIMA (El Directorio) 1) ¿Cómo puede definirse al Directorio? ¿Qué características presenta? 2) ¿Cómo se compone el Directorio? 3) ¿Qué sistemas de elección de directores conoce? ¿En qué consiste e! voto acumulativo? 4) ¿Cuáles son los límites en la remuneración de los directores? ¿Existe alguna excepción? 5) El Directorio, ¿puede delegar las funciones ejecutivas de la istración? 6) ¿Sobre qué avsuníos debe resolver, según la doctrina, el Directorio? 7) ¿Quién ejerce la representación de la sociedad? ¿Es aplicable el art. 58? 8) ¿El director puede ser removido de su cargo? ¿Qué sucede si la remoción pedida por un accionista no prospera? 9) ¿Cuáles son las causales de responsabilidad de los directores? ¿Qué tipos de “acciones de responsabilidad conoce?
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10) indique si las siguientes afinnaciones son Verdaderas o Falsas: - La duración de los directores en sus cargos no podrá ser mayor a 2 ejercicios. - Los condenados por hurto no pueden ser directores. - Eí Directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada 3 meses. - Eí director nunca puede contratar con la sociedad. - Si la sociedad aprueba la gestión del director, la responsabilidad de éste se extingue.
CAPITULO XX - SOCIEDAD ANÓNIMA (Organo de Fiscalización) 1) ¿Qué clase de sociedad anónima está obligada a tener un órgano de fiscalización?
2) ¿Cómo podría definirse al “Consejo de Vigilancia”? ¿Qué características presenta? 3) Enumere las atribuciones y deberes del Consejo de Vigilancia. 4) ¿Qué sistemas conoce para la designación de consejeros? 5) ¿Qué normas referidas al Directorio se le aplican al Consejo de Vigilancia? 6) ¿Cómo podría definirse a la Sindicatura? ¿Qué caracteres presenta? 7) ¿Qué requisitos se precisan para ser síndico? ¿Quiénes no pueden serlo? 8) Enumere las atribuciones y deberes de la Sindicatura. 9) Explique brevemente el régimen de responsabilidad de los síndicos. 10) ¿Sobre qué recae el control en la “fiscalización estatal permanente”? ¿Y en la “fiscali zación estatal limitada”? 11) ¿En qué consiste la responsabilidad de directores y síndicos “por ocultación”? 12) indique si las siguientes afinnaciones son Verdaderas o Falsas: ~ Cuando el estatuto organice el Consejo de Vigilancia, puede prescindir de la Sindicatura, - Los consejeros no pueden durar en sus cargos más de 3 ejercicios. - Los síndicos no pueden ser reelectos. - La remuneración de los síndicos no está limitada por ningún tope máximo. - Si la sindicatura está organizada en forma plural, debe actuar como órgano colegiado. CAPÍTULO XXI - SOCIEDAD ANONIMA UNIPERSONAL 1) Brinde una definición de “Sociedad Anónima Unipersonal”. ¿Cuál es el artículo de la Ley 19.550 que autoriza la constitución de esta clase de sociedades? 2) ¿Cuáles son las características que debe presentar el acto constitutivo de la sociedad unipersonal? 3) ¿Las sociedades anónimas unipersonales están obligadas a contar con un directorio plural? 4) ¿Qué sucede en los diversos tipos sociales cuando la sociedad deviene en sociedad uni personal (“reducción a uno del número de socios”)? 5) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: " La sociedad unipersonal sólo puede constituirse bajo el tipo de “sociedad anónima” o “sociedad de responsabilidad limitada” ; - La sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad unipersonal. - La sociedad unipersonal puede constituirse por instrumento público o privado. - El acto constitutivo de la sociedad unipersonal es una declaración unilateral de voluntad. CAPITULO
xxn - SOCIEDADES
CON PARTICIPACIÓN DEL ESTADO
1) ¿A qué se le llama “sociedades anónimas con participación estatal mayoritarla”? ¿Cuáles son sus requisitos de tipicidad? 2) ¿Qué normas se les aplican a las SA con participación estatal mayorííaria? 3) ¿A qué se le llama “sociedades de economía mixta”? ¿Qué régimen legal se les aplica? 4) La sociedad de economía mixta ¿es una persona de derecho público o privado? 5) ¿Qué clases de aportes puede efectuar el Estado en las sociedades de economía mixta?
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6) ¿Qwé tipo de responsabilidad tiene el Estado en las sociedades de economía mixta? 7) ¿A qué se le llama “sociedades del Estado”? ¿Qué régimen legal se íes aplica? 8) ¿Cuáles son las características fundamentales de las sociedades del Estado? 9) Las sociedades con participación del Estado, ¿constituyen tipos societarios? CAPITULO XXIII - SOCIEDAD EN COMANDITA PO R ACCIONES 1) ¿Cómo podría definirse a la sociedad en comandita por acciones? 2) ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 3) ¿Qué normativa se le aplica? 4) ¿Quiénes pueden ejercer la istración? 5) Explique brevemente el régimen de remoción de los es. 6) ¿Qué sucede en caso de “acefalía total” de la istración? 7) ¿Cómo se computan el quorum y los votos en las Asambleas? 8) ¿Qué tipo de asamblea debe aprobar la cesión de la parte social del socio comanditado? ¿A qué se debe esto? 9) ¿Cuáles son los efectos en una sociedad en comandita por acciones cuando se reduce a uno el número de socios? ' 10) indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas; - En cuanto a sus requisitos de constitución, la SCA se rige por las normas sobre sociedad en comandita simple. - La SCA puede actuar bajo denominación social, o bajo razón social. ~ Los es no pueden durar en sus cargos más de 3 ejercicios. ~ Las Asambleas se celebran con los socios de ambas categorías.
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CAPITULO - SOCIEDADES COOPERATIVAS Y SOCIEDADES DE GA RANTÍA RECÍPROCA. 1) Defina a las sociedades cooperativas. ¿Qué régimen legal se les aplica? 2) Enumere los requisitos tipificantes de las sociedades cooperativas. 3) ¿Cómo pueden clasificarse las sociedades cooperativas? 4) ¿Qué requisitos debe contener el estatuto de la cooperativa? 5) ¿Quiénes pueden ser asociados en una cooperativa? 6) ¿Qué son los “excedentes repartibles”? ¿Cuál es su destino? 7) ¿Cuántas clases de asambleas existen en las cooperativas? 8) ¿Cuáles son las mayorías para la adopción de resoluciones en las cooperativas? 9) ¿Cuál es el órgano de istración en las cooperativas? ¿Qué características presenta? ¿Cuáles son sus funciones? 10) Realice una breve descripción del régimen aplicable a los síndicos en las cooperativas. Mencione algunas de sus funciones. 11) ¿Qué diferencias existen entre las cooperativas y las sociedades de la Ley 19.550? 12) ¿Cómo definiría a la sociedad de garantía recíproca? ¿Qué régimen lega! se le aplica? 13) Enumere los requisitos tipificantes de la sociedad de garantía recíproca. 14) ¿Cuáles son los órganos sociales de la sociedad de garantía recíproca? 15) Indique si las siguientes afinnaciones son Verdaderas o Falsas: - Las cooperativas siempre deben constituirse por instrumento público. “ El capital de las cooperativas está constituido por cuotas sociales de igual valor. - Las cuotas sociales de las cooperativas sólo pueden ser transferidas entre asociados. - En las cooperativas, el Consejo debe reunirse (por lo menos) una vez al mes. - Las sociedades de garantía recíproca puede disolverse por revocación de su autorización para funcionar.
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288
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u t o e v a l u a c ió n
CAPITULO XXV - VINCULACIONES SOCIETARIAS 1) ¿Qtté tipo de ventajas pueden conseguir las sociedades (o empresas) aí unirse o agruparse? Ejemplifique, 2) ¿En qué consisten las “técnicas societarias de agrupamiento”? Ejemplifique. 3) ¿Cuándo decimos que existen sociedades “controladas” y “controlantes”? 4) ¿Qué clases de control puede ejercer la sociedad controlante sobre la controlada? ¿En qué consiste cada uno de esos controles? 5) Enumere las situaciones de “abuso de posición dominante” previstas en la ley 19.550, y explique las consecuencias de cada una de ellas. 6) ¿Cuáles son las limitaciones que prevé la ley 19.550 para aquellas sociedades que pre tendan participar en otras? 7) ¿En qué consisten las “técnicas contractuales de agrupamiento”? Ejemplifique. 8) ¿Qtté tipos de técnicas contractuales conoce? 9) ¿Qué es un “grupo de sociedades” o “grupo societario”? De ejemplos. 10) ¿Qué elementos presentan los “grupos de sociedades”? 11) ¿A qué se denomina “holding”? Ejemplifique 12) ¿A qué se denomina “trust”? Ejemplifique. 13) ¿A qué se denomina “cártel”? ¿Qué tipos de cártels conoce? Ejemplifique. 14) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Se considera que dos sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 15% del capital de la otra. - Las participaciones recíprocas entre sociedades están prohibidas. - Los “ententes” pueden llegar a afectar la libertad de mercado. - Los “grupos societarios” se encuentran legislados específicamente en la Ley 19.550.
Esta edición se terminó de imprimir en M arzo de 2017, en Altuna Impresores SRL, Doblas 1968, Capital Federal
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SOCIEDADES (programa cCesarroCCacQ) de Ca m ateria conforme aCnuevo
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Pont, Matías Alan Guía de estudio de sociedades: programa desarrollado de la materia / Matías Alan Pont. ~ 9a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Estudio, 2017. 288 p . ; 23 X 15,5 cm. - (Guías de estudio / Miguel Angel P o n t,)
ISBN 978-950-897-548-5 I . Derechos Societarios . 2. Sociedades. I. Título. CDD 346.07
C ontrol ¡nterno
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Hecho el depósito de Ley 11.723. Derechos reservados Libro de edición argentina. Impreso en la Argentina
INDICE GENERAL CAPITULO I SOCIEDADES. ASPECTOS GENERALES I ntroducción.............................................................................................................................. 19
Reforma de la Ley de Sociedades................... 19 Concepto de Sociedad..................................................................................................... 19 E volución H istórica ................................................................................................................20 C lasificación de las sociedades ...........................................................................................21 Tipos de Sociedades Regulares..................... 22 N aturaleza J urídica del A cto C onstitutivo ...................................................
24 1) Doctrinas contractuaíistas................................................. 24 2) Doctrinas anticontracíualistas.................................................................................... 24 Régimen de la Ley 19.550....................................................................................... 25
C aracteres del C ontrato de S ociedad................................................................................ 26
Diferencias entre el Contrato de Organización y el Contrato de Cambio.................... 26 M odificaciones de la L ey 26.994 a la L ey 19.550 ............................................................27
Síntesis gráfica ............................
32
CAPITULO n ELEM ENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD A) E lementos G enerales del C ontrato de Sociedad .......................................................33 1.- Consentimiento de los socios.......................................................................................33 2.- Capacidad para constituir sociedades..........................................................................33 3.- Objeto del contrato de sociedad.................... .............. ............................................... 36 4.- Causa dei contrato de sociedad.................................................................................... 36 5.- Forma deí contrato de sociedad.............................................................. .....................36 B) E lementos E specíficos (o especiales) del C ontrato de S ociedad ...........................37 1) Organización............... 37 2 ) Tipicidad.......................................................................................................................37 3) A portes..............................................................................................................................37 4) Fin Societario........................... 38 5) Participación en los beneficios y soporíación de las pérdidas.................................... 38 6) Affectio Societatis............................................................................................................39
Síntesis gráfica ...........................................................................................................................40 CAPITULO III LA PERSONALIDAD JU RID ICA DE LAS SOCIEDADES I ntroducción........................................................... 41 Atributos de la personalidad............................................................................................... — 4! 1) N om bre............................................................................. 4! 2) Capacidad................................................................. 42 3) Patrimonio................................................................ 43 4) D om icilio......................................................................................................................... 43
I ndice Nacimiento de la personalidad jurídica................................................................................. 43 D esestimación de la P ersonalidad jurídica » A rt . 54 “ in fine ” ........................................ 44 Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”)......... .................................. ............44 Art. 54 in 0 n e ..................................................................................................................44 Efectos............................................................................................................................. 45 Alt. 144 dei Código Civil y Comercial......................................................................... 45 Jurisprudencia - Fallo “Cíe. Sw ift de La Plata SA s/quiebra” ....................................46 Síntesis gráfica .....................................................................................................................47 CAPITULO IV FORM A DE CONSTITUCION Forma del Contrato de Sociedad............................................................................................49 Contenido del Contrato de Sociedad......................................................................................49 P ublicidad v R eg istr a c ió n ..............................................................................................................$2
Publicidad del Contrato (publicidad edictal)............... ................................................ . 52 Inscripción de la sociedad en el Registro Público.......................................................... 53 Plazo para la Inscripción..................................................................................... 54 Sujetos autorizados a efectuar la inscripción................................................................. 54 Facultades del Registro Público......................................................................................54 Inscripción de las modificaciones...................................................................................55 Inscripción del Reglamento.............................................................................................55 Inscripción de sucursales............................................................................................?... 55 Síntesis g rá fica ..................................................................................................................... 56 CAPITULO V NULIDADES SOCIETARIAS SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV NULIDADES SOCIETARIAS
Concepto................................................................................................................................ 57 Principios Generales..............................................................................................................57 Nulidad Vincular.... ................................................................. 57 Atipicidad y omisión de requisitos esenciales .......................................................................58 Sociedades de objeto ilícito.................................................................. 59 Sociedades de actividad ilícita...............................................................................................60 Sociedades de objeto prohibido.............................................................................................60 Sociedades simuladas.............................................................................................................61 Acción judicial de nulidad.....................................................................................................61 Cláusulas Leoninas (Nulidad de cláusulas en el contrato constitutivo)............... ...............61 SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV Sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo II y otros supuestos
Introducción........................................................................................................................... 62' Aspectos generales del régimen anterior........................................................................ 62 Aspectos generales del régimen actual........................................................................... 64 Sociedades incluidas en el nuevo régimen.................................................................. 65 Supuestos del Art. 21 ......................................................................................................65
I ndice El caso de las “sociedades de hecho” ............................................................................66 El caso de las “sociedades civiles” ........... ......................................................... ......... 67 Deriominaciones de estas sociedades....................... .......................................... .................68 Oponibilidad del contrato social......................... ........................................................ ........68 Entre los socios............................. ...............................................................................68 Frente a terceros ...........................................................................................................68 Representación, istración y Gobierno................. ........................................... ......... 69 Adquisición de bienes registrables..... .................................................... .............................69 Prueba de existencia de la sociedad........... ...................................... ...................................70 Responsabilidad de los socios................ ............................................................................. 70 Criticas ai régimen de responsabilidad............ ............................................................ 71 Snbsanación de la sociedad........... .......................................................................................72 Críticas al régimen de subsanación.............................................................................. 73 Disolución y Liquidación................... ................................................................................. 73 Relación entre los acreedores............................................................................................... 74 Síntesis gráfica .........................t.................................. ................................................. 75/76 CAPITULO VI LOS SOCIOS El Estado de Socio....................................................................................... 77 Las Obligaciones del .socio................................................................................... 77 Los Derechos del socio..........................................................................................................79 Derechos Políticos.................................... 79 Derechos Patrimoniales...................................................................................................81 Transferencia del carácter de socio............................................................. 82 Transferencia por acto entre vivos................................................ 82 Transferencia mortis causa............................................................................................. 82 Socio Aparente y Socio Oculto.................................... 83 Socio del socio...... ................................................................................................................ 84 Síntesis gráfica ................................................................
85
CAPITULO V II LOS APORTES Concepto........................................ 87 Prestaciones de dar y Prestaciones de hacer......................................................................... 87 Aportes en uso y goce y Aportes en propiedad.......................................................... ..........88 Formalidades exigidas....................................................................................................... 88 Cumplimiento, exigibilídad y ejecución................... 88 Garantía por evicción y Vicios redíñbitorios........................................................................ 89 Valuación de los aportes en especie.................. 89 Sistemas de valuación....................................................................................... 90 Iníravaluación de los aportes......................... ............................................. -.......................90 Bienes aportables.................................................................................. ..............-............ 90 Prestaciones rias.................. 91 Síntesis gráfica ..........................................................................
92
I ndice CAPITULO v m ISTRACION Y REPRESENTACION Conceptos generales............................................................................................................. 93 Teoría del Mandato y Doctrina del Organo.........................................................................93 ,94 Organización de la istración y de la Representación. .95 Designación de los es (y representantes)...... ,95 Registración de los es (y representantes)...... ,95 Renuncia y remoción............................................................ .96 Régimen legal de la Representación (Art. 58)..................... .97 Obligaciones de los es (y representantes). Síntesis gráfica ..................................................................
99
CAPITULO IX INTERVENCION JU D ICIA L Concepto. Naturaleza.................................................... Procedencia y Requisitos (Arts. 113 y 114). Recursos. Contracauteía. Clases de intervención (Art. 115), Atribuciones del interventor........ Duración.,
101
101
101 102 102 102 103 ,.ví03 104
Síntesis gráfica CAPITULO X DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD PiiiNciPios G enerales ...................................................................................
Necesidad de llevar registros contables............................................... Fundamentos........................................................................................ Obligación de los es....................................................... Registros indispensables.............................................................................
Formalidades de los registros............................................................... Prohibiciones de los registros............................................................... Medios mecánicos y otros.................................................................... Asientos globales.................................................................................. E stados contables de la sociedad .............................................................
105 105 105 105 105 106 106 107 107 107 107 109
1) Balance..................................................................... ........................ 2) Estado de resultados......................................................................... 110 3) Notas Complementarias y Cuadros Anexos. 4) Memoria del Ejercicio.............................................................................................. 111 5) Informe de la Sindicatura......................................................................................... 111 Estados contables de otros tipos societarios..................................................................... 112 Principios fimdamentales para la confección de estados contables.................................. H 2 Preparación y aprobación.....................................................................................................112 D isponibilidad , aprobación e impugnación de los estados contables ..........................113 Los L ibros S o cieta rio s ..................................................................................................... 113 Síntesis gráfica .......................
115
I ndice CAPITULO XI TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION TRANSFORMACIÓN Concepto....... ............................................. 117 Diferentes clases................................................................................................................. .117 Responsabilidad de los socios................ Í18 Requisitos,............................................................................................................................ 118 Casos en que no se ite la transformación......................................................................119 Derecho de receso................................................................................................................ 119 Preferencia de los socios......................................................................................................120 Rescisión............................................ 120 Caducidad............................................................................................................................ 120 FUSIÓN Concepto................................................................................................. 120 Diferentes clases de fusión.......... .......................................................................... 120 Efectos.................................................................................................................................. 120 Etapas de la fusión (requisitos y procedimiento)................................................................ 121 istración.............................. 122 Derechos de receso y preferencia.......................................................................................122 Revocación del Compromiso Previo.................................................................................. 123 Rescisión de la Fusión......................... 123 ESCISIÓN Concepto........................................................................................ 123 Diferentes clases de escisión................................................................................................123 1) Escisión con absorción........................................................................ 123 2) Escisión-fusión.......................................................................................................... 124 3) Escisión propiamente dicha......................................................................................124 4) Escisión división......................................................................... 124 Efectos..................... 125 Requisitos................................................... 125 Derechos de receso y preferencia........................................................................................126 Síntesis g rá fica ............................................................................................................127/128 CAPITULO X II RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION RESOLUCIÓN PARCIAL
Concepto.............................................................................................................................. 129 ApUcabilidad.................................................................................. 129 Causales............................................................................................................................... 129 1) Causas establecidas por estipulación contractual.................................................... 129 2) Muerte de! socio........................................................................................................130 3) Exclusión del socio...................................................................................................131 Sociedades de dos socios..................................................................................................... 132
10
I ndice m soi.nnóN
df. i ,a sociedad
Concepto...............................................-.............................................................................134 Causales de Disolución........................................................................................................ 134 Revocación de causas disolutorias (reactivación de la sociedad)....... ............................... 136 Prórroga del Contrato social................................................................................................ Í37 Reconducción de la sociedad........................................... 137 Efectos de la Disolución.................................................................................................... 137 Demanda Judicial de Disolución.................................... 138 LIOUIDACrÓN DE LA SOCIEDAD Concepto.............................................................................................................................. 138 Personalidad jurídica de las sociedades en liquidación...................................................... 138 Los Liquidadores............................................................................................... 139 Designación........... ........................................................................................................139 Inscripción........................................................................ 139 Obligaciones.................................................................................................................. 139 Derechos........................................................................................................... 140 Responsabilidad...................................................................................................i.......140 Partición y Distribución Parcial...........................................................................................140 Balance Final y Proyecto de Distribución..... ........................................................... 141 Reembolso del capital y Distribución del remanente......................................................... 141 Cancelación de la inscripción.............................................................................................. 141 Conservación de Libros y Papeles............................................................ 141 Síntesis g rá fica ..................................................................
142/143
CAPITULO X III SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO LA NACIONAUPAP DE LAS SOCIEPAPES Teorías que iten la Nacionalidad...................................................................................145 Teorías que niegan la Nacionalidad.....................................................................................146 Doctrina Irigoyen.......................................................................................................... 146 Doctrina del Control Económico.........................................................................................146 Nuestra Legislación............................................................................................................. 146 ACTUACIÓN EN NUESTRO PAÍS
Ley Aplicable....................................................................................................................... 147 Formas de actuar.................................................................................................................. 147 1) Ejercicio de Actos Aislados y Facultad de estar enjuicio......................................147 2) Ejercicio habitual de su actividad........................................................................... 147 3) Constitución o “Participación” en Sociedades Nacionales.....................................148 4) Sociedad con domicilio o principal objeto en Argentina......................................... 149 Sociedad de Tipo Desconocido............................................................................................150 Contabilidad Separada y Control.........................................................................................150 Representantes de Sociedades constituidas en el extranjero............................................... 150 Emplazamiento en Juicio..................................................................................................... 15! Síntesis gráfica ............................
152
I ndice CAPITULO XIV SOCIEDADES PERSONALISTAS (“ Sociedades d e In te ré s”) Características y Enumeración.............................................................................................153 SOCIEDADES COLECTIVAS Concepto.............................................................................................................................. 153 Antecedentes Históricos.......................................................................................................153 Aspectos Fundamentales........................................................................ 154 Responsabilidad de los Socios.............................................................................................154 Constitución......................................................................................................................... 155 Capital Social........................................................................... 155 istración y Representación.......... ............................................................................. 155 Resoluciones Sociales....,.............................................................. i....................................156 Resolución parcial del contrato de sociedad........................................................................157 SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE Concepto........................................................................................ 157 Aspectos fiindamentales.......................................................................................................157 Constitución...................................•..................................................... ...............................158 Capital social........................................................................................................................ 158 istración y Representación.......... ....................... 158 Actos autorizados al Socio Comanditario........................................................................... 159 Resoluciones Sociales.......................................................................................................... 159 Reducción a uno del número de socios................................................................................159 SOCIEDADES DE CAPITAI. E INDUSTRIA Concepto......................... 160 Aspectos fundamentales....................................................................................................... 160 Constitución......................................................................................................................... 160 Capital Social....................................................................................................................... 161 istración y Representación............... ...................................................................... 161 Resoluciones Sociales......... ................................................................................................ 161 Reducción a uno del número de socios................................................................................161 por la L ey 26.994...................................................................... 161 Sociedades accidentales o en participación........................................................................ 161 Sociedades civiles................................................................................................................ 162 Sociedades civiles preexistentes............................................. 162
S ociedades eliminadas
Síntesis gráfica ............................................................................................................ 163/164
CAPITULO XV SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Concepto.............................................................................................................................. 165 Antecedentes........................................................................................................................ 165 Aspectos fundamentales....................................................................................................... 165 Requisitos de Constitución..................................................................................................166
H
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I ndice
Responsabilidad de los socios................ 166 Capital Social........................................................................................................................167 Las Cuotas Sociales................................................................. 167 Transferencia de las cuotas sociales....................................... 168 Forma de la transferencia.............................................................................................168 Efectos de la transferencia.............................................................................................168 Cláusulas limitativas................................................ 169 Procedimiento............................... 169 Transferencia por causa de muerte.......................................................................... 170 Ejecución forzada de cuotas sociales.....................................^........................................... 170 Copropiedad de cuotas sociales........................................................................................... 171 Derechos reales y Medidas precautorias sobre cuotas sociales.......................................... 171 istración de la sociedad (Gerencia)...........................................................................171 Fiscalización de la sociedad................................................................................................. 172 Organo de Gobierno y Resoluciones Sociales........................ 173 Régimen de Mayorías.......................................................................................................... 173 Derecho de Receso.................................................... 174 Actas......................................................................................................................... 175 Sm tesis g rá fica .......................................................'...................................................176/177 CAPITULO XVI SOCIEDAD ANONIMA CARACTERISTICAS, ANTECEDENTES, CONSTITUCION, NOMBRE SOCIAL, CAPITAL SOCIAL, Y SOCIEDAD ANONIMA EN FORMACIÓN. Concepto.............................................................................................................................. 179 Características (Aspectos Fundamentales)......... ............................................................ 179 Antecedentes................... 179 Clasificación......................................................................................................................... 180 Sociedad Anónima Unipersonal........................................................................................... 180 Constitución......................................................................................................................... 180 Sociedad Anónima en Fonnación................................................ 181 Nombre Social....................................................................................................................182 Capital Social......,,............................................................................................................... 183 Aumento del capital social...................................................... 185 Supuestos....................................................................................................................... 185 Modificación del Estatuto.............................................................................................. 185 Clases de aumento................................ 185 Procedimiento................................................................................................................ 186 Derecho de preferencia y Derecho de acrecer...............................................................186 Emisión de acciones con prima.....................................................................................187 Emisión de acciones bajo la par.......... •....................................................................... 188 Aumento de capital por oferta pública..........................................................................188 Reducción del capital social................................................................................................. 188 Síntesis gráfica ............................................................................................................ 189/190
I ndice CAPITULO XVII SOCIEDAD ANONIMA ACCIONES, BONOS, DEBENTURES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES A cciones .................................................................................................................................. 191 B o n o s ....................... 195 D ebentures.............................................. 195 O bligaciones N egociables ....................................................................................................197
Síntesis gráfica ......................................................................................................................... 198 CAPITULO x v m SOCIEDAD ANÓNIMA LAS ASAMBLEAS Concepto.....................................................................................................................................199 Características......................................................................... 199 Clases de Asambleas....................................................................................................... 199 Etapas para la adopción de decisiones.................................................................................... 200 Convocatoria de Asamblea................................ 200 Orden del d ía .......................................... !............................. ............................................ 201 Reimión o Formación de la Asarpbíea.............................................................................. 201 Quorum................................................................................................................................ 202 Deliberación................................................................................................................. 202 Votación................................................................... 203 Mayorías......................... 203 Acta de Asamblea............................................................................................................... 203 Efectos de las decisiones asambíearias........................... 204 Impugnación de las resoluciones............................ 204 Derecho de Receso.,,................................... 205 Modelo de Acta de Asamblea Ordinaria ............................................................................... 206 Modelo de Acta de Asamblea Extraordinaria ......................................................................207
Sintesis gráfica ................................................................................................................. 209/210
CAPITULO XIX SOCIEDAD ANONIMA EL DIRECTORIO Concepto.............................................................................................................................. 211 Características...... ........................................................................................................ ......211 Composición........................................................................................................................ 211 Designación de Directores (Sistemas de elección)............................................................. 212 Voto Acumulativo..........................................................................................................212 Duración............................................................................................ 214 Remuneración......................................................................................................................214 Incompatibilidades...............................................................................................................214 Delegación de funciones / Gerentes.................................................................................... 215 Comité Ejecutivo.................................................................................................................215 Funcionamiento del Directorio........................................................................................... 215 Representación de la sociedad............................................................................................ 217
13
I ndice Prohibiciones,,............................................... 217 Renuncia................................................................... 218 Remoción......................... 218 Responsabilidad de los Directores.......................................................................................219 Acciones de Responsabilidad............ 220 Múdelo de Acta de D irectorio............................................................................................220 Síntesis gráfica ............................................................................................................222/223 CAPITULO XX SOCIEDAD ANONIMA ORGANO DE FISCALIZACIÓN CONSEJO DE VIGIIANCTA Concepto.............................................................................................................................. 225 Características....................... 226 Facultades y Deberes...........................................................................................................226 Derecho de la minoría............................................................................ 227 Subsistencia de la Sindicatura........................... 227 Auditoría Anual..................... :.................................... 227 Designación de los Consejeros...................................................... 227 Duración en el cargo................................... 227 Aplicación de normas sobre Directores.................................................... 227 SINDICATURA
Concepto.. ,228 Caracteres. .228 Requisitos para ser síndico.......................................„........................................................ 228 incompatibilidades................ 229 Prohibiciones.................................................................................................................... 229 Indelegabilidad.....................................................................................................................229 Facultades y Deberes....... ................................................................................................... 229 Elección................................................................................................................................230 Duración en el cargo..... ................................ 230 Remuneración.... ......................................................................................... 231 Fimcionamiento de la Sindicatura............................ 231 Remoción de los síndicos.....................................................................................................231 Renuncia de los síndicos......................................................................................................231 Responsabilidad de ios síndicos...........................................................................................231 FISCAUZACION EXTERNA (o Estatal) Concepto.............................................................................................................................. 232 Fiscalización estatal permanente................................................................................... 232 Fiscalización estatal limitada.............................................................................................. 232 Facultad sancionaíoría.........................................................................................................233 Facultad de solicitar medidas judiciales............................................................................. 233 Responsabilidad de directores y síndicos por ocultación................................................... 233 Síntesis gráfica................................................................................................................... 234
I ndice CAPITULO XXI SOCIEDAD ANONIMA UNIPERSONAL Concepto....... ........................................ 235 Reforma aíArt. l “ de la Ley 19.550............................................ 235 Características Generales......................................... 235 í)Tipo social......................... 235 2) Integrante imposibilitado..........................................................................................235 3) Fonna del acto constitutivo............................................ 235 4) Denominación social.......................... 236 5) Integración del capital..............................................................................................236 6) Fiscalización estatal permanente.............................................................................. 236 Constitución........... .............. 236 Naturaleza jurídica del acto constitutivo...................................................................... 236 Características de! acto constitutivo.................................................................... 237 Organos de la SAU..............................................................................................................237 Reducción a uno del número de socios (unipersonalidad derivada)...................................238 Críticas al régimen de las sociedades unipersonales........................................................... 239 Síntesis g rá fica ................................................................................................................... 24! CAPITULO XXII SOCIEDADES CON PARTICIPACION DEL ESTADO SOCIEDADES ANÓNIMAS CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA Concepto............................................................................................... 243 Requisitos de tipicídad.........................................................................................................243 Participación estatal posterior..............................................................................................243 Normas aplicables.................................................................................. 244 SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA Concepto..............................................................................................................................244 Régimen legal............................................................... 244 Forma jurídica......................................................................................................................244 Directorio y Sindicatura........................................................................................... 245 Derecho de veto...................................................................................................................245 Aportes........................................................................................................................ 245 Responsabilidad del Estado.................................................................................................245 Disolución............................................................................................................................245 SOCIEDADES DEL ESTADO
Concepto.......................................................................................... 245 Régimen legal............................................................ 246 Características fundamentales............................................................................................. 246 Síntesis gráfica ...................................................................................................................247
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I ndice
CAPITULO XXIII SOCIEDAD EN COMANDITA PO R ACCIONES Concepto.............................................................................................................................. 249 Aspectos fundamentales (requisitos tipificantes)................................................................ 249 Normativa aplicable.............................................................................................................249 Constitución......................................................................................................................... 250 Nombre social...................................................................................................................... 250 istración.....................................................................................................................250 Asambleas (reuniones de socios).......................................................................... .............251 Cesión de la parte de los socios comanditados............................................................... 252 Síntesis gráfica ...................................................................................................................253 CAPITULO XXIV SOCIEDADES COOPERATIVAS Y SOCIEDADES DE GARANTÍA REC ÍPRO CA SOCTEDADES COOPERATIVAS Generalidades.......................................................................................................................255 Concepto.................................................................................................................... 255 Régimen legal................................................................................................................255 Caracteres (requisitos tipificantes)............................................................................. 255 Acto cooperativo...........................................................................................................255 Clasificación.........................................................................................................................255 Comercialidad de las Cooperativas.....................................................................................'256 Constitución................................................................................................................... 257 Formalidades de constitución....................................................................................... 257 El estatuto...................................................................................................................... 257 Los asociados................................................................................................................257 Capital y Cuotas sociales...............................................................................................257 Transferencia de las cuotas sociales............................................................................. 258 Acciones.......................................... .258 Contabilidad y Estados contables........................................................................................258 Excedentes repartibles.........................................................................................................258 Organo de Gobierno / Asamblea................................................................. Organo de istración / Consejo.................................................................................. 259 Fiscalización Privada y Fiscalización Estatal..................................................................... 261 Disolución y Liquidación................................................................................... Diferencias con las Sociedades de la Ley 19.550............................................................... 262 SOCIEDADES DE GARANTÍA RECIPROCA
Concepto.............................................................................................................................. 262 Régimen legal aplicable.......................................................................................................262 Requisitos tipificantes..........................................................................................................263 Requisitos de constitución...................................................................................................263 Denominación social............................................................................................................264 El Contrato de garantía recíproca....................................................................................... 264 Los Organos Sociales...........................................................................................................264 Disolución........................................................................................................................... 264 Beneficios impositivos.........................................................................................................265 Síntesis gráfica .........................................................................................................
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C A P IT U L O XXV V IN C U L A C IO N E S SO C IE T A R IA S (C o n cen tració n E m p re sa ria ) Generalidades.............................................................................................................................267 1) T écnicas S ocietarias .........................................................................................................268 Sociedades vinculadas........................................................................................................268 Sociedades controladas y controlantes............................................................................. 268 Clases de control................................................................................................................ 269 Abuso de la posición dominante / Responsabilidad........................................................269 Limitaciones de una sociedad para participar en o tra.................................................... 270 2) T écnicas C ontractuales.................................................................................................. 271 1) Contratos Asociativos................................................................................................... 272 2) Acuerdos de no concurrencia (“Ententes”) ................................................................. 272
3) Contratos de Integración.......................................................................................... 272 G rupos de sociedades............................................................................................................. 272 F iguras utilizadas en la V inculación Societaria ............................................................ 273
1) Holding................................ *.................................................................................273 2) Trust..........................................................................................................................273 3) Cártel.........................................................................................................................274 Síntesis g rá fica ...................................................................................................................275
SINTESIS GRAFICAS sobre S ociedades. A spectos G enerales ............................................................................32 sobre E lementos del contrato de so cied a d ....................................................................40 sobre P ersonalidad J urídica de las sociedades ............................................................. 47 sobre F orma de C onstitución ......................................
56
sobre N ulidades S ocietarias ................................................................................................ 75 sobre S ociedades de la S ección FV ....................................................................................76 sobre L os s o c i o s .......................................................................................................................85 sobre L os aportes .......................
92
sobre A dministración y R epresentación ...........................................................................99 sobre I ntervención J udicial ............................... sobre D ocumentación y C ontabilidad ...........................................
104 .......115
sobre T ransformación, F usión y E scisión .............................................................. 127/128 sobre R esolución parcial, D isolución y L iquidación .........................................142/143 sobre S ociedades constituidas en el extranjero ......................................................... 152 sobre S ociedades personalistas ................................................................................. 163/164 sobre S ociedad de R esponsabilidad L imitada ........................................................ 176/177 sobre S ociedad A n ó n im a ......................................................................................
189/190
sobre S ociedad A nónima (Acciones, Bonos, Debentures y Obligaciones negociables) .... 198
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I ndice
sobre S ociedad A nónima (Asambleas).........................................................................209/210 sobre S ociedad A nónima (Directorio)...........................................................................222/223 sobre S ociedad A nónima (Fiscalización).............................................................................. 234 sobre S ociedad A nónima U nipersonal.............................................................................. 241 sobre S ociedades con participación del E stado ..........................................................247 sobre S ociedad en C omandita por A cciones ................ ............................................... 253 sobre S ociedades C ooperativas y S ociedades de G arantía R ecíproca ............... 266 sobre V inculaciones S ocietarias ................... ................................................................ 275
TEST DE AUTOEVALÜACIÓN ..................................................................................277
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CAPITULO I SOCIEDADES ASPECTOS GENERALES I ntrobucción.-
Reforma de la Ley de Sociedades.- Antes de comenzar con el desarrollo de la materia, es fundamental mencionar la importante reforma que sufrió la Ley de So ciedades (Ley 19.550) en Octubre de 2 0 1 4 , por medio del Anexo II de la Ley 2 6 .9 9 4 (BO, 8/10/2014). Esta reforma comenzó a regir el 1® de Agosto de 2 0 1 5 (por disposi ción de la Ley 27.077),
En primer lugar debemos saber que la Ley 19.550 deja de llamarse “Ley de So ciedades Comerciales ”, para pasar a llamarse *Ley General de Sociedades^\ Se entiende que es una consecuencia lógica de la unificación del Código Civil y del Código de Comercio en un solo cuerpo normativo denominado “Código Civil y Comercial de la Nación”, dispuesta por la Ley 26.994, A continuación veremos algunos aspectos generales de las sociedades, y hacia el final de este capítulo repasaremos las modificaciones más importantes que su frió la Ley 19.550 a causa de la reforma mencionada. Concepto de Sociedad.- Anteriormente, brindábamos dos conceptos de “so ciedad”, uno perteneciente a las “sociedades comerciales”, y otro referido a las “sociedades civiles”. Sin embargo, esta clasificación en “Sociedades Civiles” y “Sociedades Comerciales” ya no existe más. Esto se debe a que, al derogarse el Código Civil, se eliminan las sociedades ci viles que estaban reguladas en él; y al modificarse el título de la Ley 19.550, queda en claro que también dejan de existir las sociedades comerciales. Ya no hay socie dades “civiles” o “comerciales”, sólo hay “sociedades” a secas. Sin embargo, de bemos aclarar que un sector de la doctrina entiende que sólo dejaron de existir las “sociedades civiles”, y que ahora son todas “sociedades comerciales”. Como consecuencia de esto, ahora existe un nuevo y único concepto de socie dad: existe “sociedad” cuando una o más personas, en forma organizada confor me a uno de los tipos previstos en la Ley 19.550, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas. Este concepto se encuentra plasmado en el reformado art. P de la “Ley Gene ral de Sociedades”; A rt (L^ 19.550).- ‘‘Habrá sociedad si una o más personas en forma organi zada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley^ se obligan a realizar apor P O liT IC A D E PEECIOS PARA ESTUDIANTES: EDíTORIAI- ESTUDIO SE COMPROMETE A M/WTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESlUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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tes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios^ partici pando de los beneficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal ” La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad " una o más perso nas... ", de manera que abre la posibilidad de conformar sociedades de un solo so cio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma. Analizare mos a esta clase de sociedades más adelante, en el Capítulo XXI {‘^SociedadAnóni ma VnipersonaV^,
E volución H ístórica.-
A nivel Mundial.- En el Derecho Romano aparecen los primeros antecedentes de lo que hoy llamamos sociedad. A través de su derecho común incorporaba dife rentes clases de "soeietes” (sociedades); a) Societas omnium bonarum: consistía en una sociedad relacionada a la fa milia. Por lo general se trataba de coherederos que heredaban una sociedad. Con el tiempo, fueron permitiendo la incorporación de terceros. b) Societas unius negotiationis: era aquella sociedad utilizada para realizar una o varias operaciones de comercio, y que tenía una finalidad específica (por ej: una obra, un negocio especíñco, etc).
c) Societas unius rei: también era creada con una finalidad específica; pero te nía la particularidad de la “puesta en común”. Porej: un socio aportaba con un esclavo, otro con un establecimiento, etc.
Durante los Siglos XV, XVI y XVII fueron muy utilizadas las denomina das **Compañias” cuya finalidad, por lo general, era la navegación y coloniza ción. Se trataba de personas morales creadas por la autoridad pública (a través de una “carta real”)-
Las compañías con mayor trascendencia fueron el ‘‘Banco de San Jorge^* de Génova -siglo XV-, y la “Compañía de las Indias Orientales*^ -año 1664-. Sin embargo, las normas relativas al comercio y a las sociedades, comienzan a ser ordenadas y sistematizadas a partir del Siglo XVII: * En el año 1673, la Ordenanza sa incorpora 2 formas de ejercer el co mercio en forma colectiva: la sociedad general (similar a lo que hoy conocemos como “so ciedad colectiva”) y la sociedad en comandita (similar a la “sociedad en comandita simple”). * En el año 1737, las Ordenanzas de Bilbao profundizaron la legislación rela tiva a la sociedad general * En el año 1807 se dicta el primer código dedicado a regular las “sociedades comerciales”: el Código de Comercio francés (o “Código Napoleónico’'). Este Código se ocupa, no sólo d e las sociedades colectivas (o generales), sino también de las so FO TO CO PIA R EST E í .:B R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. i ’ ;’ DELCIODIGO PENAÍ, (LEY 11.733 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ciedades por acciones. Con relación a estas últimas, enmnera 2 clases: sociedad anónima y sociedad en comandita por acciones. Sin duda, este Código fue una gran influencia para los ordenamientos jurídicos de ios demás países de Europa y América del Sur. A nivel Nacional- Durante el Siglo XDC, la tendencia en los distintos países del mundo fue la de reunir en un único cuerpo legal todas las normas relativas al comercio, incluidas las sociedades comerciales. Nuestro país siguió esa tendencia, ya que el Código de Comercio (sancionado en 1862) le dedicaba un Título entero a las sociedades comerciales. Sin embargo, en el Siglo XX la tendencia cambió y comenzó un proceso de **dispersión^^ o “descodificación^\ Las nuevas normas sobre sociedades comercia les no eran introducidas en el Código de Comercio a través de reformas, sino que comenzaron a dictarse diferentes leyes: * 1926: se sanciona la ley de sociedades cooperativas agrícolas (11.380) y la ley de sociedades cooperativas (l l .388). * 1932: se sanciona la ley de sociedades de responsabilidad limitada (11,545). * 1946: se dicta la reglamentación de las sociedades de economía mixta (decley 15.349/46).
* 1967: se dicta una ley que incorpora a las sociedades anónimas con partici pación estatal mayoritaria (17.318). Finalmente, en el año 1972 se dicta la Ley de Sociedades Comerciales 19.550. Esta ley sustituyó todas las normas relativas a sociedades comerciales in cluidas en el Código de Comercio. Once años después (1983), la Ley 22.903 introdujo algunas modificaciones en la Ley 19.550. Esta reforma incorporó importantes aportes doctrinarios y jurispru denciales. Por ei: la doctrina de la ínoponibilidad de la personalidad jurídica (art. 54 in fine); flexibilización en el régimen de las SRL; sociedades en formación; etc.
Por último, como venimos mencionando, en Octubre de 2014 se sancionó la Ley 26.994 (BO 8/10/2014), la cual comenzó a regir el 1° de Agosto de 2015, e incor poró importantes modificaciones a la Ley 19.550. Forej: modifica el nombre de la Ley 19.550, pasando a llamarse "Ley General de Sociedades”; ad mite la posibilidad de constituir sociedades imipersonales; modifica el régimen de nulidad de las socie dades; modifica la situación y régimen de las sociedades no constituidas regularmente; etc.
C lasificación de las S ociedades.-
Las sociedades se dividen en: a) Sociedades Regulares: son aquellas que han adoptado uno de los tipos pre vistos en la Ley 19.550, y que han cumplido con todos los requisitos relacionados a su constitución (formas, publicidad, inscripción en el Registro Póbiico, etc). b) Sociedades de la Sección IV: la Sección IV (arts. 2I a 26) de la Ley 19.550 se modificó íntegramente, empezando por su título. Antes de la reforma se titula P O l J n C A D E PRECIOS PARAESTüDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMPROMÍÍTE A MANTENER ESTE UBUO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPI A; SÍ AL LIBRO
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ba "De la sociedad no constituida regularmente",, mientras que actualmente esta Sección IV se titula “De las sociedades no constituidas según los tipos del Ca pitulo I I y otros supuestos”. El art. 21 establece cuáles son las sociedades incluidas en esta sección, por lo cual especifica: "La sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capitulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla por las formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto en esta sección". Queda claro entonces, que esta sección regula a 3 clases de sociedad: 1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capitulo II. 2) Aquella que omita requisitos esenciales. 3) Aquella que incumpla con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. Con esta información basta para referimos a la “Clasificación de las socieda des”. Más adelante, en el Capítulo V, analizaremos más en detalle a estas “Socie dades de la Sección IV”. Tipos de Sociedades Regulares.A continuación clasificaremos los distintos tipos de Sociedades Regulares, y haremos un breve análisis acerca de cada uno de ellos. Las Sociedades Regulares se dividen en: I “ Sociedades de Interés (o “de personas”).- Este tipo de sociedadeg^ presen ta las siguientes características; los socios suelen responder por las obligaciones sociales en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria; generalmente cuentan con po cos socios, pero son constituidas teniendo en cuenta la personalidad de éstos {intuitupersonaé). Las sociedades de interés son las siguientes: L" Sociedad Colectiva: los socios responden en forma solidaria e ilimitada; pero cuentan con el “beneficio de excusión”, por lo tanto pueden exigirle a los acreedores que ataquen primero el patrimonio de la sociedad, antes que el de ellos (arts. 125 a 133). 2. - Sociedad en Comandita Simple: se caracteriza por tener 2 clases de so cios. Por un lado los “comanditados”, que responden en forma solidaria e ilimi tada; y por otro lado los “comanditarios”, que sólo responden con los aportes efectuados a la sociedad. Debido a ésto, la istración de la sociedad puede ser ejercida por socios comanditados y por terceros, pero no por socios coman ditarios (arts. 134 a 140). 3. - Sociedad de Capital e Industria: también presenta 2 clases de socios. Por un lado los socios “capitalistas”, que aportan con obligaciones de dar, y respon den en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Por otro lado, los socios “industriales” que aportan con obligaciones de hacer, y responden con las ganancias no percibidas (arts. M ía 145). FOTOCOPIAR ESTE L, 'ÍRO ES D EU TO. A LOS INFRv\CTORES LES CORRESPONDEN Í.AS PENAS DEL ART, 17?lDEL CC'iDÍGO PENAL (J.EY ! 1,723 de PROPIEDAD ¡NTELECnjAI.)
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VaJe agregar ima mención a la derogada “Sociedad accidental o en pakicipación*’. que también era considerada “sociedad de interés”: este tipo de socie dad estaba regulada en los arts. 361 a 366 de la Ley 19.550 (derogados por la refor ma de la Ley 26.994). Presentaba características muy especiales, ya que se constituía para realizar una o más operaciones específicas. Si bien se trataba de una socie dad, ante los ojos de terceros no lo parecía, ya que actuaba un solo socio (denomi nado “socio gestor”). Este socio realizaba las operaciones con los aportes de los de más, pero respondía con su patrimonio personal por las obligaciones contraídas. No se le exigían requisitos de forma, ni inscripción en el Registro Público. No era considerada sujeto de derecho, y gran parte de la doctrina negaba que se tratara de una sociedad. II - Sociedades por Cuotas.- La única clase de “sociedad por cuotas” es la So ciedad de Responsabilidad Limitada: 4. - Sociedad de Responsabilidad Limitada: este tipo de sociedad presenta la particularidad de que su capital social se divide en cuotas (por ej; el capital social es de $100.000, y está conformado por 1000 cuotas de $100). Cada cuota representa un voto en la toma de decisiones de la sociedad; por lo tanto aquel socio que más cuotas haya aportado, será quien tenga mayor poder de decisión. Los socios responden por las obligaciones sociales sólo hasta el monto de las cuotas que hayan suscripto e integrado (arts. 146 a 162) III - Sociedades por Acciones.- Esta clase de sociedades presenta las siguien tes características: su capital se divide en acciones (por ej; 1000 acciones de $I00 c/u), y éstas están representadas en títulos que circulan; es decir que pueden transmitirse. Sus socios son denominados “accionistas”. Las sociedades por acciones son las siguientes: 5. - Sociedad Anónima: es la sociedad por acciones más común. El capital se divide en acciones, y los socios (accionistas) limitan su responsabilidad al monto de las acciones que hayan suscripto. Este tipo de sociedad está sometido a importantes requisitos para su consti tución y funcionamiento (arts. 163 a 312). Por último, debemos decir que la Sociedad Anónima es el único tipo de so ciedad que ite la unipersonalidad (posibilidad de constituir la sociedad con un solo so cio), como consecuencia de la reforma de la Ley 26.994 (BO, 8/10/2014). 6. “ Sociedad en Comandita por Acciones: este tipo de sociedad presenta 2 clases de socios. Por un lado los **comanditados*\ que responden en forma so lidaria e ilimitada por las obligaciones sociales; y por otro lado los ‘‘comandi tarios”. El capital aportado por estos últimos se divide en acciones (al igual que en la sociedad anónima), y limitan SU responsabilidad al monto de las acciones que ha yan suscripto (arts, 315 a 324). A este tipo de sociedad se le aplican las normas de la sociedad anónima; pero supletoriamente se le aplican las de la sociedad en comandita simple. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDiTORIAI. ESTUDIO SE COMPROMETE AM/\NTE.NER E5TE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Hasta aquí hemos hecho im breve análisis de los tipos sociales previstos en la Ley 19.550. Más adelante proñindizaremos el estudio de cada uno de éstos y anali zaremos otras clases de sociedades, como por ej: ^sociedades anónimas con par ticipación estatal mayoritaria*\ ^sociedades de economía mixta*\ “sociedades cooperativas", “sociedades de garantía recíproca", etc. N aturaleza J urídica del A cto C onstitütivo.-
Existen diferentes teorías que intentan determinar cuál es la naturaleza jurídi ca del acto por medio del cual se constituye una sociedad: 1) Doctrinas contractualistas.- Los que defienden esta teoría sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad es un contrato. ¿Qué clase de contrato es? En base a este interrogante surgieron 2 sub-teorías: a) Contrato Bilateral: algunos sostienen que se trata de un contrato bilateral entre 2 partes bien diferenciadasi;1;odos los so c io ^ o r un lado, ^y la sociedad por el otro. Quienes critican esta teoría so basañ“en'qüe la sociedad no puede ser parte del contrato, porque al momento de celebrarse todavía no existe. í>) Contrato Plurilateral de Organización: quienes sostienen esta teoría afir man que las partes del contrato soii los diferentes socíos>Es plurilateral, ya que las partes pueden ser más de dos (ej: una sociedad de io socios). Es un contrato de orga nización, ya que en él suelen quedar reglamentadas las relaciones entre los socios, y las normas internas de la sociedad. Esta teoría es la que mayor cantidad de adeptos tiene, tanto en la doctrina na cional como en la extranjera. Más adelante detallaremos las características sobresalientes del Contrato plu rilateral de organización. 2) Doctrinas anticontractuaüstas.- Los sostenedores de las teorías anticontractualistas afirman que el acto por el cual se da nacimiento a una sociedad no es un contrato. Sus fundamentos se basan en que muchas de las disposiciones que ca racterizan a los contratos no le son aplicables. Por ei: no existe contraposición de intereses entre los socios, sino que todos apuntan a un fin co mún; no es aplicable la excepción de incumplimiento (excepcio non adimpleti contractas), por lo que si uno de los socios incumple con su prestación ios demás deberán cumplir de todas formas, etc.
Aquí también podemos encontrar diferentes sub-teorías: a) Acto comoleio: algunos afirman que se trata de un acto complejo, ya que las voluntades de los diferentes socios se fusionan y forman una sola voluntad, la que finalmente dará vida a la sociedad. ó) Acto colectivo: quienes siguen esta teoría sostienen que las voluntades de los diferentes socios se unen (no se fusionan) y forman una sola voluntad. La diferen cia con la teoría del “acto complejo” es que en este caso, si bien se forma una vo luntad colectiva, la voluntad de cada socio puede ser diferenciada de las demás en lo interno del acto. FO TO CO PIA R e s t e 1.Í13RO E S D E L IT O . A LOS INI-RACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 1Tí ITEL e'íD IG O PENAL a ^ Y 11.72J de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Tanto la teoría del acto complejo como la del acto colectivo son consideradas teorías **unilateralistaa ya que el nacimiento de la sociedad viene dado por un acto unilateral, conformado por la voluntad de todos los socios. c) Teoría de la Institución: esta teoría sostiene que la sociedad es una Institu
ción, y no un contrato. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los intereses de los socios o accionistas (a diferencia de las teorías contractualistas, en las cuales tiene preeminencia la voluntad de los socios). Los SOCios siempre deben subor dinarse al interés de la sociedad. La Teoría de la Institución es la que más adeptos consiguió dentro de las doc trinas anticontractualistas. Su máximo expositor fue Hauríou. Vale aclarar que esta última teoría explica la naturaleza jurídica de la so ciedad. a diferencia de las anteriores que explican la naturaleza jurídica del acto constitutivo. Régimen de la Ley 19.S50.r Nuestra Ley de Sociedades (19.550) adopta la teoría contractualista del “Contrato Plurilateral de Organización’*. Esto puede comprobarse a través de: - Los artS. 4, 5 y 89 (referentes ál contrato constitutivo de la sociedad), - Los artS. 16 y 91 (referentes al carácter plurilateral del contrato), etc. Sin embargo, esta ley también incorpora ciertos elementos de la Teoría de la Institución, al establecer algunas medidas tendientes a proteger a la sociedad y su continuidad. Por ej: - En las sociedades colectivas y en comandita simple, los socios fundadores pueden establecer que, en caso de que uno de ellos muera, la sociedad continúe con sus herederos (art. 90). - Para aplicar medidas cautelares sobre actos istrativos de la sociedad, el juez debe adoptar un criterio restrictivo (art. 114). - Los plazos para pedir una acción de nulidad contra los actos de gobierno de la sociedad son muy breves (art. 251). Obviamente, ninguna de las teorías expuestas preveía la posibilidad de que existan las sociedades unipersonales, y en consecuencia todas ellas suponían la participación de más de un sujeto. En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, la postura que más co bró fuerza con respecto a la “naturaleza del acto constitutivo” es la siguiente; * Respecto de las sociedades de dos o más socios, la mayoría de la doctrina si gue sosteniendo que la naturaleza jurídica del acto por el cual se constituye la so ciedad es un contrato plurilateral de organización, • Respecto de las sociedades unipersonales, la naturaleza jurídica del acto constitutivo es una declaración unilateral de voluntad.
PO O 'TICA D EPRECIO SPA R A ESTUDIANTES: EDrrORIALESTUniOSECOiWROMHTEAAíANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SI AL LIBRO
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E ditorial E studio C aracteres del C ontrato de S ociedad,-
E1 contrato de sociedad, cuando se trata de una sociedad de dos o más socios. presenta los siguientes caracteres: 1) Plurilateral: el contrato de sociedad puede contar con una cantidad ilimita da de socios, ya que el objetivo es acumular capitales, 2) Consensual: se perfecciona y produce sus efectos por el sólo hecho del consentimiento. A partir de ese momento nacen los derechos y obligaciones de los socios. 3) Conmutativo: al momento de dar el consentimiento, los socios ya saben cuáles van a ser las ventajas y los sacrificios que les deparará dicho contrato. 4) Oneroso: porque para adquirir los derechos de socio, es necesario contribuir al fondo común con el aporte correspondiente. 5) De ejecución continuada (o “de duración**): porque, por lo general, las so ciedades no se constituyen para realizar una sola operación. Salvo algunas excep ciones, las sociedades son constituidas para realizar actividades sucesivas y a tra vés de ellas lograr ganancias para los socios. 6) De organización: ya que en él suelen quedar reglamentadas las relaciones entre los socios, y las normas internas de la sociedad. Estos 6 caracteres que enumeramos, están presentes siempre que se trate de una sociedad de 2 o más socios. La excepción a estos caracteres está dada por la nueva “sociedad unipersonal**, permitida por la reforma de la Ley 26.994. Esta clase de sociedad no es considerada un contrato, ya que está conformada por una sola persona, por lo cual no rigen para ella los 6 caracteres enumerados. Por último, veremos a continuación que los contratos de organización presen tan otras características, que los diferencian de los contratos de cambio (contratos donde las partes tienen intereses opuestos -por ej; contrato de compraventa-).
Diferencias entre el Contrato de Organización y el Contrato de Cambio.Existen algunas diferencias entre los contratos de organización (por ej: sociedad de dos o más socios) y los contratos de cambio (por ej: compraventa): a) Intereses: en los contratos de organización, varias personas realizan su prestación con un interés común. En los contratos de cambio, los intereses sue len ser opuestos. b) Cumplimiento de la prestación: en los contratos de organización, cuando las partes cumplen con su prestación (aportes) no se extingue el contrato. Los contratos de cambio, por lo general, se extinguen con el cumplimiento de las prestaciones. c) Nulidad vincular: en los contratos de organización, la nulidad que afecte el vínculo de alguno de ios socios (por ej: incapacidad) generalmente no produce la anu lación del contrato. En los contratos de cambio, dicha nulidad provoca también la nulidad del contrato. F O T O C O PIA R E S T E L j CRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEt. ART. 17:: DEL CÓMGO PENAL (I..EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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á) Incumplimiento: en los contratos de organización^ el incumplimiento de obligaciones por parte de algún socio no produce la resolución del contrato ni la disolución de la sociedad. En los contratos de cambio, el incumplimiento de una de las partes puede provocar la rescisión del contrato (arts. 1086 a 1088, CCCN). e) Efectos de la nulidad: la declaración de nulidad del contrato de sociedad no produce efectos retroactivos (para no perjudicar a quien haya contratado con la sociedad). Por el contrario, la nulidad en los contratos de cambio suele tener efectos retroacti vos (art. 390, CCCN). f) Excepción de incumplimiento: en los contratos de organización, el incum plimiento de uno de los socios no habilita a los demás para que incumplan; a di ferencia de lo que ocurre en los contratos de cambio, ya que en estos se aplica la “exceptio non adimpleti contratus ”(&rt. 1031 CCCN). Por supuesto que, al hablar de "contrato de organización”, nos estamos refi riendo al "contrato de sociedad” cuando se trata de ima sociedad de 2 o más socios. Por lo tanto, esto no se aplica a la **$ociedad unipersonaV\ MODIFICACIONES DE LA LEY 26.994 A LA LEY 19.550.Como venimos explicando en el presente capítulo, la Ley 26.994 introdujo im portantes modificaciones a la Ley 19.550. A modo de síntesis podemos decir que las más trascendentes fueron las siguientes: 1) Título de la ley.- La Ley 19.550 deja de llamarse "Ley de Sociedades Co merciales”, para pasar a llamarse *%ey General de Sociedades*^. Es una conse cuencia lógica de la unificación del Código Civil y del Código de Comercio en un solo cuerpo normativo, y de la consecuente derogación de las “sociedades civiles”. 2) Sociedades Unipersonales.- La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad "‘...si una o más personas... ”, de manera que abre la posibilidad de con formar sociedades de un solo socio (sociedad unipersonal). Sin embargo, en los párrafos 2® y 3® impone dos limitaciones: 1) La sociedad unipersonal sólo puede constituirse como sociedad anónima. 2) La sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad uni personal. De esta manera, la reforma da inicio a la posibilidad de constituir sociedades unipersonales, únicamente bajo el tipo social de “sociedad anónima”. Se trata de las nuevas **sociedades anónimas unipersonales** (SAU). La reforma también introdujo otras modificaciones dedicadas a esta nueva cla se de sociedad, al referirse entre otras cuestiones a: contenido de su instrumento constitutivo (art. í!); exclusión en sociedad de dos socios y reducción a uno del nú mero de socios (arts. 93 y 94 bis); causales de disolución de la sociedad (art. 94); deno minación de la sociedad (art. 164); integración del capital (arts. í 86 y 187); fiscalización estatal permanente (art. 299); etc. P O L fn C A D E PRECIOS PARAESTÜDIANTES: EDITORIALESrUDIO SE COMPROMEIE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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3) Régimen inscriptorio.- El reformado a r t 5 dispone que el acto constituti vo de la sociedad, su modificación y el reglamento (si lo hubiese) deberán inscri birse en el “Registro Público del domicilio social y en el Registro que correspon da al asiento de cada sucursal”. De esta forma deja de referirse al “Registro Público de Comercio” (como lo hacía el antiguo art. 5) y lo reemplaza por “Registro Público”. Esto se debe a que la Ley 26,994 derogó al Código de Comercio, en el cual se encontraba regulada la creación y ñmcionamiento del Registro Público de Comercio (arts. 34 a 42). Por su parte, la modificación al art. 6 renueva aspectos formales referidos a la inscripción de la sociedad en el Registro Público (plazos para la inscripción; po sibilidad de inscripción tardía; y sujetos autorizados para realizar la inscripción). 4) Contenido del instrumento constitutivo.- La reforma modificó al art. 11 en su inciso 4. Este inciso establece que en el instrumento de constitución debe figurar el capital social, expresado en moneda argentina. Lo novedoso, en este re formado inciso, es lo que se establece respecto de las **mciedades unipersona les^^-. en ellas, ’‘el capital debe ser integrado totalmente en el acto constitutivo". Se supone que esta norma intenta salvaguardar derechos de terceros, dar ma yor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como una herra mienta de fraude. 5) Régimen de nulidades.- La reforma del art. 16 trae las siguientes nove dades: a) La nulidad o anulación que afecte el vínculo del único socio en la “sociedad unipersonal”, producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato. Es una consecuencia obvia, y una nueva excepción al principio general de que ‘la nuli dad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nu lidad, anulación o resolución del contrato". b) Se elimina la consigna referida a que "cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad hará anuladle el contrato"y debido a que la re forma posibilitó la existencia de “sociedades unipersonales”. c) Se dispone que en aquellas sociedades donde se requieren dos categorías de socios (sociedád en comandita simple o por acciones, o sociedad de capital e in dustria), el vicio de la voluntad del único socio de una de las categorías de socios torna anulable al contrato. El “nuevo” art. 17 se encarga de aquellas sociedades que adoptan un tipo le gal previsto por la ley (“sociedades previstas en el Capítulo II”), pero que omi ten requisitos esenciales tipificantes, o incluyen elementos incompatibles con el tipo legal escogido. La reforma prevé las siguientes consecuencias para la socie dad así constituida: a) no producirá los efectos propios de su tipo; y b) quedará regida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo I {“sociedades no constituidas según los tipos del Capitulo IIy otros supuestos"). FOTOCOPIAS EST E Líi.RO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN IA% PENAS DEL ART. 172 .DEJ CÓ.DIGO PEN í\L (I,EY 11,723 de PROPIEDAD ÍN TELEcm U .)
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6) Nuevo régimen de ‘‘sociedades no regulares” (Sección IV),- La Sección IV fue modificada íntegramente, empezando por su título. Anteriormente se titu laba “De la sociedad no constituida regularmente"^ mientras que luego de la re forma su título pasó a ser: “De las sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo I I y otros supuestos*\ El reformado art. 21 establece cuáles son las sociedades incluidas en esta sección, refiriéndose a 3 clases de sociedad: 1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capítulo II (es decir, los 6 “tipos sociales” regulados por la Ley 19.550). 2) Aquella que omita requisitos esenciales. 3) Aquella que incumpla con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. A lo largo de los arts, 22 a 26 (todos ellos reformados) la ley se ocupa del ré gimen aplicable a estas sociedades: oponibilidad del contrato social; representa ción, istración y gobierno de la sociedad; requisitos para adquirir bienes registrables; responsabilidad de los socios; subsanación de la sociedad; disolución; liquidación; relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios; etc, 7) Sociedad entre cónyuges.- A diferencia del antiguo art. 27, que establecía que “los esposos pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsa bilidad limitada”, la reforma permite que los cónyuges integren entre sí: a) cualquier tipo de sociedad; y b) las reguladas en la Sección IV. 8) Sociedad socia.- Las novedades de la reforma respecto al caso de la “so ciedad socia” son: a) Las sociedades anónimas y en comandita por acciones podrán formar par te de sociedades de responsabilidad limitada (anteriormente sólo podían formar parte de sociedades por acciones). b) Se agrega que estas sociedades podrán “ser parte de cualquier contrato aso ciativo”. 9) Reducción a uno del número de socios (exclusión en sociedad de 2 so cios).- El supuesto de hecho del art. 93 sigue siendo aquella sociedad de dos so cios en la cual uno de ellos es excluido con justa causa. La única diferencia está en el final del artículo, donde remite al nuevo articulo 94 bis. Este nuevo artículo 94 bis establece que “la reducción a uno del número de socios no es causal de disolución”. Y a continuación dispone que dicha reduc ción impone la transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita (simple o por acciones) y de capital e industria en sociedad anónima uniperso nal, si no se decidiera otra solución en el término de 3 meses.
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En otras palabras: - Con la redacción anterior, al excluirse un socio en una sociedad de dos so cios, se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución. “ Con la reforma, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios (coman dita o de capital e industria), se da un término de 3 meses, pasado el cual la socie dad se transforma en una sociedad anónima unipersonal. 10) Causales de disolución de la sociedad.- El art. 94 establece las causa les de disolución de la sociedad. La reforma eliminó uno de sus incisos (ex inci so 8), esto es la disolución de la sociedad "por reducción a uno del número de so cios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el término de tres meses”. La eliminación de esta causal de disolución está directamente relacionada a la aceptación de las sociedades unipersonales. De manera que la reducción a uno del número de socios no podría implicar la disolución de la sociedad, sino en todo caso la transformación en una sociedad unipersonal (tal como lo establece el “nuevo” art. 94 bis). 11) Remoción de causales de disolución.- El “nuevo” art. 100 otorga a las sociedades la posibilidad de eliminar o remover las causales de disolución. Debe decidirlo el órgano de gobierno de la sociedad, eliminando la causa que le dio origen, siempre que exista viabilidad económica y social de la sübsistencia de la actividad de la sociedad. Para poder adoptar esta decisión, deben tenerse en cuenta 2 requisitos: 1) La resolución (decisión) se debe adoptar antes de cancelar la inscripción. 2) Dicha decisión no puede perjudicar a terceros, ni afectar a las responsabili dades asumidas por la sociedad. 12) Denominación de la SAU.- El art. 164 fue reformado, para prever la de nominación de la nueva “sociedad anónima unipersonal” y al respecto establece: ^*En caso de sociedad anónima unipersonal deberá contener la expresión 'sociedad anónima unipersonal', su abreviatura o la sigla S,A,W*. De esta forma, cualquier tercero que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata de una sociedad anónima unipersonal. 13) Integración del capital en las Sociedades Anónimas Unípersonales.EI “nuevo” art. 187 se ocupa de la integración del capital en las sociedades anó nimas unipersonales, al referirse a la integración mínima en efectivo. Para este tipo de sociedades establece que "el capital social deberá estar totalmente inte grado”, (a diferencia de los demás tipos sociales, donde existe la posibilidad de integrar sólo el 25% del capital suscripto). Por otro lado, la reforma también modificó al inciso 3 del art. 186, el cual es tablece uno de los elementos que debe contener el contrato de suscripción de ca pital, en caso de “aumento de capital” de la sociedad. FOTOCOPÍAR ESTx. ' IBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART.! "2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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La norma quedó redactada de la siguiente forma: '\..En los casos de aumen to de capital por suscripción, el contrato deberá extenderse en doble ejemplar y contener... 3) El precio de cada acción y del total suscripto; la forma y las condi ciones de pago. En las Sociedades Anónimas Unipersonales el capital debe in tegrarse totalmente,,,**. Esto significa que en las sociedades anónimas unipersonales^ al momento de aumentar el capital, no corre la posibilidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto de suscripción. 14) Requisitos para ser síndico.- En la "nueva” redacción del art. 285, la úni ca modificación es que se elimina la posibilidad de que una sociedad civil pueda ejercer la función de “síndico”. Donde antes decía "Para ser síndico se requie re: 1) S er... sociedad civil con responsabilidad solidaria...”, ahora dice ^*Para ser síndico se requiere: 1) Ser,,, sociedad con responsabilidad solidaria...**. Dicha modificación obedece a que la reforma derogó el Código Civil, y por ende se eliminaron las “sociedades civiles” de nuestro ordenamiento. 15) Fiscalización de las Sociedades Anónimas Unipersonales.- La reforma agrega al art. 299 un nuevo supuesto de "fiscalización estatal permanente”, a tra vés de un “nuevo” inciso 7. El supuesto que agrega es el de las “sociedades anó nimas unipersonales”, sometiéndolas a dicha fiscalización. De esta forma, el artículo queda redactado así; "Art. 299. Fiscalización estatal permanente.- Las sociedades anónimas, además del control de constitución, quedan sujetas a la fiscalización de la auto ridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y liqui dación, en cualquiera de los siguientes casos:... 7) Se trate de Sociedades Anó nimas Unipersonales.** Hasta aquí efectuamos una breve mención de las modificaciones más impor tantes que sufiió la Ley 19.550 a causa de la reforma de la Ley 26.994. Sin embar go, a lo largo de esta obra iremos desarrollando con mayor profundidad cada una de estas cuestiones.
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Síntesis G ráfica C o.\ci;no OK S ociedad
Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme a uno i ios tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a producción o intercambio de bienes o servicios, partícipando de los beneficios soportando las pérdidas, ” (Conf. art. i , ley 19.550). a
• ^ brindábamos dos conceptos de "sociedad”: “socie dades comerciales**, y “sociedades civiles**. • la clasificación en “Sociedades Civiles” y “Sociedades Comerciales” ya no existe más. Esto se debe a que, al derogarse el Có digo Civil, se eliminan las sociedades civiles que estaban reguladas en él.
Como consecuencia de esto, ahora existe un nuevo y ünico concepto de sociedad.
La modificación ai a r t 1 (por ley 2Ó.994) establece que habrá sociedad "...si o más personas... ”, de manera que abre ia posibilidad de conformar sociedades de un solo socio (sociedad unipersonal), posibilidad que so existía antes de la reforma.
*■ a) Sociedades . Son aquellas sociedades que han adoptado imo de los tipos previstos en la Regulares \ Ley 19.550, y que han cump!i
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j Sociedades por Acciones ]- 5.- Sociedad Anónima 6.- Sociedad en Comandita por Acciones Esta sección farts. 21 a 26. Sección ÍVl recula a 3 clases de sociedad: 1) Aquella que no esté constituida bajo ningún tipo social del Capítulo II. 2) Aquella que omita requisitos esenciales. 3) Aquella que incumpla con ¡as formalidades exigidas por la Ley 19.550. N aturaleza J jjrídíca DEL A cto GoS\striTi rn o
a) Contrato Bilateral ^ b) Contrato Plurilateral L Ley de Organización i 19. SSO a) Acto complejo \* b) Acto colectivo ^ c) Teoría de la Institución
I > 1) Plurilateral ►2) Consensual ►3) Conmutativo ^ 4) Oneroso \k S) De ejecución continuada I►6) i>e organización Estos 6 caracteres están presentes siem pre que se trate de una sociedad de 2 o más socios. Excepción— “sociedad unipersonal’*.
MopíFicApiONES DE LA L ev 26;994 A LA L ey 19.550
1) Título de la ley. 2) Sociedades Unipersonales. 3) Régimen inscriptorío. 4) Contenido del instrumento constitutivo. 5) Régimen de nulidades, 6) Nuevo régimen de “sociedades no reguiare.s” (Sección IV), 7) Sociedad entre c<^nyuges.
8) Sociedad socia. 9) Reducción a uno del número de socios. 10) Causales de disolución de la sociedad. 11) Remoción de causales de disolución. 12) Denominación de la SAU 13) Integración del capital en las SAU. 14) Requisitos para ser síndico. 15) Fiscalización de las SAU.
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CAPITULO II ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD El contrato constitutivo de sociedad contiene 2 clases de elementos: a) Elementos Generales. b) Elementos Específicos. A) E lementos G enerales del C ontrato de S ociedad.Eí contrato de sociedad, como todo contrato, presenta los siguientes elemen tos: Consentimiento, Capacidad, Objeto y Causa. Algunos autores agregan la Forma. Si bien se aplican, por lo general, las normas del Código Civil y Comercial, no hay que dejar de observar ciertas pautas incorporadas por la Ley 19.550 (Ley Gene ral de Sociedades). A continuación ánalizaremos cada uno de los elementos generales: 1. - Consentimiento de los socios.» E1 consentimiento es el acuerdo de voluntades de los socios tendiente a la cele bración del contrato de sociedad. En principio se aplican las reglas generales, por lo que “no hay contrato sin consentimiento”. Sin embargo, en el plano comercial, se dan ciertos casos de “sociedad obli gatoria”: a) Herederos del socio fallido: en las sociedades colectivas y en comandita simple, los socios pueden pactar que ante la muerte de alguno de ellos, sus herede ros ingresen a la sociedad -viéndose obligados a hacerlo- (Ley 19.550, art. 90). b) Sociedad constituida por el concursado v sus acreedores: en el caso de un concurso o una quiebra, el concursado (o fallido) puede constituir una sociedad con sus acreedores para intentar sacar adelante a la empresa. Esta situación obliga a in corporarse a la sociedad incluso a aquellos acreedores que hayan votado en contra de esta solución (Ley 24.522, art. 43). Este elemento (consentimiento de los socios) no se aplica a las “sociedades uni personales” debido a que, para que haya consentimiento, se necesita del acuerdo de voluntades de dos o más personas (socios). En el caso de la “sociedad uniperso nal”, bastará con la declaración unilateral de voluntad del único socio. 2. " Capacidad para constituir sodedades.En relación a la capacidad de las personas para constituir sociedades, también se aplican las reglas generales del derecho civil y comercial. Sin embargo exis ten también algunos supuestos especiales, los cuales analizaremos a continuación: a) Menores.- Con respecto a la capacidad de los menores para constituir socie dades, hay que tener en cuenta la mayoría de edad se adquiere al cumplirse los 18 POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITOR3/U-ESTUDIO SE COMPRONDSTB A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTüDIAN'IES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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años. Cumplida esa edad, la persona adquiere plena capacidad para ser titular de derechos y deberes, y para celebrar cualquier acto jurídico (entre ellos, constituir sociedades). Quien aún no cumplió los 18 años (menor de edad) es incapaz para constituir sociedades. Ahora bien, veamos cuáles son las 3 excepciones a este prin cipio general en el régimen del nuevo Código Civil y Comercial: * Menores emancipados por matrimonio: pueden constituir cualquier tipo de sociedad, excepto aquellas sociedades donde tengan responsabilidad ilimi tada y solidaria (ya que, por el art. 28 del nuevo Código Civil y Comercial, los menores emancipados por matrimonio no pueden afianzar obligaciones). * Menor heredero en una sociedad constituida con bienes sometidos a indi visión forzosa hereditaria: sólo puede ser socio con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo debe ser aprobado por el juez de la sucesión. Si exis tiere posibilidad de colisión de intereses entre el representante legal o el apo yo y la persona menor de edad, se debe designar un representante ad hoc para la celebración del contrato y para el contralor de la istración de la so ciedad si fuere ejercida por aquél (conf. art. 28 Ley 19.550, reformado por la Ley 26.994). * Hijo mayor de 16 años que eierce algún empleo, profesión o industria: se presume que el hijo mayor de dieciséis años que ejerce algún empleo, pro fesión o industria, está autorizado por sus progenitores para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesión o industria. Los derechos y obli gaciones que nacen de estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya ad ministración está a cargo del propio hijo (conf. art. 683 del nuevo Código Ci vil y Comercial).
b) Personas incapaces o con capacidad restringida, herederos en un socie dad constituida con bienes sometidos a indivisión forzosa hereditaria; se apli ca la misma solución que en el caso del “menor heredero”. Sólo pueden ser socios con responsabilidad limitada (conf. art. 28).
c) Martilieros: los martilieros pueden constituir cualquier tipo de sociedad (salvo cooperativas); pero debe estar integrada exclusivamente por martilieros, y con el único objeto de realizar actos de remate (Ley 20.266, art i 5).
d) Sociedades (el caso de la sociedad socia): ¿puede una sociedad ser soda en otra sociedad? Sí, puede. Ejemplo: la sociedad A fijersona jurídica) y Juan Pérez (persona físi ca) constituyen una sociedad (sociedad Juan A).
De todas formas, la Ley 19.550 (arts. 30 a 32) establece algunas limitaciones: * Las sociedades anónimas y en comandita por acciones (sociedades por acciones) sólo pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad limita da (conf. art. 30 de la Ley 19.550, reformado por la Ley 26.994). Por ei: una sociedad anónima no puede formar parte de usa sociedad colectiva (art. 30).
Vale agregar que, previo a la reforma, se establecía que las sociedades anóni mas y en comandita por acciones sólo podían formar parte de sociedades por ac ciones. Es decir que ei nuevo art. 30 ha disminuido dicha limitación. F O T O C O P IA » E S T E LIBRO ES D E L IT O . A LOS íNFíblCTORES I.ES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL A i , . ' 0 2 DEL CÓDIGO PENAL (IJBY 1LV23 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Por último, debemos decir que (conf. ai reformado art. 1 de la Ley 19.550), la sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad unipersonal. * L a sociedad participante (socia) tiene un límite de monto para participar en otra sociedad; su participación no puede exceder de sus reservas libres y la mitad de su capital v reservas legales. Vamos a graficarlo: Capital Reservas legales
Sociedad A Reservas libres
Si quiere participar en otra sociedad, sólo podrá aportar las partes rayadas.
De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por ende la consecución de su propio objeto social (ya que "para q u e e l objeto social pued a llevarse a cabo, e l capital debe se r sujiciente**).
Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá re tirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su balance. ¿Quésucede si no lo retira? Pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades correspondientes a esas participaciones en exceso (art. 31). Ejemplo: supongamos que la sociedad A (participante) está autorizada a aportar hasta $ 100, lo cual configura un 20 % dentro de la sociedad participada. Sin embargo, viola ia ley y aporta $150, lo cual configura un 30 % dentro de la sociedad participada. Sí en el plazo de 6 meses no retira ese excedente, podrá votar y recibir utilidades pero sólo por el 20 %.
Quedan excluidas de esta limitación aquellas sociedades cuyo objeto fuera ex clusivamente financiero o de inversión, (art. 31). ^ * Están prohibidas las participaciones recíprocas. Porei: si la sociedad a es socia den tro de la sociedad B, esta última no puede ser soda dentro de la sociedad A. De esta forma se pretende evitar la utilización de '‘^capital aparente”. Ejemplo: si la sociedad A aporta $100 en ia sociedad B, y luego ésta ios aporta en la sociedad A, y así sucesivamente; inevitablemente los balances de ambas sociedades indicarán un aumento de ca pital inexistente, y ésto podría perjudicar gravemente a terceros que confíen en la solvencia de dichas sociedades.
La constitución de una sociedad a través de participaciones recíprocas es nula. Además, los fundadores, es, directores y síndicos responden en for ma ilimitada y solidaria (art. 32). * Por las mismas razones, art. 32 establece que "tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por ésta, por un mon~ to superior, según balance, al de sus reservas, excluida la legal”. Este tema será ampliado en el Capítulo XXV {"Vinculaciones Societarias”).
PO L ÍTÍC A D E PKECIOS PARA ESTÜDÍANTES; EDnORIALES-ruDIO SBCOMPROMETm A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDLtNTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Por último, nos tenemos que referir a ios casos puntuales de "corredores” y "cónyuges ”, sobre los cuales pesaban prohibiciones o limitaciones para-constituir sociedades, pero fueron superadas por la reforma de la Ley 26.994; « Corredores: la prohibición que pesaba sobre los corredores para constituir sociedades (viejo art, 105 del Código de Comercio) fue superada, ya que eí art. 1346 del nuevo Código Civil y Comercial establece que "...Pueden actuar como corredores personas humanas o jurídicas ® Cónyuges: la prohibición que establecía el viejo art.. 27 ya no existe más (establecía que los cónyuges sólo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabüidad limitada). La Ley 26.994 modificó al art. 27 de la Ley 19.550, el cual ahora dice
textualmente lo siguiente: "Los cónyuges pueden integrar entre sí sociedades de cualquier tipo y las reguladas en la Sección IV ”. Por lo tanto, queda claro que ya no rige prohibición alguna, y los cónyuges pueden integrar entre sí cualquier tipo de sociedad. 3. - Objeto del contrato de sociedad.- A \ El objeto del contrato de sociedad está constituido por las prestaciones de dar y de hacer que se comprometen a efectuar los socios. No debemos confundirlo con el “Objeto social” (u objeto de la sociedad), que consiste en la categoría de actos a la cual se va a dedicar la empresa (por ej: compraventa de clavos). Esta es la postura de fendida por Nissen, que se basa en los arts. 1003 a 1011 (Código Civil y Comercial). Otra parte de la doctrina (Villegas, Muiflo, Vanasco) sólo considera al “Objeto sociaV^; por lo cual, cuando hablan del “objeto**, siempre se refieren a la actividad desarrollada por la sociedad. ^ ff r ,/jA p .A 4. - Causa del contrato de sociedad.- , A) ' ‘ -í La causa del contrato de sociedad es laHfinalidad que tuvieron en mira quie nes constituyeron ía sociedad. Esa finalidad es siempre la obtención de ganancias a través de la actividad de la sociedad (conf. Nissen). Por lo tanto, la causa del contrato de sociedad es la obtención de ganancias. Por su parte, Muiño sostiene que la causa es, tanto ía participación en las ga nancias como la soportación de las pérdidas. í. 5.- Forma del contrato de sociedad.- \áJ ) V A La forma, en el contrato de sociedad (y en cualquier contrato) es el conjunto de so lemnidades que prescribe la ley, y que deben realizarse al tiempo de la formación del contrato. Con respecto a cuál es la forma del contrato de sociedad, el Art. 4 de la Ley 19.550 establece como principio general que: “El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por instrumento público o privado**. Por lo tanto queda en claro que para constituir una sociedad regular, es impres cindible que el contrato sea en forma escrita. FOTO CO PIA R EST E L IBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART >72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY í L723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Todo lo referido a la Forma de constituir sociedades será tratado en el Capítu^ lo IV (“Forma de Constitución”).
B) E lementos E specíficos (o especiales) del C ontrato de S ociedad.Hasta aquí analizamos los elementos comunes a todo tipo de contrato. Ahora analizaremos los elementos específicoSj que caracterizan al contrato de sociedad. Estos elementos surgen claramente de la definición de '‘sociedad” que nos brinda el Art. 1 de la Ley 19.550 (reforaiado por la Ley 26.994): A rt 1 (Ley J9.5S0),-‘ **Babrá sociedad si una o más personas en forma or~ ganizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la produccién o intercambio de bienes o servicios^ par ticipando de los beneficios y soportando las pérdidas... ” Por lo tanto, dichos elementos son los siguientes: 1) Organización. 2) Tipicidad. 3) Aportes. ' 4) Fin societario. 5) Participación en los beneficios y soportación de las pérdidas. 6) Affectio Societatis. A continuación analizaremos cada uno de ellos; 1) Organización.- Cuando una o más personas constituyen una sociedad, de ben hacerlo en forma organizada. Es decir que deben estipular, por ejemplo, cua les serán las obligaciones de cada socio, cuál será la función de cada órgano, cómo se distribuirán las ganancias, cómo se adoptarán las decisiones, etc. Este tipo de cuestiones que hacen a la organización de la sociedad se estable cen en el Contrato social o en el Estatuto. 2) Tipicidad.- La persona o personas que van a constituir la sociedad deben elegir uno de los 6 tipos de sociedad que la Ley General de Sociedades o&ece. Es tos son; a) Sociedad Colectiva. b) Sociedad en Comandita Simple. c) Sociedad de Capital e Industria. d) Sociedad de Responsabilidad Limitada. e) Sociedad en Comandita por Acciones. f) Sociedad Anónima. De esta forma se otorga seguridad jurídica a las operaciones comerciales, ya que aquel que contrate con una sociedad podrá saber qué tipo de responsabilidad tienen los socios y cómo es el funcionamiento interno de la sociedad. 3) Aportes.- En toda sociedad los socios deben aportar, ya sea en dinero o en especie. No existe una sociedad sin aportes, ya que (como vimos) uno de los caracte res del contrato de sociedad es su onerosídad. POLÍTICA DE PKECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SECOMPRÓMETE A MANTENER ESTE U8RO A UN PRECIO ACCESJSLE PARA LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL UBRO
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E ditorial E studio
La Sumatoria de todos los aportes efectuados por los socios es lo que se deno mina **CapitalSocial’ o *^Fondo Común” de la sociedad. Los aportes de los socios pueden consistir en obligaciones de dar (por ej: dinero, inmuebles, cosas muebles, derechos, uso o goce de bienes, fondos de comercio, etc) U obligaciones de hacer (por ej: trabajo humano); pero siempre deben estar valuadas en dinero, para poder determinar el monto del Capital SocialT " Vale mencionar que los aportes pueden realizarse; a) **Enpropiedad”: pasan a ser propiedad de la sociedad, p b) *En uso y goce”: la sociedad los utiliza, pero siguen perteneciendo a quien los aportó. En el Capítulo VII (referido a los aportes), veremos que algunos tipos de so ciedades no aceptan determinadas clases de aportes. Por^: en ias sociedades de responsabilidad limitada, ios aportes siempre deben consistir es obli gaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada.
4) Fin Societario,- El “fin societario” o “fin común” de ima sociedad siempre debe ser la producción o intercambio de bienes o servicios, ya que así lo estable ce el Art. 1 de la Ley 19.550. ..- -- - - - -.. 5) Participación en los beneficios y soportación de las pérdidas,- En una so ciedad, si la actividad realizada da ganancias, ésta debe repartirse ejtitre los socios. Pero si arroja pérdidas, también deben soportarla todos los socios. ganancias (denominadas *^dividendos”) son repartidas por el . Pero éste debe sujetarse a determinadas pautas; a) Sólo podrá distribuir las ganancias luego de que se apruebe el balance de la sociedad. Este debe ser confeccionado de acuerdo a la Ley General de Sociedades y al Estatuto de la sociedad. b) La distribución de dividendos se hará de la forma en que hayan acordado los socios. Esto suele plasmarse en el Contrato Constitutivo o en e! Estatuto de la sociedad. Si no hubieran pactado ninguna forma especial de distribuir las ganancias, és tas se distribuirán en proporción a los aportes que haya efectuado cada socio. Por ej: quien aportó eí 30 % del capital social, le corresponde el 30 % de las ganancias.
Con respecto a las pérdidas, la forma de afrontarlas dependerá del tipo de so ciedad de que se trate. Por ej: * En las ‘^sociedades de personas” (soc. colectiva, en comandita simple, etc), los so cios responden en forma ilimitada y solidaria por las pérdidas de la sociedad. * En las “sociedades de capital” (sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anóni ma, etc), las pérdidas de los socios están limitadas: sólo responderán con lo que ha yan aportado a la sociedad.
FO T O C O PIA R E S T E LIB R O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. !72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 15.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía de E studio: S ociedades
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¿En qué proporción deben soportar las pérdidas los socios? Depende: a) Si el Estatuto establece alguna forma especial, la proporción será esa. b) Si el Estatuto sólo establece la forma de distribuir ganancias, se aplicará esa proporción. c) Si el Estatuto no establece la forma de distribuir ganancias ni de cómo so portar las pérdidas, las soportarán en la misma proporción que los aportes efec tuados. Cláusulas Leoninas: con respecto al tema en cuestión, la Ley 19.550 (art. !3) enumera ciertas cláusulas que, de aparecer en el contrato social o Estatuto de la so ciedad, serán nulas de nulidad absoluta. Por ej, cláusulas que establezcan: * Que uno o varios socios reciban todos los beneficios. * Que uno o varios socios sean excluidos de los beneficios. * Que se le aseguren a un socio las ganancias eventuales. * Que la totalidad de las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente, etc. * 6) Affectio Societatis.- La ^*Affectio consiste en “la predisposición de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma, postergando los intereses personales en aras del beneficio común” (conf. Nissen). Si bien este elemento no surge del Art. 1 de la Ley 19.550, fue incorporado por la doctrina y actualmente ningún autor lo discute. Es importante aclarar que la affectio societatis no consiste precisamente en que haya un clima de cordialidad o amistad entre los socios. Lo que es imprescindible es que todos orienten sus conductas a favor de los intereses de la sociedad, y no de los intereses propios. Por ei: puede haber enemistades entre diferentes socios, pero si todos actúan en favor deí interés de la sociedad, puede decirse que hay “affectio societatis”.
Vale agregar que antes de que entrara en vigencia la Ley 26.994 (1® de Agosto de 2015), el contrato de sociedad presentaba otro elemento específico (que se su maba a los 6 que enumeramos recién): la **Pluralidad de Personas”. La reforma mencionada modificó el art. 1 de la Ley General de Sociedades, itiendo la po sibilidad de constituir sociedades unipersonales, por lo cual la “pluralidad de per sonas” dejó de ser un elemento específico del contrato de sociedad.
POLÍTICA D E PRECIO S PAKAESTüDlANTES: EDn'OMAL ESTUDIO SE COM1>ROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PREGO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ A I. LIBRO
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S íntesis G ráfica
E L E M E N T O S DEL C0NTRATÓ DE SOCIEDAD
"No hay Excepciones^ contrato sin consentimiento"
Sociedades obligatorias 0-) • Sociedades unipersonales
Principio General / Excepciones (3)
á) Menores
b) Personas incapaces o con capacidad resíringida, herederos en im sociedad constituida con bienes sometidos a indivisión foizosa hereditaria. c)
Martilieros _1
pueden constituir sociedades
i integradas por martilieros.
d) Sociedades —| limitaciones (4) Está constituido por las pres taciones de dar y hacer que / Parte de !adoctrina(Muiño, Vanasco, ^flllegas)entiende queel 'objeto" es la actividad desarrollada por la sociedad. se comprometen a efectuar \ "o los socios (postura deNissen).
Es la finalidadque tuvieron en mira quienes constituyeron la sociedad. *
^Por lo tanto, la causa del contrato de sociedad es -lu obtención de ganancias.
Es el conjunto de solemnidades que prescribe la ley, y que deben reaii2arse al tiempo de la formación del contrato.
"E l contrato p o r el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará p o r ins trumento público o privado”.
En el contrato se debe estipular, por ejemplo, cuáles serán las obligaciones de cada socio, cuál será la función de cada órgano, cómo se distribuirán Jas ganancias, cómo se adoptarán las decisiones, etc. De esta forma, se otorga seguridadjurídica La sociedad debe constituirse bajo alguno de los a las operaciones comerciales, ya que aquel 6 tipos previstos en la Ley 19.550. que contrate con una sociedad, podrá saber (SC, ses, SCI, SRL, SA, o SCA). cómo es su funcionamiento interno, y qué tipo de responsabilidad tienen los socios En toda sociedad los socios deben aportar (yasea endinero o en especie). No existe una sociedad sin aportes. ,
Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar, o en obli gaciones de hacer, pero siempre deben estar valuados en dinero
El "fin societario" de una sociedad siempre debe ser la producción o intercambio de bienes y servicios (conf. Alt. 1).
► Los aportes oneden realizarse a) En propiedad, o b) En uso y goce
t
Si el estatuto no establece ninguna forma especial de distribuir las ganancias ni Tanto las ganancias como las las pérdidas, entonces se Pa r( icipa ción en iJos beneficíos pérdidas que arroje la actividad distribuirán en proporción y sopoi tación de las pérdidas societaria, deben distribuirse a ios aportes efectuados entre todos los socios. por cada socio. ( Consiste en ía predisposición de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coor{ dinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma, postergando los Xintereses personales en aras del beneficio común (conf. Nissen).
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CAPITULO III LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES I ntroducción."
Las sociedades son consideradas personas jurídicas, ya que así surge del Art. 141 del Código Civil v Comercial: Art. 141 (CCCN)." “Definición. Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y con traer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación. ” Claramente, las sociedades quedan incluidas dentro de esta definición, ya que el ordenamiento jurídico (Ley General de Sociedades, Código Civil y Comercial, etc.) les con fiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para dichos fines. Por su parte, el Art. 2 de la Lev General de Sociedades (19.550) establece: “La sociedad es un sujeto de derecho con el alcancefijado en esta ley”'.
La sociedad debe ser considerada como una persona diferente a los socios que la componen. Así lo establece el Art. 143 del Código Civil y Comercial: Art. 143 (CCCN).- “Personalidad diferenciada. La personajurídica tiene una personalidad distinta de la de sus . ” , Todos los derechos y obligaciones que ésta adquiera se le deben imputar a ella, y no a cada uno de los socios. Por ei: sí la sociedad gana un juicio por $ 100.000, ese dinero y el derecho a cobrarlo corresponden a la sociedad como persona jurídica, y no a los socios.
Atributos de la personaUdad.Las sociedades, al igual que cualquier persona (física o jurídica), poseen ciertos atributos jurídicos que le son inseparables, y que constituyen la base de su perso nalidad. Esos atributos son: 1) Nombre.- El nombre societario es un atributo que sirve para identificar a la sociedad y diferenciarla del conjunto de socios que la integran. Existen 2 clases de nombres societarios: a) Razón social: es aquel nombre societario que incorpora el nombre de uno o más socios. Por ej; “Pérez y Zelaya”; “García, Giménez y cía”; “Quintana e hijos”; etc. b) Denominación social: es un nombre de fantasía, un nombre inventado. Tam bién se le deben agregar las siglas correspondientes. Por ej: “E! Rodillo S.A,”; “Ideas del Norte SRL”, “Cinco cabezas SCA”; etc.
La utilización de uno u otro dependerá del tipo de sociedad de que se trate: * Las sociedades anónimas y las sociedades de responsabilidad limitada de ben utilizar denominación social. Si lo desean, pueden incluir en ella el nombre de una o varias personas físicas. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SECOMPROMTTTE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A I.A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio
En el caso puntual de la sociedad unipersonal (la cual debe constituirse siem pre como sociedad anónima), deberá contener la expresión “sociedad anónima unipersonaF’, su abreviatura o la sigla “S.A.U.” (con£ art. 164, reformado por Ley 26.994). * Las sociedades colectivas, en comandita simple, de capitule industria (socie dades de interés) y en comandita por acciones, pueden elegir uno u otro. Si eligen de nominación social, sólo puede tratarse de un nombre de fantasía. El motivo por el cual sólo estas últimas sociedades pueden utilizar razón so cial, es que ésta sirve para identificar a los socios en aquellas sociedades donde estos tienen (o pueden tener) responsabilidad solidaria e ilimitada. Es por ello que el empleo de razón social en sociedades anónimas o de responsabilidad limitada no tiene sentido. 2) Capacidad.- La capacidad es la aptitud que tiene la sociedad para adquirir derechos y contraer obligaciones. Vale aclarar que las sociedades tienen capacidad de derecho (aptitud para ser titu lar de un derecho u obligación), pero no tienen capacidad de ejércicio (aptitud para ejercer los por sí misma), porque actúan por medio de representantes, ('■ ,-y^ \ yv
, La capacidad de las sociedades no es ilimitada,^a que sólo pueden ejercer ac tos (por medio de sus representantes) que estén relacionados con SU objeto social. Por ej: una sociedad dedicada a la compraventa de botones, no podría ejercer operaciones propias de un banco; una sociedad de seguros no podría dedicarse a operaciones de transporte; etc.
Ahora, ¿qué sucede si el representante de la sociedad ejerce, a nombre de ésta, un acto extraño al objeto social? ¿quién responde por dicho acto? La respuesta la encontramos en la Doctrina de los Actos ültravires, estable cida en el Art. 58 de la Ley 19.550: o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposi ción de la ley tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto sociaV\ Por lo tanto: a) Si ios actos son notoriamente extraños al objeto social: la sociedad no que da obligada; y puede repeler las acciones judiciales de terceros, ya que esos actos le son inoponibles. b) Si los actos no son notoriamente extraños al objeto social: la sociedad que da obligada. c) En caso de duda: la sociedad debe responder frente a terceros, aunque lue go puede ejercer acciones contra aquel que realizó el acto en nombre de la socie dad (es o representantes). La determinación de si los actos fueron o no “notoriamente extraños al objeto social” es una cuestión de hecho, y por ío tanto queda a criterio del juez. Actos Ültravires: esos actos “notoriamente extraños al objeto social” son deno minados por la doctrina actos ültravires. FOTOCOPIA B E S T E LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DIÍL a RT. Í 72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY ] 1.723 de PROPIED/\D INTELECTUAL)
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Por lo tanto, decimos que un acto es “ultravires” cuando la sociedad carece de facultades para realizarlo bajo cualquier circunstancia o con cualquier pro pósito (conf, Vanasco). De ahí surge el nombre de “Doctrina ulíravires*\ estable cida en elArt. 58.
3) Patrimonio.- Al ser una persona jurídica, la sociedad cuenta con un patri monio propio, diferente al de los socios que la integran. Es por ello que las sociedades responden por sus propias deudas con todo su patrimonio, y los socios (en principio) no están obligados a pagar con sus bienes esas deudas. Los socios sólo deberán responder con su patrimonio personal en caso de que tengan responsabilidad ilimitada. Es importante aclarar que, al momento de constituirse la sociedad, su patrimo nio estará conformado por los aportes de los socios (capitalsocial),JLuego, debido a los negocios que efectúe la sociedad, su patrimonio variará, -¡U'ír'y'b 4) Domicilio.- No debemos confundimos, ya que en materia de sociedades, el domicilio es la ciudad, pueblo o Jurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. Por e|: Ciudad de Bs. As.; Provincia de San Luis; Ciudad de Córdoba; etc.
En cambio, la sede social es la dirección exacta donde se encuentra constitui da la sociedad (por ej: Charcas 1325, Pringles 1083, etc). Estos 4 atributos son los que reconoce la mayoría de la doctrina. Sin embargo, otros autores agregan un atributo más: la Responsabilidad, que surge cuando la sociedad no cumple con sus obligaciones. En estos casos, como vimos, debe responder la sociedad con su patrimonio, y no los socios (salvo que és tos tengan responsabilidad ilimitada).
Nacimieuto de la personalidad jurídica.La sociedad adquiere personalidad jurídica desde el momento en que se consti tuye, y no desde su inscripción en el Registro Público. Así lo establece el Art. 142 del Código Civil y Comercial: Alt. 142 (CCCN)." "Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurídica privada comienza desde su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto disposición legal en contrario... Esto significa que incluso las “sociedades de la Sección IV” tienen persona lidad jurídica, ya que el único requisito para ello es que hayan sido constituidas (más allá de la omisión de requisitos y formalidades). Recordemos que las “socie dades de la Sección IV” son aquellas que no hayan sido constituidas bajo ningún tipo social del Capítulo II, o aquellas que omitan requisitos esenciales, o incum plan con las formalidades exigidas por la Ley General de Sociedades.
PO iU TICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDn'OMAL ESTUDIO SE CO^íPRO^ÍETE A MANTENER I-STE UBRO A UN PRECIO ACCESlBTE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
, í
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E ditorial E studio D esestimación de la P ersonalidad jurídica - á r t . 54 “ in eine” .-
Teoría del Velo Societario (o de la “penetración”).Ya hemos dicho que la sociedad es una persona distinta de los socios que la in tegran y que, además, tiene un patrimonio propio, independiente del patrimonio de los socios. Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede “romper el velo” de esa so ciedad, dejar de lado la personalidad y “penetrar’*en la realidad, atribuyendo a los hombres que actúan detrás de ésta, la responsabilidad solidaria por los actos an tijurídicos. Antes de que se sancione la Ley 22.903 (1983), la aplicación de esta teoría surgía de: a) El Alt. 2 de la Ley 19.550: “La sociedad es un sujeto de derecho con el al cance fijado en esta ley ”, Es decir que, en aquellos casos en que la sociedad no fuera utilizada para los fi nes permitidos por la ley, se restringía el alcance de su personalidad jurídica. b) La doctrina del “disp-e^ard o f the legal entitv*\ proveniente del derecho anglosajón. Esta teoría surge de las normas de derecho civil relacionadas con la si mulación de actos jurídicos y el abuso de derecho. Con la salación de la Ley 22.903, se reformó la Ley 19.550 y se incorporó el actual Art. 54 (in fine), que le dio una solución precisa a este tipo de situaciones. Lo vemos a continuación. Art. 54 in fine.Este artículo establece: **La actuación de la sociedad que encubra la consecución defines extrasocietaríos, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buenafe o para frustrar derechos de terceros, se imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitada mente por los perjuicios causados’*. Como vemos, el Art. 54 in fine prevé la inoponibilidad (o desestimación) de la per sonalidad de la sociedad en los siguientes casos: a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines extraso cietarios.» Es decir, cuando algún acto de ía sociedad esté orientado a un fin que no sea la producción o intercambio de bienes o servicios. No hace falta que el acto sea ilegítimo o con intención de peijudicar a alguien. Por 6)’. tiene “fines exírasocietarios” Ía sociedad que se dedica a comprar inmuebles sólo para ser titular de estos.
b) Cuando ía actuación de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe.» Esto comprende cualquier acto de la sociedad que tenga como objetivo transgredir una ley (sea o no de orden público), o burlar la lealtad u honradez (buena fe) de terceros o de algún integrante de ía sociedad. POTOCOPIAR e s t e
l i b r o ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 Dh.t. CÓDIGO PENAL (LEY 11.723
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c) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de terceros.- Este es el supuesto más común. Suele darse cuando una persona sus trae algún bien de su patrimonio personal para incorporarlo al patrimonio de una sociedad, y así defraudar a un acreedor propio. Eiemplo: José García tiene muchas deudas, y el único bien del que se pueden cobrar sus acreedores es un inmueble. Entonces, vende ese inmueble a una sociedad (de ia cual él forma parte) en un precio irrisorio. Tanto él como la sociedad realizaron este acto para frustrar los derechos de los acreedores.
¡ En todos estos casos, el juez podrá dejar de lado la personalidad de la sociedad, y atribuir estos actos a los hombres que los hicieron posibles,J Vale agregar que cuando la “actuación^* a la que se refiere el Art. 54 sea la constitución de la sociedad, la declaración de ínoponibilidad provocará la disolu ción de la sociedad, 1a que deberá liquidarse. Sería el caso de una sociedad que se constituye exclusivamente para obtener fi nes extrasocietarios, o para violar la ley, el orden público, la buena fe, o para frus trar derechos de terceros. Efectos.- En caso de que la actuación de la sociedad se ajuste a alguna de las 3 situaciones analizadas anteriormente, las consecuencias serán las siguientes: a) Se le imputarán dichos actos á los socios o controlantes, como si los hu bieran realizado ellos mismos. Por ej: si una sociedad tuvo como único fin la compra de un inmueble (fin extrasocietario), ei juez deberá dejar de lado la personalidad de la sociedad, y aplicarle a los socios -o controlantes- las normas referidas al condominio; como si ellos mismos hubieran comprado los inmuebles, y no la sociedad.
b) Los socios o controlantes de la sociedad deberán responder por los daños y perjuicios que hayan ocasionado con la realización de dichos actos, Porej: sí la sociedad fiie utilizada para defraudar a terceros, los socios -o controlantes- deberán re sarcir esos daños con su propio patrimonio.
Vale aclarar que se considera “controlante” a todo aquel que ejerce sobre la sociedad cierto control, ya que posee las acciones -o cuotas- necesarias para orien tar la voluntad de la sociedad. Art. 144 dei Código Civil y Comercial.» Por su parte, el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación incorporó en su texto, a través del Art. 144, una solución casi idéntica a la del Art. 54 in fine de la Ley 19.550, aplicable a todas las personas jurídicas: Art. 144 (CCCN).- “Inoponibilidad de la personalidadjurídica. La actuación que esté destinada a la consecución defines ajenos a la persona jurídica, consti tuya un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona, se imputa a quienes a titulo de socios, asociados, o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible, quienes respon derán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los par ticipantes en los hechos por los perjuicios causados. " POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUOIANTES: EDÍTORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A ^tA^ITE^lER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESÍBIE PARA LOS ESTUDlANIliS, N O A I J \ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio Jurisprudencia.Fallo “Cía, Swift de La Plata SA s/qoiebra”,-
Inoponibilidad de la personalidad jurídica. Corte Suprema (4/9/1973),La Compañía Swiñ de La Plata S.A,, que se encontraba en cesación de pagos, presenta en 1971 un acuerdo preventivo para evitar su quiebra. Este acuerdo había sido votado y aceptado por los acree dores, entre los que se encontraban ciertas empresas pertenecientes a un mismo grupo económico, de nominado "Grupo Deltec”, Lo relevante del caso era que Swift también pertenecía a dicho grupo económico. Se decía que era un grupo económico porque la gran mayoría de las acciones de dichas sociedades pertenecían a una misma empresa, denominada Deltec Internacional. Por lo tanto, Delíec Internacional era quien contro laba la voluntad de todas estas sociedades (entre las que se encontraba Sv/ifl). Entonces, la pregunta que surge es ¡a siguiente: ¿puede el juez homologar un acuerdo preventi vo que fue votado (en su mayoría) por acreedores pertenecientes al mismo grupo económico que la sociedad concursada? Fajlo de ira Instancia: el juez de Ira instancia rechazó el acuerdo preventivo y declaró en quiebra a Swiñ. Pero además, extendió la quiebra a las otras sociedades del Grupo Deltec, por entender que no se trataba de personalidades jurídicas diferenciadas, ya que todas respondían a la misma voluntad (la voluntad de Deltec Internacional). Había un hecho que corroboraba lo dicho: más del 80% de las ventas de Swift eran a empre sas del mismo grupo, y a precios extremadamente inferiores a los que se fijaban para venderle a otros clientes. El hecho de que el acuerdo haya sido votado por acreedores pertenecientes al mismo grupo eco nómico (Grupo Deltec) era un acto tendiente a perjudicar a los verdaderos acreedores de la concursada Swift, Es por ello que e! juez corre el **velo societario” de Swift y re.sponsabiIiza no sólo a esta, sino también a las sociedades pertenecientes al mismo grupo. La concursada (Swift) apela, y se llega a 2da Instancia. Fallo de 2da Instancia (Cámara de Apelaciones): confirma el rechazo del acuerdo preventivo. Pero declara nula la extensión de la quiebra a las demás sociedades del Grupo Deltec, sosteniendo que és tas no fueron citadas. Fallo de la Corte Suprema: el 4 de septiembre de 1973, la Corte Suprema dicta sentencia, la cual puede resumirse en los siguientes puntos; 1) Confirma la quiebra de Swift, y la extiende tanto a Deltec Internacional (sociedad controlan te) como a las demás sociedades del Grupo Deltec, por entender que no se trata de personalidades ju rídicas diferenciables. 2) No se concede el beneficio de excusión. Por lo tanto, los primeros bienes en ejecutarse no serán necesariamente los de Swift, sino que se realizará una ejecución colectiva sobre todos los bienes de las sociedades. Esto es así porque los patrimonios se encontraban confundidos, y por lo tanto no podían distinguirse los bienes de una u otra. Vale afirmar que, sí bien se utilizó la teoría del “velo societario”, no fue aplicado el Art. 54 in fine, ya que todavía no había sido incorporado a la Ley 19,550.
POTOCOPXAR ESTE J.IBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN I./\S PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECIDAL)
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S ín t e s is G r á f ic a "Son personas iurídicas todos los entes a los cuales el ordenam iento ju ríd ic o les confiere aptitud pa ra adquirir derechos y contraer obligaciones p a ra el cumplimiento de su objeto y losfines de su creación. ”
"La persona jurídica tiene una personalidad distinta de la de sus . " "La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley".
La sociedad adquiere personalidadjurídica desde el momento en que se constituye, y no desde su inscripción en el Registro Público (conf. art. 142, CCCN). Por lo tanto, las sociedades de la “Sección IV” también poseen personalidadjurídica.
Nacimiento de la personalidad jurídica
í Sirve para identificar a la sociedad.
Existen 2 ciases a) Razón sociai: nombre de uno o más socios de nombres Denommación social: es un nombre de fantasía, societarios jaato con la siglacorrespondiente (por ej: SA, SRL). Su capacidad no es ilimitada, [_> ¿Qué sucede si el represen¡Las sociedades tante de la sociedad ejerce, ya que sólo pueden ejercer sólo tienen 2.- Capacidad a nombre de ésta, un acto (por medio de su.s representantes) capacidad extraño al objeto, sociai? actos que estén relacionados de derecho con su objeto social La sociedad tiene un pócinúa'déips^ Por lo tanto, responde "Actos yitra-Vifés''' 3.- Patrimonio i fpatrimonio propio, dipor sus propias deudas , ferente al de los socios (A lt; 58,Xcy :.í9.5Sp):' con todo su patrimonio. ^que la integran. Nombré
i
Por lo tanto, la sociedad es con siderada persona jurídica. Se trata de una pecosa diferen te a los socios que la componen. Todos ios derechos que la so ciedad adquiera se le deben im putar a ella, y no a cada uno de los socios.
4.- RonucUio
: El domicilio es la áudad,puebIo ojurisdicción donde se encuentra lasede social ■de la empresa. Por el: Ciudad de Bs. As.; Ciudad de Córdoba; etc.
D esestimación
Teoría deí Velo Societario" La aplicación de esta teoría surge del
Cuando la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede "rom per e l v elo " de esa sociedad, dejar de lado la personalidad y "penetrar" en la realidad, atribuyendo a los hombres que actúan detrás de ésta, la responsabilidad solidaria por los actos antijurídicos.
--- ► A rT. 54 IN FINE La actuación de la sociedad que;
---------- -----p»— ---a) Encubra la consecución de fines extrasocietartos; o
b) Constituya un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe; o
c) Sea un medio para frustrar derechos de terceros,
dírectamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, 0 Séimpútafá ^: quienes respondetán' solidaria e ilimitadamente por los pequicios causados. 1) Se le imputarán dichos actos a los socios o controlantes, como si los hubieran realizado ellos mismos. 2) Los socios o controlantes de la sociedad debeiún respon der por los daños y perjuicios que hayan ocasionado con la realización de dichos actos. Solución casi idéntica a la deí Art. 54 in fine (p/ todas las personas jurídicas).
Por lo tanto, cuando la actuación de la sociedad se ajuste a alguna de esas 3 situaciones, las efectos serán las siguientes Art. 144 (CCCN)
Jurisprudencia j
^ Fallo "Cía. S m f t de La Plata SA s/quiebra", CSJN (4/9/1973)
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CAPITULO IV FORMA DE CONSTITUCION F orma del C ontrato de S ociedad.-
E1 Ai-t. 4 de la Ley 19.550 establece como principio general: contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por ins trumento público o privado**.
La primera conclusión es que el contrato de sociedad siempre debe realizarse por escrito. Puede otorgarse: - Por Instrumento público, o - Por Instrumento privado. En este caso, las firmas de las partes deben ser au tenticadas por un escribano público o algún otro funcionario competente. Existe una excepción a este principio general: las sociedades por acciones (so ciedad anónima, o en comandita por acciones) deben constituirse siempre por Instrumento Público, ya que asi lo establecen los arts. 165 y 3 Í6. C ontenido del C ontrato de S ociedad.-
AI momento de confeccionar el contrato de sociedad, los futuros socios deben respetar las normas referidas al contenido de éste. El Art. 11 de la Ley General de Sociedades enumera, a través de varios incisos, los requisitos que debe contener el contrato constitutivo. Los vemos a continuación: 1) Individualización de los socios.- En el contrato deben figurar el nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de los socios (inc. 1). 2) Denominación de la sociedad.- Se debe establecer el nombre de la socie dad. Recordemos que el nombre puede consistir en “razón social” o “denomina ción social” (inc. 2) La omisión de este requisito ocasiona que la sociedad pase a estar regulada por los arts. 21 a 26 de la ley 19.550 (régimen de “sociedades de la Sección IV”), ya que se trata de un requisito esencial no tipificante (son aquellos requisitos que exige la ley para cualquier tipo de sociedad -arts. 17 y 2I-).
Todo lo referido al “nombre social” se encuentra profundizado en el Capítulo III, cuando analizamos los Atributos de la personalidad 3) Domicilio.- Debe estipularse el domicilio social (ínc. 2). Recordemos que en materia de sociedades, el domicilio es la ciudad, pueblo o jurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. Remitimos al Capitulo III. No es necesario que la sede social (dirección precisa) figure en el contrato. Si así fuera, debería modificarse el contrato social cada vez que la sociedad cambie de dirección, lo cual sería absurdo (por cj: si se muda de Pringles 1083 a Pringles 1085 debería modificar e! contrato). POLÍTICA d e PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMPROMETE A MíW E N E R ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARy\ LOS ESTUDI/UNTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Pero la ley sólo exige el domicilio; por lo tanto sólo deberá modificarse el con trato en caso de que la sociedad cambie de ciudad, pueblo o jurisdicción. De todas formas, si los socios lo desean, pueden incluir la sede social; pero esto acarreará los perjuicios comentados anteriormente. Vale aclarar que en el momento de inscribir la sociedad en el Registro PúblicOy se deberá indicar la dirección precisa (sede social). Esto es de suma importancia, ya que en esa dirección recibirá todas las notificaciones e intimaciones judiciales y extrajudiciales. A partir de ese momento, la sociedad no podrá discutir la validez de dichas notificaciones, argumentando que esa no era su dirección. 4) Objeto Social.- Se debe especificar cuál va a ser el objeto social (inc. 3). Re cordemos que el objeto social es la categoría de actos que la sociedad se propone cumplir para lograr su finalidad (por ej: producción y distribución de calzado deportivo). El objeto social debe ser. a) Lícito: las sociedades que tengan un objeto social ilícito son nulas (por ej: robo de vehículos), ya que así lo establece el Art. 18. b) Posible: si el objeto social es absolutamente imposible deSido a una causa anterior al contrato social, la sociedad es nula (por ej: una sociedad que pretende fabricar autos y fija su capital social en $1.000).
Si la imposibilidad surge luego de constituirse la sociedad, provoca la diso lución de ésta (art. 94, inc 4). c) Preciso v Determinado: el objeto social debe estar enunciado en forma cla ra y exacta. Por lo tanto, no se puede estipular en forma genérica o poco clara (ej: indicar que el objeto social será la “compraventa”)Debemos agregar que el objeto social cumple 3 importantes funciones: * Su estipulación en el contrato es una garantía para los terceros y para los sodoSj ya que aquellos actos que realice el representante que sean notoriamente ex traños al objeto social, no responsabilizarán a la sociedad (art. 58). * Impide que los fondos de la sociedad sean destinados a otras actividades no relacionadas con el objeto social. * Determina cuál es la actividad que los socios y representantes no podrán rea lizar com pitiendo con la sociedad. Por ej: si la sociedad se dedica a la producción de zapatos, el representante no podría constituir una sociedad que se dedique a lo mismo.
5) Capital Social.- En el contrato debe figurar el monto del capital social, ex presado en moneda argentina. También se debe mencionar cuánto aportó cada so cio (inc. 4). Recordemos que al comienzo de la sociedad, el capital social está con formado por la suma de todos los aportes. El capital social tiene 3 fundones: a) Función de productividad: porque sirve como base patrimonial para em prender las actividades de la sociedad, y así obtener beneficios. FO T O C O PIA R E S T E LíHRO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN 1.AS PENAS DEL ART. ¡ U D i -;L CODIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAI.)
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b) Función de medición: porque sirve para medir y calcular la participación de cada uno de los socios en la sociedad. c) Función de garantía: porque le da la garantía a los terceros de que la socie dad tiene fondos para afrontar sus obligaciones. Esta función cobra mayor impor tancia en las sociedades po r acciones y sociedades de responsabilidad limitada^ ya que los socios limitan su responsabilidad a los aportes que hayan efectuado; y los terceros sólo podrán cobrarse de allí. Además, el capital social se encuentra profundamente relacionado al Objeto social, ya que para que este último pueda llevarse a cabo, los fondos deben ser su ficientes. Es decir que el capital social debe adecuarse al obleto social,... Por último debemos mencionar que la Ley 26.994 introdujo una leve modifica ción al ait. 11, inc, 4. A través de dicho inciso, se establece que en las sociedades unipersonales ‘W capital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo”. Se supone que esta nonna intenta salvaguardar derechos de terceros, dar ma yor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como una herra mienta de fraude. Todo lo referido al Aporte de los socios será analizado en el Capítulo VIL 6) Plazo de duración.- El contrato constitutivo debe establecer el plazo de du ración de la sociedad (inc 5). La Ley 19.550 no fija plazos máximos ni mínimos, sólo exige que el plazo de duración esté determinado. Esto presenta las siguientes ventajas: a) Otorga seguridad a los socios, ya que podrán saber en qué momento recibi rán su cuota liquidatoria. b) De la misma forma, otorga seguridad jurídica a los acreedores particulares de los socios, ya que sabrán en qué momento podrán cobrarse de la cuota liquida toria que éstos recíban. El vencimiento del plazo de duración provoca la disolución de la sociedad (art. 94, inc 2).
7) Organkación istrativa.- El contrato constitutivo debe establecer cómo van a funcionar los órganos de la sociedad, y de qué forma se van a llevar a cabo las reuniones de los socios (por ej; oportunidad de reunión, quómm, forma de votar, ma yorías necesarias, etc).
Según de qué tipo de sociedad se trate, también se deberá establecer en el con trato la forma en que se organizará la fiscalización (inc 6). 8) Reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas.- Las reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas también deben figurar en el contrato constitutivo. Si se prevé solamente la forma de distribuir las utilidades, se aplicará también para soportar las pérdidas, y viceversa. En caso de silencio, será en pro porción a los aportes efectuados (inc 7). P O lir iC A D E PRECIOS PABA ESTUDIANTES: EDlTOWALESTUDIOSECOMPROMETEA.\tANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBI-E PARA LOS ESTODIAN'fES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Cláusulas leoninas: Con respecto al tema en cuestión, debemos tener en cuen ta que, de incluirse en el contrato alguna de las estipulaciones previstas en el Art. 13 (cláusulas leoninas), éstas Serán nulas. Poreí: que uno de los socios reciba iodos los beneficios; que uno de los socios no soporte pérdidas; que se le asegure a algún socio las ganancias futuras; etc.
9) Derechos y obligaciones de los socios.- En él contrato deben figurar las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los socios entre sí y con respecto a terceros (inc 8). 10) Funcionamiento y Liquidación.- El contrato constitutivo debe indicar cómo será el funcionamiento de la sociedad; y además deberá contener las cláusu las referidas a la disolución y liquidación de la sociedad (inc 9). 0 En caso de que se omita alguno de los primeros 7 requisitos analizados, la consecuencia será que la sociedad pasará a ser regulada por la “Sección IV” de la Ley 19.550 (arts. 21 a 26), Es decir que pasará a ser una de las Socieda des de la Sección I V ”, y en consecuencia le serán aplicables los arts. 21 a 26 (para el estudio de esta clase de sociedades, remitimos al Capítulo V). Así lo, establece el art. 17 de la Ley 19.550:
A rt 17,- “Las sociedades previstas en el Capitulo 11 de esta ley no pueden omitir requi sitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal. En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su tipo y queda regida p o r lo dispuesto en la Sección IV de este Capítulo. "
Vale aclarar que este artículo 17 fue modificado recientemente por la reforma de la Ley 26.994; anteriormente estos requisitos no podían faltar nunca, ya que su falta ocasionaba la posibilidad de declarar nulo el contrato constitutivo; es decir que lo tomaba anulable. « En caso de que se omita alguno de los 3 requisitos restantes (es decir, si el contrato no estípula nada respecto de estos temas), la ley tiene prevista la forma de llenar ese vacío. Por ej: si no se estipulan las regias para distribuir utilidades y soportar pérdidas, la ley llena dicho vacío estableciendo que será en proporción a los aportes de cada socio. PUBLICIDAD Y REG ISTRA CIÓ N
Publicidad del Contrato (publicidad edictal).Antes de inscribir el contrato en el Registro Público, debe publicarse un edic to (por un día) en el Boletín Oficial Este debe contener un extracto o “resumen” del contrato constitutivo, cuyo contenido aparece detallado en el Art. lOfLev 19,550). Debemos aclarar que este requisito sólo es exigido a las sociedades de capital {sociedades por acciones y sociedades de responsabilidad Hmitada).
¿Qué sucede si no se publica el edicto? En caso de que el edicto no se pu blique (o fuera realizado en forma incompleta o defectuosa), las consecuencias serán las si guientes: PO T O C O H A R E S T E „ m R O ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 1’ ü DEL CÓDIGO PENAL q.EY ! i ,72.1 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a) No se podrá inscribir a la sociedad en el Registro Público, ya que al momen to de la inscripción se exige que el edicto haya sido publicado. b) La limitación de responsabilidad de los socios será inoponible frente a los terceros que contraten con la sociedad, Todas aquellas modificaciones que se realicen posteriormente en el contrato social, también deben publicarse en el Boletín Oficial por medio de edictos. Por último, debemos decir que, anteriormente, la Ley 19.550 hacía mención ai “Registro Público de Comercio”. Actualmente, luego de la reforma de la Ley 26.994, ésto fue modificado y ya no se lo menciona como “Registro Público de Comercio”, sino como “Registro Público” a secas. Inscripción de la sociedad en el Registro Público.Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser inscripto en el Registro Público, ya que así lo establece la Ley 19.550 (art. 7). Si no se inscribe, la sociedad pasará a estar regulada por las disposiciones de la Sec ción IV (arts. 21a 26). No sólo debe ser inscripto el contrato social, sino también las modificaciones que se le introduzcan, y otros documentos (o actos) mencionados por la Ley 19.550. Por ei: designación y remoción de es, disolución de la sociedad, transformación en otro tipo societario, etc.
Así lo establece el nuevo art. 5 de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26,994): A rt. S.~ “E l acto constitutivo, su m odificación y el reglamento, s i lo hubiese, se inscri birán en el Registro Público del domicilio social y en el Registro que corresponda al. asiento de cada sucursal, incluyendo la dirección donde se instalan a los fin e s'd e l ar tículo 11, inciso 2. La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando se extienda p o r instrumento público o las firm a s sean autenticadas p o r escribano público u otro funcionario competente. Publicidad en la docum entación. Las sociedades harán constar en la documentación que de ellas emane, la dirección de su sede y los datos que identifiquen su inscripción en el Registro, ”
¿Para qué sirve la inscripción? Sirve como medio de publicidad, para dar a conocer a terceros la existencia y características de tales actos. Por ei: de qué tipo de sociedad se trata, quién es el representante, cuál es el capital de la sociedad, cuál es su objeto social, etc.
Una vez inscriptos en el RP, estos actos se presumen conocidos por todos; es por ello que la inscripción los toma oponibles a terceros. Por lo tanto, a partir de ese momento, nadie podrá alegar el desconocimiento de dichos documentos ni su contenido. Ejemplo: si im tercero contrata con una S.A. cuyo contrato fue inscripto en el RP, luego no podrá pretender que los socios respondan con su patrimonio personal, alegando que creía que se trataba de una Sociedad Colectiva.
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¿Cómo hace el tercero para averiguar estos datos m scriptos? Cualquier ter cero interesado, debe dirigirse a la autoridad que tenga a cargo el Registro Público y pedir el legajo de dicha sociedad. En Capital Federal, el Registro Público está a cargo de la Inspección General de Justicia,
Plazo para la Inscripción,E1 plazo para inscribir el acto constitutivo en el Registro Público es de 2 0 días, contados a partir de la fecha de otorgamiento (celebración) del mismo. Habrá 3 0 días adicionales para completar el trámite (conf. art. 6 , reformado por Ley 26 .9 9 4 ). ® Posibilidad de inscripción tardía: se acepta la posibilidad de inscribir tar
díamente a la sociedad (o vencido el plazo complementario), siempre que no exis ta oposición de parte interesada. Es decir que, si existe oposición no puede ins cribirse. Sujetos autorizados a efectuar la inscrípción.En la parte final del Art. 6 se dispone quiénes son los sujetos autorizados para inscribir la sociedad: • En primer lugar se menciona a los **mandatarios especiales’*. * En caso de inexistencia de éstos, se autoriza a los ^representantes de la so ciedad designados en e l contrato constitutivo**. e Y, en su defecto, se deja en claro que "^cualquier socio** puede realizar la
inscripción, a expensas de la sociedad. Facultades del Registro Público.Previo a la reforma de la Ley 26.994, el art. 6 de la Ley 19,550 imponía al juez (del registro) el deber de comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales del documento sujeto a inscripción. De modo que si el funcionario ob servaba que falta algún requisito, debía rechazarlo. Porei: omisión del nombre societario, falta de publicación en el Boletín oficial (cuando ésta corresponda), etc.
La aprobación del contrato constitutivo por dicho funcionario (y su posterior ins cripción) no sanaba los vicios que éste pudiera tener. Por lo tanto, si el contrato era inscripto pese a omitir algún requisito fundamental, nada impedía que luego fuera declarado nulo por la justicia. Ahora bien, la Ley 26.994 modificó completamente al art. 6, y ya no regu la esta cuestión. En principio, podríamos entender que el Registro Público ya no cuenta con estas facultades. Sin embargo, gran parte de la doctrina (entre ellos Nissen) sostiene que estas facultades se mantienen inalterables, fundando tal postura en el vigente art. 167 de ia Ley 19.550, que establece (para las Sociedades Anónimas) que “E l c o n tr a to c o n s titu tiv o se rá p r e s e n ta d o a la a u to r id a d d e c o n tr a lo r p a r a v e rific a r e l c u m p lim ie n to d e lo s r e q u isito s le g a le s y fisc a le s. ”
FO TO CO PÍA R EST E i.:B R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES 1.ES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. IVÍ DEL Cí''>DIGO PIÍNAL (LEY 11,73,3 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Esta parte de la doctrina entiende que este control no debe limitarse a las So ciedades Anónimas, sino que debe extenderse a todo tipo de sociedad. Inscripción de las modificaciones.Como ya sabemos, las modificaciones que se realicen en el contrato constituti vo también deben inscribirse en el Registro Público. ¿Qué sucede si no se inscriben? La respuesta la da el Art. 12 (Ley 19.550): *‘Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes* Son inoponibles a los terceros^ no obstante, éstos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabili dad limitada”.
Por lo tanto: a) Las modificaciones no inscriptas son inoponibles a terceros, es decir que no pueden hacerse valer frente a ellos. b) Los terceros sí pueden hacer valer (oponer) dichas modificaciones contra la sociedad y los socios. Esto no se aplica a las sociedades por acciones ni a las so ciedades de responsabilidad limitada. c) Los socios sólo pueden hacer valer dichas modificaciones entre sí y fren te a la sociedad. Debe quedar claro que la falta de inscripción de las modificaciones no atenta contra la regularidad de la sociedad. La sociedad seguirá siendo regular, y le se guirán siendo aplicables las normas referidas a su tipo social. Inscripción del Reglamento.E1 Reglamento es un documento que detalla el funcionamiento de los órganos sociales, y establece todos aquellos derechos de los socios que no hayan sido in corporados por el contrato constitutivo. Este documento también debe inscribirse en el Registro Público, ya que asi lo dispone el art. 5 de la Ley 19.550: a c to c o n s titu tiv o , s u m o d ific a c ió n y e l re g la m e n to , s i lo h u b ie se, s e in sc rib ir á n en e l R e g is tr o P ú b lic o d e l d o m ic ilio so c ia l y e n e l R e g is tr o q u e c o r re s p o n d a a l a sie n to d e c a d a su c u rsa l, in c lu y e n d o la d i re c c ió n d o n d e s e in sta la n a lo s f i n e s d e l a r tíc u lo 11, in c is o 2... ”.
La falta de inscripción del reglamento provoca que sus cláusulas no puedan ha cerse valer ni siquiera entre los socios. Inscripción de sucursales.Las sucursales de la sociedad también deben inscribirse, pero deberán hacerlo en el Registro Público correspondiente a su domicilio. Porej: aunque la sede social de la empresa sea en Capital Federal, si la sucursal queda en San Juan la inscripción deberá realizarse allí.
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S íntesis G ráfica
iillillilM ^ 4 Vi contrato por el cual se constituya o (Ley 19.550) } fMdifique una sociedad, se otorgará por
^
instrumento público o privado
Por lo tanto, el contrato de sociedad, siempre debe realizarse escrito.
El contrato a) Por Instrumento público; o puede otorgarse b) Por Intmmento privado. (excepción: las sociedades por acciones siempre deben constituirse por instrumento público).
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Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio ynúmero de documento de cada socio. JI)enQmiiiadÓn —> |se trata del nombre societario. Puede consistir en "razón social" o "denominación social". Ciudad, pueblo ojurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. No es necesario que Domicilio figure la dirección precisa. ^ I Son la categoría de actos que la sociedad se propone cumplir para lograr su finalidad. El :Objeto social (objeto social debe ser: a) Lícito, b) Posible, y c) Preciso y Determinado. Í0opÍta!:SocÍ3l:: —^ ^Expresado en moneda argentina. También se debe mencionar cuánto aportó cada socio. ^IhdMduálízáci#; de los siicips:
La Ley 19.550 nofijaplazos máximos ni mínimos; sólo exige que el plazodeduración ;de la sociedad esté detemiinado. El contrato debe establecer cómo van a funcionar los órganos de la Organización i sociedad, y de qué forma se van a llevar a cabo las reuniones de socios. Si se prevé solamente la forma de distribuir utilidades, se aplicará WM también para soportar las pérdidas, y viceversa. En caso de silencio, K l Reglas para distribuir las ; ^ utilidades y soportar las pérdidas será en proporción a los aportes efectuados. Las "cláusulas leoninas" que se estipulen en el contrato serán nulas. !Deben estipularse las cláusulas necesarias para precisar los Derechos y Obligaciones de lo.s socios I derechos y obligaciones de los socios. El contrato debe indicar cómo será el fimeionamíento de la sociedad; ^^I^uncionamiento y Liquidación y deberá contener las cláusulas referida.s a la disolución y liquidación de la sociedad. fPIazo de duración
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a) No se,podrá inscribir la sociedad en el Registro Público; y ^ limitación de responsabilidad de los socios será inoponible firentejatéreerps.
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Elplazo para inscribir el contrato constitutivo es de 20 díasj contados a partir de la fecha de celebración del mismo. Habrá 30 días adicionales para completar el tránjite (con£ art, 6, reformado por ley 26.994).; ^ Posibilidad de inscrioción tardía: se acepta la posibilidad de inscribir tardíamente a la sociedad (o vencido el plazo: complementario), siempre que no exista oposición de paite interesada. Inscripción de las modificaciones
Las modificaciones que se realicen en: q! contrato tembiéa debéji inscribirse eñ el Registro Público.-
"Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son , inoponibles a ios terceros^ no obstante, éstos pueden aiegarU^ conúra ía sociedady los so cios, salvó en lassociedadespor accionesy en las sociedades de responsabilidadUmitada".
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CAPITULO V NULIDADES SOCIETARIAS SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV NULIDADES SOCIETARIAS
Concepto.- A modo de introducción, debemos recordar que la nulidad “es la sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales, a raíz de un vicio existente en el momento de su celebración”. En materia societaria, la nulidad puede afectar tanto al contrato social como a alguna de sus estipulaciones. Prmdpios Generales.- Ya vimos en capítulos anteriores que el contrato de so ciedad es un '‘'‘contratoplurilateral áe organim ción”, y que presenta grandes di ferencias con los típicos ‘^contratos de cambio^* (ej; compraventa). Es por ello que, por lo general, no le son aplicables las normas del Código Civil y Comercial refe ridas a “nulidad de los actos jurídicos”. El régimen de nulidades societarias presenta, a rasgos generales, las siguientes diferencias con el régimen del Código Civil y Comercial: a) Nulidad vincular: la nulidad que afecte el vínculo de alguno de los socios (por ej: incapacidad), en príncípio no produce la anulación del contrato. b) Efectos de la nulidad: la declaración de nulidad del contrato de sociedad no produce efectos retroactivos (para no perjudicar a quien haya contratado con la sociedad). Son inaplicables los efectos retroactivos del Código Civil y Comercial -art. 390-. Por lo tanto, decimos que la nulidad rige ex-nunc (para el futuro). Debemos agregar que la declaración de nulidad funciona como una causa de disolución de la sociedad. A partir de ese momento, debe comenzar el proceso de liquidación de la misma. Nulidad Vincular.Ei Art. 16 de la Ley 19.550 establece: *%a nulidad o anulación que afecte el vinculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato,,. ”
Por lo tanto, el principio general es que si se declara nulo el vínculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los restantes. La nulidad del vínculo pue de provenir de la incapacidad del socio (por ej: demencia) o de un vicio en su volun tad (por ej: violencia, dolo, etc), Ei emulo: A, B y C celebran un contrato de sociedad. Luego se descubre que a B lo obligaron a fir mar amenazándolo con un revólver (violencia). En este caso se declara nulo el vínculo de B con la so ciedad, pero ésta sigue en pie con A y C. POLÍTICA D E PBECIOS PARA ESTUDIA^iTES: EDITORLíVLESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ríSTE IJBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Sin embargo, la segunda parte del Art. 16 (conforme a su nueva redacción, se gún Ley 26.994) establece algunas excepciones a dicho principio general: ^ha nulidad o anulación que afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o resolución del contrato, excepto que la participación o la prestación
de ese socio d ^ a considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se tra te de socio único. S i se trata de sociedad en comandita simple o por acciones, o de sociedad de capital e industria, el vicio de la voluntad del único socio de una de las categorías de socios ha ce anulable el contrato. **
Por lo tanto, vemos que existen 3 excepciones al principio general: 1) Participación o prestación esencial: si la participación de ese socio (o su apor te) era esencial, entonces la nulidad de su vínculo provoca la nulidad del contrato. Por ej: si se constituye una sociedad dedicada a “exhibiciones de fútbol” con Messi como socio, y su aporte consiste enjugar al fútbol; la nulidad de su vínculo ocasiona la nulidad de la sociedad.
2) Sociedad unipersonal: en caso de que la sociedad cuente con un solo so cio (“socio único”), el vicio de la voluntad en su declaración unilateral de volun tad hará anulable a la sociedad unipersonal que haya surgido de dicha declaración. 3) Único socio de una de las categorías (sociedades en comandita, o de capi tal e industria): cuando se trata de una sociedad en comandita simple o por accio nes, o de una sociedad de capital e industria, y la sociedad cuenta con un solo so cio de una de las categorías, el vicio en la voluntad de dicho socio hace anulable el contrato de sociedad. Atipícidad y omisión de requisitos esenciales.A) Antes de la Lev 26.994.- Previo a la reforma instaurada por la Ley 26.994, el Art. 17 de la Ley de Sociedades establecía las siguientes sanciones para los ca sos de atipícidad u omisión de requisitos esenciales: » En los casos de “atipícidad** (es decir cuando la sociedad había sido inscrip ta en el Registro Público sin adoptar ninguno de los tipos sociales previstos por la Ley 19.550), la sanción era la nulidad. Se aplicaba la misma sanción para el caso de omisión de requisitos esenciales tipificantes (que son aquellos requisitos que caracterizan a un determinado tipo social, y que lo diferencian de los demás, co mo por ej; la responsabilidad limitada en la SRL; la emisión de acciones en las so ciedades por acciones; etc.). • En los casos de omisión de requisitos esenciales no tipificantes (que son aquellos requisitos que deben figurar en el contrato constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para cualquier tipo de sociedad, como por ej: nombre socie tario, designación del objeto social, etc.), la sanción era que el contrato de socie dad se tomaba “anulable”. B) Luego de la Lev 26.994.- En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, el Art. 17 establece que: F O T O C O PIA R E S T E U b R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES ÍJGS CORRESPONDEN lAS PENAS DEL ART. 172 OKI. CÓD'OO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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‘*Las sociedades previstas en el Capitulo I I de esta ley no pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni comprender elementos incompatibles con el tipo legal En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los efectos propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de este Capitulo. ”
Cuando el artículo menciona a las sociedades “previstas en el Capítulo IF’, se está refiriendo a las sociedades “típicas”. Por lo tanto, en base al Alt. 17, nos que da claro que: o Ante la omisión de requisitos esenciales tipificantes (o la inclusión de ele mentos incompatibles con el tipo legal escogido), la “sanción” ya no será la nuli dad, sino que la sociedad no producirá los efectos propios de su tipo, y quedará re gida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo I {"sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo IIy otros supuestos ”, arts. 21 a 26). Veremos en este mismo capítulo el régimen de las sociedades de la Sección IV. o Ahora bien, ¿que sucede ante la omisión de requisitos esenciales no tipifi cantes'? Una aproximación a dicha respuesta, la encontramos en el reformado Art. 21 de la Ley 19.550, el cual establece: ‘%a sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capitulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las forma lidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección^\
Como vemos, este artículo no diferencia entre tipificantes y no tipificantes, si no que sólo se refiere a la omisión de requisitos esenciales, estableciendo como “sanción” (al igual que como lo dispone el Art. 17), la inclusión de la sociedad en lo regido por la Sección IV del Capítulo I de la Ley de Sociedades. • En resumen: de acuerdo a los Arts. 17 y 21 de la Ley 19.550, aquella socie dad que omita requisitos esenciales (tanto tipificantes como no tipificantes), queda rá regida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo I de la Ley de Sociedades. Sociedades de objeto Uícito.Las sociedades que tengan objeto ilícito son nulas de nulidad absoluta, ya que así lo establece el Art. 18 (Ley 19.550). Por ej: sociedades cuyo objeto social sea “tráfico de estupefacientes”, “contrabando de relojes”, “compraventa de autos robados”, etc.
Debemos aclarar que no es usual encontrarse con este tipo de casos, ya que es muy difícil que alguien pretenda inscribir tma sociedad con objeto ilícito; y más difícil aún es que le permitan inscribirla. Las consecuencias de constituir una sociedad con objeto ilícito son: 1) La sociedad debe ser declarada nula (de oficio o a petición de cualquier interesado o dd Ministerio Público).
2) Se procede a la liquidación de la sociedad, por medio de un liquidador nom brado por el juez. * En caso de que el activo de la sociedad no alcance para cancelar el pasi vo social, ios socios, es y quienes actúen como tales deberán responder ilimitada y solidariamente por las deudas de la sociedad y por los daños ocasionados. PO L ÍT IC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PASA LOS ESTUDIANTES. N O A I.A FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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* En caso de que exista un remanente luego de la liquidación, éste pasará a ser propiedad del Estado, para fomentar la educación. 3) Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros, ni tampoco para reclamar la restitución de aportes, la división de ganan cias ni la contribución a las pérdidas. 4) Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad. 5) Los terceros de mala fe (aquellos que conocían el objeto ilícito de la sociedad) BO pueden demandar a los socios ni a la sociedad. Estas consecuencias establecidas por el Art. 18 son aplicables a todas las so ciedades de objeto ilícito, tanto a las regulares, como a las previstas en la Sección IV del Capítulo I (arts. 21 a 26. Ley 19,550). Sociedades de actividad ilícita.Son aquellas sociedades que tienen un objeto lícito, pero llevan a cabo activi dades ilícitas. Por ei: una sociedad cuyo objeto social es “compraventa de indumentaria deportiva", pero consigue la mercadería robándola.
El Art. 19 establece que: "Cuando la sociedad de objeto lícito realizare actividades ilícitas^ se procederá a su disolución y liquidación a pedido de parte o de oficio, aplicán dose las normas dispuestas en elÁrt, 18*\ Por lo tanto, las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las sociedades de objeto ilícito. Sólo existe una diferencia: ^ Aquellos socios que acrediten su buena fe (es decir que no tenían conocimien to de las actividades ilícitas), quedarán excluidos de la responsabilidad ilimitada y so lidaria por las deudas sociales y los pequicios ocasionados. Además tendrán de recho a cobrar su cuota liquidatoria en caso de que, luego de la liquidación, exis ta un remanente. La diferencia se debe a que en una sociedad de actividad ilícita puede haber so cios de buena fe; en cambio en una sociedad de objeto ilícito no, ya que ninguno puede desconocer el objeto social. Sociedades de objeto prohibido.Son aquellas sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron. Porej: sólo las sociedades anónimas pueden tener como objeto actividades bancarias, fi nancieras, aseguradoras o as de fondos comunes de inversión. Ejemplo; si una sociedad colectiva determinara en su contrato social, que su objeto es realizar “ac tividades bancarias", sería considerada una sociedad de objeto prohibido,
Eí Árt. 20 establece: "Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razón del tipo, son nulas de nulidad absoluta... ”, Las consecuencias son las mismas que para las sociedades de objeto ilícito. La única diferencia es que todos los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria (si existiese remanente), sín necesidad de acreditar su buena fe. F O T O C O P IA R E S T E U b R O ES D E L IT O , .-VLOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL C Ó D :00 PENAL (1.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTU/\L)
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Sociedades simuladas.Las “sociedades simuladas” son aquellas que, a los fines de evitar prohibiciones, incapacidades o inhabilitaciones impuestas por la ley, son constituidas por testafe rros que esconden la participación de quien realmente controla a la sociedad. Los arts. 334 y 336 del Código Civil y Comercial determinan la nulidad de es ta clase de sociedades. Acción judicial de nulidad.A continuación veremos quiénes pueden ejercer la acción de nulidad, contra quiénes deben ejercerla, y cuál es el plazo de prescripción de dicha acción. * Legitim ación activa: en aquellos casos en que la nulidad es absoluta (objeto ilícito, actividades ilícitas y objeto prohibido), puede ser decretada de oficio por el juez, o pedida por el Ministerio Público o cualquier otro interesado. Porej: podrían pedirla los acreedores particulares de ios socios, para cobrarse del remanente luego de la liquidación. En otros casos de nulidad (por ej, nulidad vincular, o simulación del acto cons titutivo), puede ser pedida por cualquier sujeto que hava sido afectado por el vi cio. También pueden pedir la nulidad de la sociedad simulada aquellos terceros a los cuales se intentó perjudicar con la constitución de la sociedad (conf. art. 336 del Código Civil y Comercial). * Legitim ación vasiva: ¿contra quiénes se debe ejercer la acción? La mayoría de la doctrina opina que si se pide la nulidad del contrato constitutivo, se debe demandar a los socios. En cambio, si se pide la nulidad de la sociedad (por ej: objeto ilícito, actividades ilí citas u objeto prohibido), se debe demandar a la sociedad. Sin embargo, la regla general indica que suele demandarse a todos los socios y a la sociedad en forma simultánea. * Prescripción de la acción: la acción de nulidad prescribe a los 5 años (se trata del plazo genérico que establece el art. 2560 del Código Civil y Comercial).
Cláusulas Leoninas (Nulidad de cláusulas cu el contrato constítutivo).Las cláusulas leoninas son aquellas que “eliminan el riesgo que supone toda sociedad, y destruyen la igualdad jurídica de los socios” (conf. Níssen). Estas cláusu las son nulas de nulidad absoluta. El Art. 13 de la Ley 1 9 .550 enumera en forma ejemplificativa (no taxativa) algu nos supuestos de “cláusulas leoninas^^: “Son nulas las estipulaciones siguientes: 1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas. 2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio desig nado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias. S) Que aseguren al socio su capital o ganancias eventuales. 4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenez can al socio o socios sobrevivientes. P O L Ín C A D E PRECIO S PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COKfl’ROME'm A MANTENER ESTE LIBRO A üN PRECIO ACCESIBUS PARy\ LOS ESTUDLLNTES, N O A lA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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5) Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva”.
Debemos recalcar que, de aparecer alguna cláusula de este tipo en el contrato social, será nula la cláusula, y no e! contrato ni la sociedad. S O C IED A D E S D E L A S E C C IÓ N TV
(S ociedades no constituidas según los tipos DEL C apítulo II y otros supuestos). I ntroducción,-
La Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades abarca los arts. 21 a 26, y regula la situación de aquellas “sociedades no constituidas según los ti pos del Capítulo II y otros supuestos”. Esta sección (arts. 21 a 26) fue completamente modificada por la Ley 26.994, reformando íntegramente el régimen de las sociedades incluidas en ella. » Previo a la reforma de la Ley 26.994, la Sección IV regulaba la situación de las ^^sociedades no constituidas regularm ente”, término que incluía a las socieda des de hecho con objeto comercial, y a las sociedades irregulares. ® En la actualidad, luego de la reforma de la Ley 26.994, la Sección IV regula la situación de las ^sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo I I y otros supuestos”, término que incluye a las siguientes sociedades: a) Aquellas sociedades que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capí tulo ÍI (es decir, que no sea ninguno de los “tipos sociales” del Capítulo II). b) Aquellas sociedades que omitan requisitos esenciales. c) Aquellas sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley 19.550. Como podemos ver, la Ley 26.994 modificó el “listado” de sociedades que se incluyen en esta Sección IV; pero también reformó completamente el régimen que se les aplica (oponibilidad del contrato social, representación, istración, go bierno, responsabilidad de los socios, adquisición de bienes registrables, etc). A continuación repasaremos muy brevemente los aspectos generales del régi men anterior (previo a la reforma de la Ley 26.994), y los aspectos generales del régimen actual (posterior a la reforma de la Ley 26.994), para luego profundizar en las cuestiones puntuales de este último. Aspectos generales del régimen anterior.« Sociedades incluidas en la Sección IV (a rts. 21 a 26): sociedades no constituidas regularmente (sociedades de hecho con objeto comercia!, y sociedades irregulares). - Sociedad irregular: aquella que, si bien cuenta con un contrato escrito y la adopción de un tipo social, no fiie debidamente inscripta en el Registro Público. i-:nRO e s d e l i t o , a los infíu\ ctores les corresponden LASPENAS DEL ART. m DELCÓDIGO PENAL(I-EY11.723de PROPIEDADINTELECTUAL) f o t o c o p ia r e s t e
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- Sociedad de hecho: aquella que no cuenta con contrato escrito; o que fue constituida a través de un contrato con cláusulas muy básicas. No está adaptada a ningún tipo social, ni inscripta en el RP. ® Personalidad jurídica: estas sociedades tenían personalidad jurídica (eran conside radas “sujetos de derecho”), pero dicha personalidad era precaria y limitada. “Precaria” por que podían disolverse cuando cualquiera de los socios lo exigiera. “Limitada” porque care cían de capacidad para adquirir bienes regisírables. • Responsabilidad: los socios y aquellos que hubieran contratado en nombre de la so ciedad, quedaban obligados por las operaciones que realizara la sociedad, respondiendo en forma solidaria, ilimitada, y sin beneficio de excusión. • Relación con terceros: las cláusulas del contrato social eran inoponibles a terceros. En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representaba a la sociedad, • Relación entre los acreedores sociales y los acreedores particulares: las relacio nes entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios se regían co mo si se tratara de una sociedad regular (los acreedores particulares de los socios no po dían cobrarse de los bienes pertenecientes a la sociedad). Excepción: cuando se trataba de bienes regisírables, tenían prioridad los acreedores particulares por sobre los acreedores de la sociedad. • Relación entre los socios: las cláusulas que figuraban en el contrato social, eran inoponibles entre los socios. • Disolución de la sociedad: cualquier socio podía exigir la disolución de la sociedad en cualquier momento, sin necesidad de expresar motivo o causa. También le eran aplica bles las causales de disolución generales del Art. 94. Para que la disolución fuera oponible a terceros, debía inscribirse en el Registro Público de Comercio. e Liquidación de la sociedad: luego de pedir la disolución, el socio podía exigir a los demás que se comience con la liquidación de la sociedad. Si éstos continuaban con la acti vidad social, omitiendo el trámite líquidaíorio, el socio podía demandar la liquidación a tra vés de una acción judicial. • Regularízación de la sociedad: la reguíarización de la sociedad se producía cuando los socios adoptaban alguno de ios “tipos sociales” previstos en la Ley 19.550, celebrando el contrato social correspondiente e inscribiéndolo en el Registro Público. Ante la reguíarización de ia sociedad, los socios que habían votado en contra de dicha solución, podían desvincularse, teniendo derecho a una suma de dinero equivalente al va lor de sus respectivas partes. Con la reguíarización no nacía una sociedad nueva, sino que seguía tratándose de la misma sociedad, pero regular. Por lo tanto, frente a las obligaciones adquiridas antes de la reguíarización. los socios seguían teniendo responsabilidad ilimitada, solidaria y no subsi diaria. Pero frente a las obligaciones adquiridas luego de la reguíarización. los socios ten drían la responsabilidad correspondiente al tipo social adoptado. • Prueba de existencia de la sociedad: la existencia de estas sociedades podía acredi tarse oor cualquier medio de prueba.
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Aspectos generales de! régimen actual.o Sociedades incluidas en la Sección IV (arts. 21 a 26): sociedades no cons tituidas según los tipos del Capítulo I I y otros supuestos. Esto abarca a: socieda des que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capítulo II; sociedades que omitan requisitos esenciales; y sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley 19.550 (conf. art, 21), o Personalidad jurídica: estas sociedades son sujetos de derecho, y tienen plena personalidad jurídica. Su existencia, al igual que cualquier otra sociedad, co mienza desde su constitución (conf. art. 142, CGCN). Esta personalidad es **plena”, y ya no “precaria” ni “limitada” como sucedía antes de la reforma, ya que (por un lado) el plazo de duración que figure en el con trato social es oponible entre los socios; y (por otro lado) la sociedad puede adqui rir bienes registrables. 6 Responsabilidad de los socios: los socios responden frente a los terceros como obligados simplemente mancomunados y por partes iguales. Excepciones.- Podrá alterarse esta clase de responsabilidad cuando la solidari dad con la sociedad o entre ellos, o una distinta proporción, resulten: 1) de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de rela ciones; 2) de una estipulación del contrato social; 3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales o formales. 6 Relación con terceros: el contrato social es oponible a los terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del na cimiento de la relación obligatoria. También puede ser invocado por los terceros contra la sociedad, ios socios y los es. o Relación entre los acreedores sociales y los acreedores particulares: las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, se juzgarán como si se tratara de una sociedad típica de las del Capítulo II, incluso con respecto a los bienes registrables (conf. art. 26), lo cual constituye una importante modificación respecto al régimen anterior. • Relación entre los socios: el contrato social puede ser invocado entre los so cios, es decir que es oponible entre ellos (conf art. 22). • Disolución de la sociedad: cualquiera de los socios puede provocar la di solución de la sociedad, notificando fehacientemente tal decisión a todos los so cios, siempre que no exista una estipulación escrita referida al “pacto de duración” de la sociedad. • Liquidación de la sociedad: la liquidación de estas sociedades se rige por las normas del contrato social y de la Ley General de Sociedades (19.550). O “Subsanación” de la sociedad: la Ley 19.550 ya no habla de “regularización”, sino de “subsanación”. Esto consiste en la posibilidad que tienen las socieFOTOCOPIAJR ESTE .l'BRO ES DELITO. ALOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LASPENAS DELART Ti DELcODIÜO PENAL0.EY 11.723de PROPIEDAD iNTSLECrUAL)
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dades de “salvar” o “subsanar” el hecho o cuestión que las ubica dentro de esta ca tegoría de sociedades (las de la Sección IV). Por lo tanto, podrán subsanar: a) la omisión de requisitos esenciales (tipificantes o no tipificantes); b) la existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido; y c) la omisión de cumplimiento de requisitos formales. • Prueba de existencia de la sociedad: la solución es exactamente la mis ma que planteaba la Ley de Sociedades previo a la reforma de la Ley 26.994: “La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prue ba” (conf. art. 23). Ya vistas las cuestiones generales, entraremos a continuación en un análisis más detallado del régimen actual de las “Sociedades de la Sección IV”. S ociedades incluidas en el nuevo hégimen.-
Supuestos de! Art. 21.- Como ya habíamos adelantado, este nuevo régimen de las “sociedades de la Sección IV”, denominado “sociedades no constituidas se gún los tipos del Capitulo I I y otros supuestos” abarca (de acuerdo al Art. 21 de la Ley 19.550) a las siguientes sociedades: 1) Sociedades que estén constituidas sin sujetarse a los tipos del Capítulo ILEste inciso incluye a todas aquellas sociedades que se hayan constituido sin adop tar ninguno de los 6 tipos sociales previstos en el Capítulo II de la Ley de Socieda des. Es decir, aquella sociedad que no se haya constituido como sociedad colecti va, en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada, anó nima, ni en comandita por acciones. 2) Sociedades que omitan requisitos esenciales,- Este supuesto incluye a aquellas sociedades que se hayan constituido omitiendo requisitos esenciales, tan to aquellos requisitos tipificantes, como los no tipificantes: ® Requisitos esenciales tipificantes: son aquellos requisitos que caracterizan a un determinado tipo social, y que lo diferencian de los demás. Porei: la mención de 2 categorías diferentes de socios en la sociedad en comandita simple; la res ponsabilidad ilimitada y solidaria de los socios en la sociedad colectiva; la responsabilidad limitada en la SEL; ía emisión de acciones en las sociedades por acciones; etc.
• Requisitos esenciales no tipificantes: son aquellos requisitos que deben figu rar en el contrato constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para cual quier tipo de sociedad. Por ej: nombre societario, designación del objeto social, fijación del capital social, identificación de los socios, mención del aporte de cada socio, plazo de duración de la sociedad, etc.
3) Sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la Ley 19.550,- Para saber cuáles son las sociedades que están incluidas dentro de este supuesto, deberíamos saber con precisión qué entendió por “formalidades” el le gislador al momento de redactar la ley, cuestión que (al día de hoy) no se encuen tra esclarecida. POLÍTICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES; EDITORJALESTCDíOSECO^íPROMETEA^0\^i•re^iER este UBRO a un precio accesible PA10\ los estudiantes, no a la FOTOCOPIA; sí AL LIBRO
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En general, las ^*formalidade$^’ que exige la Ley 19.550 para las sociedades regulares son: a) Contrato escrito (conf. art. 4); b) Publicidad (art. 10); c) Inscrip ción (arts. 5 a 7).
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De manera que, en principio, cualquier sociedad que incumpla con alguna de estas formalidades, quedaría incluida dentro del régimen de “Sociedades de la Sección IV”. Esto deja en claro que, dentro de este régimen, están incluidas las clásicamente denominadas “sociedades Irregulares”, que son aquellas que cuentan con un con trato escrito y la adopción de un tipo social, pero que no fueron debidamente ins criptas en el Registro Público (carecen de la formalidad “inscripción”). Ahora bien, esta cuestión también trae aparejado un tema discutido en la doc trina: determinar si las denominadas “sociedades de hecho” (sociedades que no cuentan con un contrato escrito) están incluidas dentro de este régimen; o si, por el contrario, el legislador no las tuvo en cuenta; las ignoró, y ya no se las conside ra “sociedades”. Lo vemos a continuación. El caso de las “sociedades de hecho”,- Como veníamos diciendo, la doctri na se encuentra dividida: algunos consideran que el legislador ignoró a las “socie dades de hecho”, dejó de tenerlas en cuenta, y ya no se las considera como “so ciedades”; mientras que otros sostienen que están incluidas dentro del régimen de las “sociedades de la Sección IV” (arts. 21a 26). Veamos los fundamentos de am bas opiniones: a) Sociedad de hecho excluida del régimen societario.- Quienes sostienen esta opinión lo hacen basándose en que: ® El art. 4 (Ley 19.550) establece que “El contrato por el cual se constitu ya o modifique una sociedad, se otorgará por instrumento público o priva do”, lo cual supone que, para que exista sociedad, sí o sí debe haber un ins trumento, es decir un contrato escrito. e Los arte. 21 a 26 (régimen de “sociedades de la Sección IV”) hacen refe rencia constantemente a supuestos o situaciones donde se plantea la invoca ción o exhibición del contrato social, utilizando expresiones como “contrato social”, “cláusulas”, “exhibición del contrato”, “estipulación escrita” (etc); lo cual hace suponer que el legislador redactó estas disposiciones pensando en no incluir a las “sociedades de hecho” dentro de este régimen. I*) Sociedad de hecho como “sociedad de la Sección IV".- Quienes sostienen esta opinión lo hacen basándose en que: » Se encuentran incluidas dentro del supuesto de “sociedades que incumplen con las formalidades exigidas por la Ley 19.550” (art. 21), siendo la “forma lidad incumplida” la existencia del contrato escrito, e Si bien la mayoría de las estipulaciones plasmadas en los arts. 21 a 26 son inaplicables a las “sociedades de hecho” (por hacer referencia al “contrato F O T O C O P IA R E S T Ji .J B R O E S D E U T O , A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, ■''2 DEL CÓDIGO PENAL ().EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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escrito”), hay algunas de ellas que no sólo son aplicables a las sociedades de hecho, sino que parecen redactadas para ser aplicadas a ellas. Es por ello que, quienes defienden esta última opinión (por ej, Nissen), sos tienen que a las sociedades de hecho no se les aplican todos los artículos o soluciones de la Sección IV, sino sólo aquellas que no requieren la existen cia del “contrato escrito”. Entonces: - No se aplicarían a las sociedades de hecho: la posibilidad de invocar las cláusulas del contrato social entre los socios, ni ante la sociedad, ni fren te a terceros (arts. 22 y 23, 1er párrafo); tampoco la posibilidad de “sub sanar” la sociedad (art. 2 5 ,1er y 2do párr.). - Si se aplicarían a las sociedades de hecho: la posibilidad de adquirir bie nes registrables (art. 23, 2do párr.); la posibilidad de acreditar la existen cia de la sociedad por cualquier medio (art. 23, 3er párr.); la solución so bre la responsabilidad de los socios (art. 24); las normas sobre disolución y liquidación de la sociedad (art. 25, Ser párr.); las disposiciones referi das a la relación entre acreedores sociales y acreedores particulares de los socios (art. 26). Consideramos acertada esta última opinión, que considera a las “sociedades de hecho” incluidas dentro del régimen de “Sociedades de la Sección IV”, con las li mitaciones analizadas en los párrafos precedentes. El caso de las “sociedades civiles”.- Las sociedades civiles, previo a la refor ma de la Ley 26.994, se encontraban definidas y reguladas en los arts. 1648 y si guientes del viejo Código Civil. Recordemos que las sociedades civiles se caracterizaban, principalmente, por no adoptar ninguno de los tipos previstos en la Ley de Sociedades, y solían ser uti lizadas por profesionales liberales que pretendían ejercer sus profesiones en for. ma asociada (por ej: abogados, contadores, etc). Eran consideradas sujetos de derecho, con personalidad jurídica, y sus carac terísticas principales eran que sus socios tenían responsabilidad ilimitada, manco munada y no subsidiaria; debían constituirse por escritura pública; no se inscri bían en el Registro Público; y (al igual que en las sociedades comerciales) perse guían la finalidad de lucrar. Con la derogación del Código Civil (y por ende de sus arts. 1648 y ss), y con la sanción del nuevo Código Civil y Comercial, las “sociedades civiles” quedaron derogadas, ya que el nuevo Código no legisla nada sobre ellas. De esta forma, fue ron eliminadas de la legislación argentina. Ahora bien, ante esta situación se abren algunos interrogantes: ¿Se puede, en la actualidad, constituir una sociedad civil? No, ya que deja ron de existir en nuestro ordenamiento. POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANTES; EDlTOJíIAI. ESTUDIO SE COMPROMEfE A MANTEÍíER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAIU\ LOS ESTUDIANTES. N O A I J \ FOTOCOPIA; SÍ AI. LIBRO
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¿Qué sucede con las sociedades civiles que ya existían al tiempo de quedar derogado el viejo Código Civil? Estas sociedades pasarán a estar reguladas por el régimen de “sociedades de la Sección IV” que estamos analizando aquí. En caso de que hubieran cumplido con el requisito de estar constituidas por escritura pública, se aplicarán las reglas de su estatuto, en todo lo que sean com patibles con el régimen de ios arts. 21 a 26 (“sociedades de la Sección IV”) de la Ley 26.994. D enominaciones de estas sociedades.-
La doctrina difiere ampliamente en cuanto a la manera de denominar o llamar a estas sociedades. De esta forma, nos encontramos frente a las siguientes formas de denominarlas; “sociedades simples o libres ”, “sociedades residuales ", “socie dades no regulares ”, “sociedades de la Sección IV ”, A lo largo de esta obra, vamos a optar por llamarlas ^‘sociedades no regulares** o “sociedades de la Sección IV**. O ponibílidad del contrato so c u l .-
Entre los socios.- El contrato social es oponible entre los socios, lo cual sig nifica que ios socios pueden hacer valer (entre sí) las cláusulas establecidas en el contrato social. Así lo establece claramente el reformado Art. 22 (Ira parte) de la Ley 19.550: A rt, 22 (Ira parte).- "Régimen aplicable. El contrato social puede ser invocado en
tre los socios...
Esto significa que: " cada socio puede hacer valer el contrato social firente a los demás socios y frente a la sociedad; y ~ la sociedad puede hacer valer el contrato social firente a cualquier socio. Eiempios: un socio puede hacer valer ante los demás socios y ante la sociedad la cláusula de! con trato que le confiere determinadas facultades de representación; la sociedad puede requerir a cada so cio el cumplimiento del aporte al cual se obligó en el contrato social; etc.
Frente a terceros.- Por otro lado, la 2da parte del Art. 22 se refiera a la oponibilidad del contrato social frente a terceros: Art, 22 (2da parte).- "...Es oponible a los terceros sólo si se prueba que lo conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del nacimiento de la relación obligatoria y también puede ser invocado por los terceros contra la sociedad, los socios y los ad ministradores.
Por lo tanto: a) La sociedad y los socios pueden hacer valer el contrato social frente a terce ros, sólo cuando esté probado que estos terceros conocían el contenido del contra to social ai momento de contratar con la sociedad, o al momento en que nació la relación obligatoria que los une. FO T O C O PIA R E S T E LIBRO E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17?. DbL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Ejemplo: en el contrato social está establecido que los socios no responden en partes iguales fren te a las deudas de la sociedad, sino en partes desiguales (por ej, el Socio A responde por el 50%, el So cio B por el 40% y el Socio C por el 10%). Dicha cláusula podrá hacerse valer frente ai acreedor (ter cero), pero sólo si la sociedad o los socios prueban que el acreedor conocía el contrato social al mo mento de contratar con la sociedad.
b) Los terceros pueden invocar el contrato social (es decir, hacerlo valer) fren te a la sociedad, los socios y los es. Ejemplo: en el contrato social está establecido que los socios responden en forma solidaria (y no en forma mancomunada) frente a las deudas de la sociedad. El acreedor (tercero) podrá hacer valer di cha cláusula frente a la sociedad, los socios y los es.
R epresentación, A dministración y G obierno.»
En coherencia con el punto anterior, el Art. 23 (Ira parte) de la Ley 19.550 es tablece: Art. 23 (Ira parte).- "Representación: istraciónpgobierno. Las cláusulas rela tivas a la representación, la istración y las demás que disponen sobre la organi zación y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas entre los socios. En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la sociedad exhi biendo el contrato, pero la disposición del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que los terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la re lación jurídica... ”,
Por lo tanto: a) Todas aquellas cláusulas del contrato referidas al régimen de representa ción, istración, organización y gobierno de la sociedad, son oponibles entre los socios, y pueden ser invocadas por cualquiera de ellos. b) Al momento de relacionarse la sociedad con terceros, cualquiera de los so cios puede representar a la sociedad, pero hay una condición: quien esté represen tando a la sociedad, debe exhibir el contrato social. Sin embargo, la disposición del contrato social referida a esto le puede ser opuesta, cuando se demuestre que los terceros conocían dicha disposición al mo mento de nacer la relación jurídica. Ejemplo: en el contrato social se establece que la facultad de representar a la sociedad frente a ter ceros corresponde al Socio A, Sin embargo, basándose en este artículo, el Socio B celebra un contra to con un tercero en representación de la sociedad, exhibiendo el contrato social. En dicho caso, tan to la sociedad como los restantes socios podrán cuestionar dicho acto (es decir, hacer valer frente al tercero la cláusula donde consta que la representación correspondía al Socio A), pero para ello debe rán probar que el tercero conocía dicha cláusula al momento en que nació la relación jurídica entre él y la sociedad.
A dquisición de bienes registrables.»
La segunda parte del reformado Art. 23 se refiere a la posibilidad que tienen es tas sociedades de adquirir y ser titulares de bienes regislrables: A rt 23 (2da parte).- "...Bienes registrables. Para adquirir bienes registrables la so ciedad debe acreditar ante el Registro su existencia y las facultades de su representanP O L Ín C A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPRO^ÍETE A MANTENER líSTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR\ LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio te p o r un acto de reconocimiento de todos quienes afirman ser sus socios. E ste acto debe ser instrumentado en escritura pública o instrumento privado con firm a autenti cada p o r escribano. E l bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar la proporción en que participan los socios en tal sociedad... ".
Se trata de una reforma innovadora de la Ley 26.994, ya que anteriormente es tas sociedades carecían de capacidad para adquirir bienes registrables. Sin embargo, para poder adquirir bienes registrables (por ej, un automóvil, un inmueble), la sociedad deberá cumplir con una serie de requisitos: 1) La sociedad deberá acreditar su existencia ante el Registro Público, por me dio de un documento llamado “acto de reconocimiento”. 2) En este “acto de reconocimiento” también deben estar detalladas las facul tades del representante de la sociedad. 3) Debe ser efectuado por todos aquellos que afirman ser socios en la sociedad. 4) Debe estar instrumentado en escritura pública o instrumento privado con fir ma autenticada por escribano. 5) El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, pero deberá indicarse la pro porción en que participan los socios en la sociedad. P rueba de
la ex ist en c ia de l a socíedad.-
Tal como habíamos adelantado, la existencia de esta dase de sociedades pue de acreditarse por cualquier medio de prueba (conf. Art. 23, 3ra parte). A través de esta norma, la ley intenta: * Proteger los derechos de los acreedores de la sociedad (ya que podrán acreditar más fácilmente la existencia de la sociedad).
* Proteger los derechos de los mismos socios (si un socio quiere disolver la sociedad, podrá acreditar en forma más sencilla la existencia de la misma y su carácter de socio). R esponsabilidad de los socios.-
E1 Art. 24 de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26.994) se encarga de esta blecer qué tipo de responsabilidad pesa sobre los socios de esta clase de sociedades: A rt 24.- “Responsabilidad de los socios. Los socios respondenfrente a los terceros como obligados simplemente mancomunados y por partes iguales, salvo que la solida ridad con la sociedad o entre ellos, o una distinta proporción, resulten: 1) de una estipulación expresa respecto de una relación o un conjunto de relaciones; 2) de una estipulación del contrato social, en los términos del artículo 22; 3) de las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar y respecto del cual se dejaron de cumplir requisitos sustanciales oformales."
Por lo tanto, el principio general es que la responsabilidad de los socios es: 1) Mancomunada: esto significa que cada socio responderá solamente por la parte que le corresponde, a diferencia de lo que sucede con la responsabilidad soFOTOCOPIAR ESTE L.f>RO ES D EU T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17? OFJ, CÓDIGO PENAL (LEY U . l Z i de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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lidaria donde el acreedor social puede reclamar la totalidad de la deuda a cualquie ra de los socios. En este caso (responsabilidad mancomunada) el acreedor social podrá reclamar a cada socio solamente la parte de la deuda correspondiente a di cho socio. 2) Por partes iguales: esto significa que la manera de “repartir” el porcentaje de cada obligación de la sociedad (entre los socios) es en partes idénticas. Ejemplo: si la sociedad tiene 4 socios, y pesa sobre ella una deuda de $10.000, el acreedor de di cha deuda podrá reclamar solamente $2500 a cada socio, y cada socio estará obligado a pagar única mente esos $2500.
El mismo artículo 24 se encarga de establecer excepciones a este principio ge neral. La responsabilidad de los socios puede pasar a ser solidaria (es decir, que ca da socio esté obligado por el total de cada deuda social) y/o en distintas proporcio nes (es decir, en porcentajes distintos a la “igualdad" del principio general), cuan do esto surja de: a) Una estipulación expresa para una determinada relación o conjunto de re laciones. Porei: la sociedad realiza una compra a un proveedor determinado, estableciendo en forma expre sa que frente a esa relación los socios se responsabilizan en forma solidaría.
b) Una estipulación del contrato social (en los términos del art. 22). Porei: en eí contrato social de una sociedad de 3 socios, se establece que el Socio A responderá por el 50% de las deudas sociales, el Socio B por el 30%, y el Socio C por el 20%.
Cuando este inciso aclara los términos del art. 22’\ nos recuerda que es-, ta cláusula será oponible entre los socios, que la sociedad podría oponerla firente al acreedor siempre que pruebe que éste conocía el contenido del contrato, y que el acreedor podrá oponer dicha cláusula frente a la sociedad, los socios y los ad ministradores. c) Las reglas comunes del tipo que manifestaron adoptar (y respecto del cual se dejaron de cximplir requisitos sustanciales o formales). Por ei: al momento de constituir la sociedad, los socios habían establecido que se trataría de una sociedad colectiva (responsabilidad solidaria), pero omitieron el cumplimiento de algún requisito esen cial, y a causa de ello caen dentro del régimen de las “sociedades de la Sección IV”. En este caso, la responsabilidad “solidaria” surge de las “reglas comunes” del tipo de sociedad que manifestaron adop tar (sociedad colectiva).
Críticas al régimen de responsabilidad.- El régimen de responsabilidad de esta clase de sociedades (que recién describimos) ha recibido distintas críticas des de la doctrina. Vemos a continuación las más trascendentes: 1) Traslado del riesgo a los acreedores sociales: con eí régimen de responsa bilidad anterior a la reforma (solidaridad), el acreedor podía reclamarle la totali dad del pago a cualquier socio, y todos los socios estaban obligados por el total de la deuda (más allá del derecho de repetición que tenía el socio que pagó frente a los demás socios). De esa forma, se le simplificaba el cobro al acreedor en caso de que alguno de los socios no contara con el dinero suficiente para afrontar la deuPOLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLU-ESItIDIO SE COMPROiVíETB A MAí'H'ENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIAN1TS. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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da. Con el sistema actual, el acreedor sólo podrá reclamarle a cada socio la parte de la de la deuda que le corresponde a dicho socio (por ej: un 25% al Socio A, un 25% al Socio B, etc,,.). De esta forma, el “riesgo” de no cobrar el total de la deu da se traslada injustamente al acreedor. 2) Injusticia frente a determinadas sociedades regulares: el régimen actual de responsabilidad, ubica a los socios de estas “sociedades no regulares” de la Sec ción IV en una situación más ventajosa que en algunas sociedades constituidas re gularmente. P orej: en una sociedad colectiva, donde se han cumplido todos los requisitos de constitución e ins cripción, los socios responden en forma solidaria frente a las obligaciones de la sociedad.
3) Desigualdad frente a socios y es en la etapa fimdacionaí de la sociedad: el art. 183, que no fue modificado por la reforma, establece respecto de las Sociedades Anónimas que "...Los directores, los fundadores y la sociedad en formación son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no esté inscripta... De esta forma, la ley ubica a los integrantes de estas sociedades, durante el pe ríodo fundacional, en una situación desventajosa (responsabilidad solidaria) en comparación con los integrantes de la sociedad no regular de la Sección IV (res ponsabilidad mancomunada). Esta situación es por demás injusta, si se tiene en cuenta que los primeros se encuentran cumpliendo con todos los requisitos que contempla la ley, mientras que los segundos no cumplieron ni les interesa cumplir con dichos requisitos. SüBSANACIÓN DE LA SOCIEDAD.-
Como habíamos anticipado, la Ley 19.550 dejó de hablar de “regularización”, para pasar a hablar de “subsanación”. El reformado Art. 25 se refiere a esta cuestión. Art. 25.- "Subsanación. En el caso de sociedades incluidas en esta Sección, la omisión de requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la existencia de elemen tos incompatibles con el tipo elegido o la omisión de cumplimiento de requisitosforma les, pueden subsanarse a iniciativa de la sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duración previsto en el contrato. A falta de acuerdo unánime de los socios, la subsanación puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarisimo. En caso necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan. El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de quedarfirme la decisión judicial, en los términos del articulo 92. ”
Por lo tanto, nos queda claro que la subsanación consiste en la posibilidad que tienen las sociedades de “salvar” o “subsanar” la cuestión que las ubica dentro de esta categoría de sociedades (las de la Sección IV). Por ende, podrán subsanar: a) la omisión de requisitos esenciales (tipificantes o no tipificantes); b) la existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido; y c) la omisión de cumplimiento de requisitos formales. FOTOCOPIAR ESTE LiuRO ES DEUTO. ALOS INFRACTORES Í.ÉS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. i TZ Di ILCÓDIGO PENAL (LEY 15.723 de PROPIEDAD IN-TELECrUAL)
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¿Quién puede solicitarla? Tanto la sociedad como cualquiera de los socios. ¿Qué mayoría se necesita? El acuerdo unánira^de los socios. ¿En qué momento se puede solicitar? Én cualquier momento, durante el pla zo de duración de la sociedad, previsto en el contrato. ¿Puede ser ordenada por un juez? Sí, a falta de acuerdo unánime de los so cios, la subsanacíón puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarísimo. En caso de ser necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor responsabilidad a los socios que no lo consientan. En este último caso, el socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso dentro de los 10 días de quedar fírme la decisión judicial (conf. art. 25), Críticas al régimen de subsanacíón.» Este nuevo régimen de “subsanación” ha recibido las siguientes críticas en la doctrina; 1) Exclusión de sociedades que carecen de contrato social (sociedades de he cho): el Art. 25 establece que la subsanapión puede iniciarse “en cualquier tiempo durante el plazo de la duración previsto en el contrato ”, lo cual excluye la posi bilidad de ser subsanadas de las sociedades de hecho (que no cuentan con un con trato escrito). 2) Mayoría demasiado exigente: el Art. 25 establece que, para tomar la deci sión de iniciar la subsanacíón, la sociedad necesita del voto unánime de los socios, lo cual ocasiona que el éxito de la subsanacíón quede “en manos de cualquier mi noría insignificante” (conf. Nissen). En dicho caso, la sociedad se verá obligada a recurrir a sede judicial, a fin de lograr la subsanacíón. D isolución y L iquidación.» -
Disolución de la sociedad.» Cualquiera de los socios puede provocar la diso lución de la sociedad. Sin embargo, el reformado art. 25 deja en claro que sólo podrán hacerlo **cuando no media estipulación escrita del pacto de duración”. De manera que el prin cipio general es que debe respetarse el plazo de duración estipulado por escrito, y sólo en caso de no existir tal estipulación, cualquier socio podrá pedir la disolu ción de la sociedad. ¿Cómo debe hacer para pedir la disolución? Debe notiñcar fehacientemente a todos los demás socios su voluntad de disolver la sociedad (por ej: a través de una car ta documento, un telegrama colacionado, o notificación notarial).
En dicho caso, los efectos de la disolución se producirán de pleno derecho en tre los socios a los noventa (90) días de la última notificación en tal sentido. Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deben pagar a los salientes su par te social. Liquidación de la sociedad.- La liquidación de estas sociedades se rige por las normas del contrato social, y por las normas que la Ley de Sociedades prevé P O liT IC A D E PRECIOS PARA ESTU D IAK IES: EDITOKÍAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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para la “liquidación” de las sociedades regulares (arts. 101 a 112). Por ello remi timos al Capítulo XII de esta obra, a la parte de ^Liquidación de la Sociedad**. R elación entre los acreedores,-
Como ya habíamos adelantado, el reformado Art. 26 establece que las relacio nes entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, sojuzgarán como si se tratara de una sociedad típica de las del Capítulo lí, incluso con respecto a los bienes registrables. Esto significa que, al igual que en cualquier sociedad típica, los acreedores par ticulares de los socios no pueden cobrarse de los bienes pertenecientes a la socie dad, ni siquiera en caso de quiebra. Es decir que “tos acreedores de los socios no son acreedores de la sociedad**. La redacción del nuevo Art. 26 incluye una importante modificación respec to al régimen anterior, el cual establecía que cuando se trataba de bienes regis trables, tenían prioridad los acreedores particulares por sobre los acreedores de la sociedad.
FOTOCOPIAR ESTE Ju-Jí RO ES DELITO. A LOS IKFMCTORES LES CORRESPONDEN Í:./\S PENAS DEL ART. 17?. DEL CÓDIGO PEN/U, (I„Ey 1L7Z3
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S íntesis G ráfica
NU L I D A D E S S O C I E T A R I A S En materia societaria, la nulidad puede afectar tanto al contrato social como a alguna de sus cláusulas.
Por lo general, al contrato de sociedad no le son aplicables las normas dei Código Civil y Comercial referidas a "nulidad de los actos jurídicos". • Diferencias entre el régimen de nulidades socie t a) Nulidad Vincular tarias y el régimen dei Código Civil y Comercial. ‘b) Efectos de la nulidad
4 incapacidad oS
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del socio (ej: demencia); o vicio en la voluntad del socio (por ej: violencia).
N. ( Excepciones Participación o q.eyi9.5^ y ^ prestación esencial. J;Principio General ]________ \ 2) Sociedad unipersonal Si se declara nulo el vínculo de uno de los so 3) Único socio de una cios, la sociedad sigue en pie con los restantes. de las categorías. Aquella sociedad que omita requisitos esenciales (tanto tipificantes como no tipificantes), quedará re gida por lo dispuesto en la Sección IV del Capítulo í.
,SoCíÉ»AD¿s DE O bjetó Íiiíci;i (>
' Las sociedades que ten gan objeto ilícito son nu las de nulidad absoluta. IPorci: una sociedad cuyo objeto social sea "tráfico ^ ^tupefacientes"),
I) La sociedad debe ser declarada nula. d^constHui^ l \ procede a la liquidación de ía sociedad, una sociedad W socios no pueden alegar la existencia de la sociedad. ... \ 41 Los 3ros. de buena fe nueden atesar contra los socios la existencia
7/fcto
\ 5) Los 3ros.de mala fe no pueden demandar a los socios ni a la sociedad.
Soa lídades í)E:Ági^iviPaiuÍ éí.gíta'■ Son aquellas sociedades que tienen objeto lícito, pero llevan a cabo actividades ilícitas. (Por ei: una sociedad cuyo objeto social es "compraventa de indumentaria deportiva", ^pero consigue la mercadería robándola).
■Conseep^cm; Sociedades de Objeto ilícito.
La única diferencia es que aquellos socios que acrediten su buena fe, quedan exclui dos de la responsabilidad ilimitada y soli daria (y además tendrán derecho a cobrar su cuota liquidatoria).
Sot.:!KDAUiÍ:S l>E' (IlfJIi'IÓ PlÚliniílOÓí Son aquellas sociedades cuyo objeto es prohibí-' lííonsecuéhc^^-; ..do debido al tino social que adoptaron. fPor ei: si una sociedad colectiva tuviera por Sociedades de objeto realizar "actividades bancarias", sería Objeto ilícito. considerada una sociedad de objeto prohibido).
rá-i m
isr
^ \ \' \ '
• Juez/Ministerio Público/cualquier otro interesado (casos de nulidad absoluta). • cualquier sujeto que haya sido afectado por el vicio (otros casos de nulidad). • terceros a los cuates se intentó peijudicar (caso de sociedad simulada).
^ • si se pide la nulidad del contrato cons titutivo: a los socios. • si se pide la nulidad de la sociedad: a la sociedad. Prescripción — 5 años (art, 2560 CCCN),
\
La única diferencia es que todos los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria, sin necesidad de acreditar su buena fe,
aquellas que "eliminan el ries go que supone toda sociedad, y destruyen la igualdad jurídica de los socios" (conf. Nissen). Estas cláusulas son nulas de nulidad absoluta. Bí Art. 13 de la Ley 19.550 enumera en forma ejemplíficativa 5 supuestos de "cfoiisHtos leoninas" (aplicables a las Sociedades),
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S íntesis G ráfica
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La Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades abarca los arts, 21 a 26, y regula la situación de aquellas “sociedades no constituidas según los tipos del Capítulo XIy otros supuestos*’. * Esta Sección fue completamente modifica • Previo a la reforma de la lev 26.994. la Sección TV regulaba da por la ley 26.994, reformando íntegramente la situación de las “sociedades no constituidas regularmente* el régimen de las sociedades incluidas en ella. {sociedadesde hecho con objeto comercial, y sociedades irregulares). SoaKDA'DES'lÑCl.UllUS ENEL NUEVO RÉGIMEN' 1) Sociedades que estén constituidas sin su jetarse a los tipos del Capitulo Xt Las que se hayan constituido sin adoptar ninguno de los 6 tipos sociales previstos en el Cap. II de la Ley 19,550 (SC, SCS, SC!, SRL, SAy SCA),
|||a p ||||g |a |í ^ || '•'•Frente^a^^té.ré^^ < art/Í 2í.2^ paite)
2} S o cied a d que omi- 3) Socó^lád^ que incumplan con lasfor^ tanrequisitosiésenciales. malidades exi^a sp o r la Ley J9.55ft * Se refiere tanto a los re "Formalidades "k— a) Contrato escrito; quisitos tipiftcantes co V b) Publicidad; mo a los no tipificantes. ' c) Inscripción.
El contrato social es oponible entre los socios, lo cual significa que los socios pueden hacer valer (entre si) las cláusulas establecidas en el contrato social
a) La sociedad y los socios pueden hacer valer el contrato social frente a terce ros, sólo cuando esté probado que estos terceros conocían el contenido del con1 . trato social al momento de contratar con la sociedad, o al momento en que na^ ció la relación obligatoria que los une. b) Los terceros pueden invocar el contrato social (es decir, hacerlo valer) fireníe a la sociedad, los socios y ios es.
í;RÉéRESEN'ÍA(;(6N,.AnriiNistiíÁ
.■
• a) Todas aquellas cláusulas del contrato re feridas al régimen de representación, istrción, organización y gobierno de la so ciedad, son oponibles entre los socios, y pue den ser invocadas por cualquiera de ellos. b) Al momento de relacionarse la sociedad con terceros, cualquiera de los socios puede representar a la sociedad. Condición: quien esté representando a la sociedad, debe exhi bir el contrato social, Sin embargo, la disposición del contrato social referida a es to le puede ser opuesta, cuando se demuestre que los terceros conocían dicha disposición ai momento de nacer la relación jurídica. A dquisición de bienes reolstilables
PrL'EBAÜE EXLSTr.NClADE LA.SOCIEDAD Art. 25 — posibilidad que tienen las sociedades de “salvar” o “subsanar”: a) la omisión de requisitos esenciales; b) la existencia de elementos incompa tibles con el tipo elegido; y c) la omisión de cumpíiraiento de requisitos formales.
R espo Nsaiíjudat ) de los socios
• Principio general La responsabilidad es: 1) Mancomunada: cada socio responderá sola mente por la parte que le corresponde. 2) Por partes iguales: la manera de “repartir” el porcentaje de cada obligación de la sociedad (entre ios socios) es en partes idénticas. * Excepciones — La responsabilidad puede ser soli daria y/o en distintas proporciones cuando esto suija de: a) Una estipulación expresa para ima determina da relación o conjunto de relaciones, b) Una estipulación del contrato social. c) Las reglas comunes del tipo que manifesta ron adoptar.
Estas sociedades tienen la posibilidad de adquirir y ser titulares de bienes registrables (conf. art. 23,2° parte). —>■Requisitos (5). La existencia de esta clase de sociedades.puede acreditarse por cuaiquíer medio de prueba (conf. art. 23, 3“ parte). DI-SOLUCIÓN
Cualquiera de ¡os socios puede pro vocar la disolución de la sociedad “cuando no media estipulación es crita delpacto de duración** (art, 25).
Se rige por las normas del contrato social, y por las normas s/ “liquidación” de las sociedades regulares.
í> Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, aun en caso de quiebra, sojuzgarán como si se tratara de una sociedad típica de las del Ca pítulo II, incluso í'on respecto a los bienes registrables (art, 26).
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CAPITULO VI LOS SOCIOS E l E stado de S ocio .-
E1 Estado de socio es la situación en la que se encuentra una persona por el simple hecho de formar parte de una sociedad. Dicho estado puede adquirirse de 2 maneras distintas: a) Por la intervención en el contrato constitutivo de la sociedad; o b) Por la incorporación posterior (por ej: a través de ia compra de acciones; incorpora ción m onis causa, etc).
Quien adquiere el estado de socio, pasa a ser titular de una serie de obligacio nes y derechos, como veremos a continuación. Sin embargo, vale aclarar que las Obligaciones y derechos emergentes del es tado de socio no son iguales en todos los tipos sociales (por cj : las obligaciones de un ac cionista no serán exactamente iguales a las de un socio de una sociedad colectiva).
L as O bligacíones del socio .-
Las obligaciones de los socios son las siguientes: 1) Integrar los aportes comprometidos.- Cada socio debe efectuar los apor tes que se haya obligado a realizar. La Ley 19.550 establece graves sanciones para los casos en que se incumpla con esta obligación: El Art. 37 dispone que aquel socio que incurra en mora en el cumplimiento de dicha obligación, deberá resarcir los daños e intereses que su incumplimiento haya ocasionado (por ej: daño emergente, lucro cesante, etc). Incluso, en las sociedades de interés (SC, SCS, SCI) y en las sociedades de res ponsabilidad limitada, la sociedad podrá: - Excluir al socio de la sociedad, o - Exigirle judicialmente el cumplimiento del aporte. En cambio, para las sociedades por acciones rige el Art. 193, el cual establece diversas sanciones. Profimdizaremos en los capítulos correspondientes a Sociedad Anónima y Sociedad en Comandita por acciones. ¿Desde qué momento se encuentra en mora el socio? Depende: * Si el contrato social o estatuto fija un plazo para cumplir, la mora se produ ce de pleno derecho (automáticamente) desde el momento en que vence el plazo. Por lo tanto, para constituir en mora al socio deudor, no es necesaria la intimación (ju dicial o extrajudicial) por parte de la sociedad. * Si el contrato social o estatuto no fija un plazo, el aporte será exigible desde la inscripción de la sociedad en e! Registro Público. POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTODIANTES: EDITORIALESTUDIO SE CÓMPROXíETE A ALWTEMER tiSIE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA L.OS ESTUDIANTES. NO A \A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Adecuar su conducta a las necesidades de la sociedad,- Esta obligación es lo que se conoce como **affectio societatis*^ (ver Capítulo II). Consiste en la pre disposición de los socios de orientar sus conductas en favor de los intereses de la sociedad, y no de los intereses propios. Es por ello que se les exige a los socios los siguientes deberes: a) Deber de lealtad: el socio debe lealtad a la sociedad. Por ese motivo la Ley 19.550 establece \bíprohibición de competencia. En las sociedades de personas, los socios tienen prohibición absoluta de com petir con la sociedad que integran (por ej: no pueden constituir otra sociedad dedicada a lo mis mo y que signifique una competencia). Aquel socio que lo haga, podrá ser excluido de la sociedad. También deberá entregar los beneficios que haya obtenido y resarcir los daños que haya provocado (art. 133). En cambio, en la sociedad de responsabilidad limitada y en la sociedad anóni ma. la prohibición de competencia sólo se les exige a los es y direc tores respectivamente (arts. 157 y 273). El deber de lealtad también se observa en otros casos: * Abstención de votar.- Los socios deben abstenerse a votar en cuestiones en las que tengan intereses opuestos a los de la sociedad. Por ei: Juan Pérez (socio) debería abstenerse a votar si lo que se discute es la exclusión del socio Jorge Pérez (hermano del primero).
* Abstención de utilizar la sociedad con fines extrasocietarios.- Los socios tienen prohibida la utilización de la sociedad para realizar fines extrasocieíarios en beneficio propio, o para defraudar a terceros. * Abstención de utilizar los fondos de la sociedad,- Los socios no pueden uti lizar el dinero u otros bienes de la sociedad en un negocio propio o de un tercero. Aquel que lo haga, deberá incoiporar a la sociedad las ganancias resultantes de la utilización de esos fondos. Si no consiguió ganancias, deberá resarcir las pérdidas ocasionadas (art. 54). b) Deber de istración: en las sociedades de personas, cuando el contra to constitutivo no organiza el régimen de istración de la sociedad, todos los socios están obligados a istrarla. Aquel que se niegue incurrirá en un grave incumplimiento de sus obligaciones, por lo cual podrá ser excluido de la sociedad (arts. 127 y 91 seg. párr).
Esto no es aplicable en las sociedades de responsabilidad limitada ni en las so ciedades anónimas, ya que la Ley 19.550 les exige la organización del órgano de istración dentro del contrata social o estatuto. En las SRL la istración estará a cargo de la Gerencia, mientras que en las SA estará a cargo del Directo rio (arts. 157 y 166, inc 3). 3) Contribuir en las pérdidas.- En cualquier tipo de sociedad, los socios tie nen la obligación de soportar las pérdidas. Sin embargo, debemos distinguir;
rO T O C O P IA R E STE LíBKO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 173 DE! ■CÓDK'O PENAL (LEY ! 1,723 ác PROPIEDAD INTELECTUAL)
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* En las “sociedades de personas^ (sociedad colectiva, en comandita simple, etc), los socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las pérdidas de la sociedad. Por lo tanto, los acreedores de la sociedad podrán cobrarse no sólo del patrimonio social, sino también del patrimonio personal de cada uno de los socios. * En las “sociedades de capital” (sociedad de responsabilidad limitada, sociedad anóni ma, etc), las pérdidas de los socios están limitadas: sólo responderán con lo que ha yan aportado a la sociedad. En este caso, los socios también contribuyen a sopor tar las pérdidas, pero sólo con lo aportado a la sociedad. Los D erechos del socio .La Ley 19.550 otorga a los socios una serie de derechos, los cuales son esen ciales e inderogables. Esto significa que no pueden ser suprimidos por el contrato constitutivo ni por el estatuto de la sociedad. Los derechos de los socios son de 2 clases:políticos o patrimoniales, como ve remos a continuación.
Derechos Políticos Son aquellos derechos que permiten la actuación e intervención del socio den tro de la sociedad: 1) Derecho de mformación.- Es el derecho que poseen los socios de conocer y estar interiorizados de lo que ocurre en la sociedad. Las fiientes de información son las siguientes: * Presentación de estados contables: los es tienen la obliga ción de presentar los estados contables (o balances anuales), al menos una vez al año. Se trata de un conjunto de documentos e informes, a través de los cuales la istración describe la situación patrimonial, económica y financiera de la sociedad (art. 234 y arts. 61 a 67). * Pedido de informes, v examen de libros: los socios tienen derecho a exa minar los libros y papeles sociales (libro diario, inventarios, balances, etc), y a pedirle al los informes que consideren necesarios (art, 55). * Derecho de voz: este derecho es ejercido por los socios durante las asam bleas (o reuniones de socios). A través de él, los SOCIOS pueden consultar a los i nistradores acerca de la interpretación de los estados contables, a fin de emitir un voto fundado con respecto a la validez de dichos documentos. * Exhibición de actas: las deliberaciones de los órganos colegiados (directo rios, asambleas, etc) deben ser exhibidas a los socios a través de “actas” (conf. arts 73 y 249).
Vale mencionar que en las sociedades por acciones, existe una importante fuente de información: el Informe del Síndico. Se trata de un informe, a través del cual, el síndico de la sociedad describe la situación económica y financiera de la sociedad; y dictamina sobre la memoria, inventario, balance y estado de resulta dos de la sociedad. POLÍTICA DE PBECIOS PARA ESTUDIANTES; EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA tó S ESTUDIANTES. N O AIJV FOT'OCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Derecho de receso.- Es el “derecho que le asiste a todo socio o accionista de retirarse de la sociedad cuando por decisión del órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea de accionistas) se resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto, encontrándose aquél, luego de ese acontecimiento, con una sociedad di ferente a aquella en la cual resolvió oportunamente integrarse.” (definición deNissen). Ejemplo: en una reunión de socios de una SRL se decide, por mayoría, transformar la sociedad en una Sociedad Colectiva, lo cual ocasionaría una mayor responsabilidad para todos los socios. Ante esa situación, el socio que esté disconforme con la decisión adoptada, tiene la posibilidad de retirar se de la sociedad.
Además del derecho a retirarse, el socio podrá exigirle a la sociedad tina suma de dinero que represente el valor de su participación social actualizada (según resul te del último balance realizado).
¿En qué casos se puede ejercer este derecho? Debe tratarse de decisiones del órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea) que impliquen una modificación im portante en la sociedad, o en la posición que el socio tiene dentro de ella. E! Art. 245 enumera varios supuestos en que el socio (o accionista) puede ejercer el derecho de receso (por ej; transformación, transferencia de domicilio al extranjero, cambio fun damental de objeto, aumento de capital mayor a! quíntuplo, etc).
De esta forma, la ley respeta el principio mayoritario, al mismo tiempo que protege los intereses de aquel socio que no está de acuerdo con la nueva situación de la sociedad. Más adelante, cuando veamos por separado los diferentes tipos de sociedades, explicaremos cómo funciona el derecho de receso en cada una de ellas, 3) Derecho de voto.- Es el derecho a través del cual los socios participan en el gobierno de la sociedad, es decir en la toma de decisiones. Este derecho está liga do al derecho de información, ya que sin una buena información sobre la situación de la sociedad, no se podrá votar en forma idónea. El voto es una herramienta fundamental de las sociedades, ya que a través del conjunto de votos individuales se toman las decisiones de la sociedad. Recordemos que los socios deben lealtad a la sociedad, por lo cual, al momen to de votar deben priorizar los intereses sociales. Incluso, deben abstenerse a votar en cuestiones en las que tengan intereses opuestos a los de la sociedad. 4) Derecho de preferencia, o de “suscripción preferente”.- Es aquel dere cho que asegura a todos los socios o accionistas la posibilidad de mantener la mis ma participación -económica y política- durante la existencia de la sociedad, pese a que haya aumentos de capital (Art. 194). Es por ello que, en caso de aumento de capital, cada socio tendrá derecho a sus cribir (e integrar nuevos aportes) en la misma proporción que posee. Ejemplo: en una sociedad de 5 socios, cada uno aporta el 20% del capital social. Si decidieran un aumento de capital, cada socio tendrá derecho a suscribir el 20% de dicho aumento, antes que cual quier otro socio o un tercero. F O T O C O P IA K E S T E L I^H O ES D E L IT O . A LOS ÍNFRACl'ORES iXiS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. ! 12 DEI, CCtoíGO PENAL (I.EY J 3.723 de PROPIEDjVD INTELEODAL)
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Cada socio tiene el *^derechopreferente” sobre su proporción (ej: 20%). Si él de cide no suscribir (ya sea porque no tiene dinero, o porque no está convencido), entonces podrá suscribir su parte otro socio o un tercero. De esa forma, perderá participación en la sociedad, y como consecuencia per derá poder de decisión en el gobierno de la sociedad (ya que el valor del voto suele ser en proporción a la participación societaria).
Vale aclarar que la proporción de cada socio también permanece intacta en caso de que el aumento de capital se produzca por capitalización de utilidades (por ej: el balance anual registra $10.000 de utilidades y los socios deciden aumentar el capital con dicho dinero),
ya que así lo establece el Art, 189. En ambos casos, se trata de mecanismos que la ley impone para lograr la intangibilidad de la participación societaria de cada uno de los socios.
5) Derecho de acrecer.- Es el derecho que tienen los socios de suscribir e in tegrar el aumento de capital en la parte con'espondíente a otro u otros socios que han decidido no suscribir en dicho aurñento de capital (art. 194). Este derecho intenta preservar el elenco original de los socios, evitando que in gresen terceros (nuevos socios) en la sociedad. Ejemplo: en una sociedad de 5 socios se decide un aumento de capital, y uno de ellos prefiere no suscribir dicho aumento. Por lo tanto, los demás socios tienen derecho de suscribir la parte que aquél no suscribió, antes que cualquier tercero.
6) Derecho de convocatoria.- Es el derecho de los socios a convocar una asamblea de accionistas o reunión de socios. Este derecho puede ser ejercido sola mente por aquellos socios que posean, al menos, un 5% del capital social (art. 235).
Derechos Patrimoniales Son aquellos derechos relacionados con la finalidad de lucrar de cada uno de los socios: 1) Derecho al dividendo.- Es el derecho de los socios a percibir las ganancias de la sociedad al final de cada ejercicio. Recordemos que el “ejercicio” es un pe ríodo de tiempo, que suele durar 12 meses (ejercicio regular). Es por ello que a este derecho también se lo suele denominar “derecho al reparto anual”. La Ley 19.550 impone 3 requisitos para la percepción del dividendo: a) Que las ganancias surjan de un balance, el cual debe estar confeccionado de acuerdo a la ley y al estatuto social. Además, debe ser aprobado por el órgano de gobierno (asamblea o reunió» de socios). b) Que las ganancias sean realizadas (es decir que deben surgir de la diferencia entre ganancias y pérdidas) y Uquidas (es decir que deben estar convertidas en dinero, o ser fá cilmente convertibles).
c) Que el órgano de gobierno (asamblea o reunión de socios), decída distribuir di chas ganancias entre los socios o accionistas. POLÍTICA DE PBECIOS PAKAESTÜDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIA.NTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Derecho a la cuota iiquidatoria.- Consiste en el “derecho del socio al re embolso de una suma de dinero proporcional a la participación societaria, en caso de existir un remanente luego de la realización del activo y la cancelación del pa sivo durante la etapa liquidatoria” (conf. Nissen). Una vez que la sociedad se disuelve, se pasa automáticamente al proceso liquidatorio. Durante la liquidación, se venden los bienes que componen el activo so cial, se pagan las deudas, y posteriormente (en caso de haber un saldo favorable) se distri buye entre los socios la cuota de liquidación. La cuota de liquidación es el remanente del patrimonio social una vez que fue ron canceladas las obligaciones con terceros. ¿Cómo se paga la cuota liquidatoria? En primer lugar, se les reembolsa a los socios los aportes efectuados por cada uno de ellos. Luego, si existen remanentes, se distribuyen en proporción a las tenencias societarias de cada uno de ellos. Poreí: quien había aportado el 30 % del capital social, recibe el 30% de los excedentes. T ransferencia del carácter de socio .La transferencia (o transmisibilídad) del carácter de socio puede producirse: por
acto entre vivos, o mortis causa. IVansferenda por acto entre vivos.- Debemos distinguir: a) En las Sociedades de personas, para transferir la calidad de socio (a otro socio o a un tercero) se necesita el consentimiento de todos los socios, excepto quó hubie ran pactado algo diferente en el contrato (arts. I3i, i39y 145).
b) En las SRL, las cuotas sociales son libremente transmisibles, salvo pacto en contrario. La Ley 19.550 establece que el contrato social puede limitar la transmisibílidad d e las cuotas sociales, pero nunca prohibirla (arts. 152 y 153). ¿De qué forma puede limitarla? El contrato puede establecer: * Un derecho de veto a favor de los socios y de la sociedad, por medio del cual pueden excluir con justa causa al socio adquirente. * Un derecho de preferencia, por medio del cual se le dé prioridad a los res tantes socios para adquirir tales participaciones. * Una cláusula que exija una mayoría especial o unanimidad para aceptar la transmisión de cuotas sociales.
c) En las Sociedades por acciones, rige el mismo principio que para las SRL: “/fl transmisión de las acciones es libre”. El estatuto puede limitar la transmisibilidad, pero no prohibirla (art. 214). Transferencia mortis causa.- Debemos distinguir: a) En las Sociedades de personas y en las SRL. el principio general es que "/a muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato” (art. 90). Esto significa que el contrato queda resuelto (finaliza) para ese socio, subsistiendo la sociedad con los demás integrantes. Los herederos del socio muerto no tendrán derecho a ingresar FOTOCOPIAR ESTE EÍPSO ES DELITO. A LOS INFRACTORES UitS CORRESPONDEN L/VS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a la sociedad. Sólo podrán exigir que se les reembolse el valor de la participación del causante (socio fallecido). Sin embargo, la Ley 19.550 establece una excepción: en las sociedades colec tivas, en comandita simple y en las SRL, el contrato social puede prever que la so ciedad continúe con los herederos del causante. Esta cláusula será obligatoria para los herederos y para los socios (arts. 90 y 155). La mayoría de la doctrina opina que dicha cláusula sería violatoria del Art. 1021 del nuevo Código Civil y Comercial C‘2?/ c o n ta to só lo tie n e efecto e n tre ta s p a r te s con tra ta n tes; n o lo tie n e con respecto a terceros...**)^ ya que el heredero se ve obligado a participar de la sociedad, aunque no lo desee.
b) En las Sociedades por acciones, la muerte de un accionista no resuelve par cialmente el contrato social. Esto significa que las acciones del causante son trans mitidas a los herederos, y se rigen por las mismas normas que regulan la transmi sión de los demás bienes del causante. S ocio A parente y S ocio O culto.-
El Art. 34 contempla la situación del socio aparente y del socio oculto. * El Socio Aparente es aquel que, sin ser realmente socio, presta su nombre para figurar como tal en el contrato social. También se lo conoce como **prestanombre**. Su situación es la siguiente: a) Frente a los verdaderos socios, no podrá invocar su condición de socio (ya que éstos saben que en realidad no integra la sociedad).
b) Frente a los terceros que contratan con la sociedad, es considerado como un socio. Deberá responder por las obligaciones sociales como si realmente integra ra la sociedad. De este modo se preservan la seguridad jurídica y los derechos del tercero que contrató con la sociedad sin conocer dicha situación. Sin peijuicio de ello, el socio aparente posee una acción destinada a exigirle a los verdaderos socios el reembolso de lo que haya pagado (art. 34). * El Socio Oculto es la contrapartida del socio aparente; es el verdadero titu lar del interés, que utiliza al prestanombre para que figure como socio en su lugar. De esta forma, esconde su condición de socio frente a terceros, ya que no figura su nombre en el contrato social. El socio oculto responde en forma subsidiaria, ilimitada y solidaría por las obli gaciones de la sociedad. El caso de los socios aparente y oculto es una simulación lícita, ya que no está prohibida por la ley. Ejemplo: dos contadores quieren constituir una sociedad dedicada al asesoramiento contable. Pero como uno de ellos tiene mala reputación, deciden que éste utilice un prestanombres, para que la mala reputación no se traslade a la sociedad.
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S ocio del socio.-
E1 ArL 35 describe el caso del **socio del socio”. Se trata de aquella situación en la que un socio, a través de un contrato, le da a un tercero una participación de las ganancias recibidas de la sociedad. Ejemplo: Juan Rodríguez (socio) celebra un contrato con un tercero, por medio del cual se com promete a otorgarle el 30 % de las utilidades que reciba de la sociedad.
Esta situación presenta las siguientes características: a) El tercero (socio partícipe o “croupier”) carece de todo derecho en la sociedad. No reviste carácter de socio, por lo que la sociedad le es totalmente ajena. b) Por tal motivo, el tercero tampoco se encuentra comprometido a satisfacer las obligaciones que el socio haya dejado de cumplir frente a la sociedad.
FOTOCOPÍAR ESTE UBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN WS PENAS DEL ART. 1r¿ r*"L CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Es la situación en la que se encuen- j El estado de socio tra una persona por el simple hecho \ puede adquirirse de pertenecer a una sociedad. de 2 maneras:
- a) Por intervención en el contrato constitutivo. b) Por incorporación posterior.
■' Las obligaciones de íos socíos son las siguientes: llf lntegrar los aportes:-si no lo hace, lasociedadpodrá exigirle judicialmente el anorte o excluirlo dé la sociedad. É)Ádecuar su conducta a las necesidlades de lá sociedad (■íaflfeclio socíetatis'Oi a través de ios siguientes deberes; í iiirñaOeftgr rfg;/eajh^rf^ftM:ohibicián de:comDetencia.:ab$teneión de votar cuandovtengan;inteíeseS::ODueslos a los de ía; extrasocietarios y de utilizarlos fondos de la sociedad enun negocio propio; íM ñ P eh erd e inistración (enlas ¡sociedades depersonas, si el contrato social ñoorganizael régimen deistmcíón,; asy,.vtqdós los socios est&i obiigadps a :;|)iCoñtribuir en las pérdidas: en las socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaría por las pérdidas de íá sociedad. En cambio, en las S R L y en las sód. p o r acciones, los socios ' '&y.soportan las pérdidas, pero sólo con lo que aportaron a la,sociedad.
Los derechos de lo.s socios son los siguientes: 1) Detechp de información (derecho que lienenlossocios de conocer lo que ocunc en la socíedád)ss;s 2VPercho de receso fderecho de retitame de la sociedad cuando ci órgano de gobierno modifiúüé iá sustáncialmente¿1contratosociall. ' ... - ,' Derechos r 3) Derecho de voto (permite á los socios participar en la toina de decisiones de la sociedad). Políticos h**4) Derecho de suscripción preferente (en casoiáe aaineíito de capital, cadásocio o accionista tendrá: ■:r— derecho a suscribir e integrar nuevos aportes en la misma proporción que póseel.-~ - W800^ L 5)' Derccho ;de acrecer (derecho a suscribiré íntegrar elauménto de.capitali:enla.parte concspondienteiv;: í I. %: 'a los socios que han decidido no suscribir en dicho aumento dé capital). •6) .Derecho de convocateria:(aqüeUos aocios que:poseanpal; meñbs,:.ün 5%del.capitaí socialticnea la:;:; facultad de convocaruna asamblea de accionistas o reunión de socios)
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Derechos Patríra.
^:1)Derecho al dividendo (derecho apemibir parte de las ganancias de la sociedadal final de cáda'ejércicio). '2):Derecho a la cuota iiquidatoria:. (si:Iuego de laliquidación de la sociedad, hubiese.un éxé.^éníé,ts.é ;;;;:;distribuiráenbe los socios, enproporcióniailas tenencias societarias de c/ü de eilos).::;..;:.;;.;;::..:,,',
T iíai\ s r :rí:ncia del carácter de socio - Sociedades de personas: para transferir la calidad de socio se necesita el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, ~SRI^: las cuotas sociales son libremente transmisibles salvo pacto en contrario. - Sociedades por acciones: las acciones son libremente transmisibles. - Sociedades de personas: en principio, si muere algún socio, sus herederos no tienen derecho a ingresar a la sociedad y ésta continúa con los demás socios. Excepción: en las SC, SCS y SRL se puede pactar que si algún socio fallece, la .sociedad continúe con sus herederos. - Sociedades por acciones: las acciones del causante son transmitidas a los herederos. Socio Aparente / Socio Oculto,
*El SocioAparente ("prestanombre") es aquel que, sin ser realmente socio, presta su nombre para figurar como tal en el contrato social (fíente a los terceros, responde como sí realmente fuera socio). * El Socio Oculto es el verdadero titular del interés, que utiliza al prestanombre para que figure como socio en su lugar (responde en formasubsidiaria, ilimitada ysolidaria por las obligaciones de lasociedad).
Situación en la que un socio, a través de un contrato, leda a un tercerouna participaciónde las ganancias recibidas de la sociedad. El tercero carece de todo derecho en ia socie dad; y no reviste carácter de socio, por lo que la sociedad le es totalmente ajena.
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CAPITULO VII LOS APORTES C oncepto."
En toda sociedad los socios tienen la obligación de aportar, ya sea en dinero o en especie. No existe una sociedad sin aportes, ya que (co m o v im o s) uno de los carac teres de la sociedad es su onerosidad. Además, la mención de los aportes de cada uno de los socios constituye un elemento específico del contrato de sociedad, y por lo tanto nunca puede faltar en él. P restaciones de dar y P restaciones de hacer,-
Los aportes de los socios pueden consistir en: a) Prestaciones de d ar: puede tratarse de dinero, inmuebles, cosas muebles, derechos, fondos de comercio, etc. P o r e j: u n so c io se c o m p ro m e te a a p o rta r u n a d e te rm in a d a c an tid ad d e d in ero ; o u n io caí p a ra q u e se a u tiliz a d o p o r la so c ied ad , etc.
b) Prestaciones de hacer: suelen consistir en la realización de trabajos especí ficos. P o r e i: e n u n a so c ie d a d q u e se d e d ic a a fa b ric a r ro p a y v e n d erla, e l a p o rte d e u n o d e lo s so c io s p u ed e c o n s istir e n la co n fe c c ió n d e las p ren d as.
* Los aportes que consisten en prestaciones de hacer sólo están permitidos en aquellas sociedades donde los socios tienen responsabilidad solidaria e ili mitada (so c ie d a d e s d e p e rso n a s ): sociedad colectiva, sociedad en comandita simple -só lo lo s so c io s c o m a n d ita d o s -, sociedad de capital e industria, sociedad accidental o en participación. * En cambio, en las sociedades donde los socios tienen responsabilidad li mitada (S R L , S A , S C A y ses -so c io s c o m a n d ita rio s-), sólo están permitidos los aportes que consisten en prestaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada (arts. 38 y 39). Vale aclarar que los socios podrán comprometerse a efectuar “prestacio nes de hacer”, pero no serán consideradas como aportes, sino como “prestacio nes rias**. De esta forma se protegen los derechos de los acreedores sociales. Recorde mos que en este tipo de sociedades, los acreedores sólo pueden cobrarse de lo que hayan aportado los socios (ya que éstos tienen responsabilidad limitada). Por lo tanto, SI Se permitiera a los socios efectuar aportes que consistan en prestaciones de hacer, los acreedores podrían verse gravemente perjudicados. P o r e i : si e stu v ie ra p e rm itid o ap o rta r p re sta c io n e s d e h a c e r e n u n a S R L , p o d ría su c e d e r qu e el ap o r te d e c a d a so c io c o n sista e n u n a d e te rm in a d a tarea. P o r Ío ta n to , e l a c re e d o r n o te n d ría d e d ó n d e co b rar se, y a q u e la re sp o n sa b ilid a d d e c a d a so c io e s tá lim ita d a a l ap o rte efectu ad o .
Por el contrario, en aquellas sociedades donde los socios responden ilimitada y solidariamente, no existe ninguna prohibición de aportar prestaciones de hacer, PO L fT IC A D E PRECIOS PARAESTODIANTES: EDÍTORI/U. ESTUDIO SE COMPftOMBlE A MANTENER ESTE UBRO AUN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANIES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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ya que el acreedor siempre tendrá la posibilidad de atacar el patrimonio personal de cada uno de los socios. A portes en uso y goce y A portes en propiedad.-
Los aportes que consisten en prestaciones de dar, a su vez se dividen en: a) Aportes en uso y goce: el socio conserva la propiedad del bien que aporta, y sólo le permite a la sociedad utilizar dicho bien. P o r e j: a p o rta u a in m u e b le só lo p a ra su u tiliz a c ió n ; o a p o rta u n in v en to p ro p io só lo p a ra q u e sea e x p lo ta d o p o r la so c ie d a d , c o n s e rv a n d o la p ro p ie d a d so b re él.
b) Aportes en propiedad: el socio no sólo transfiere la utilización del bien, sino también la propiedad. Es decir que se desprende totalmente del bien. P o r e j: a p o rta u n in m u e b le , y la so c ie d a d p a s a a se r p ro p ie ta ria d e éste.
Los aportes en uso y goce sólo están permitidos en las sociedades de personas, por las mismas razones que en el punto anterior, es decir para proteger los dere chos de los acreedores sociales. E je m p lo : si en u n a S R L estu v ie ra n p e n n itid o s lo s a p o rte s e n u s o y g o ce, e l a c re e d o r n o te n d ría d e d ó n d e c o b ra rse , y a q u e la p ro p ie d a d d e d ic h o s b ie n e s p e rte n e c e ría a l p a trim o n io fierso n ai d e c a d a u n o de lo s so c io s (el cu al no p u e d e se r a ta c a d o p o r e l a creed o r).
Es por ello que la Ley de Sociedades exige que en las SRL, SAy SCA los apor tes sean en propiedad y susceptibles de ejecución forzada. En este tipo de socieda des, los socios podrán entregar bienes en uso y goce, pero no serán considerados como aportes, sino como ^^prestaciones rias Es imprescindible que el contrato social aclare en forma expresa si el bien fue aportado en uso y goce o en propiedad. Si el contrato nada dice, se presume que fue aportado en propiedad (art. 4 5 ). F ormalidades exigidas.-
Cuando se aporta un bien a la sociedad, se deberá cumplir con los requisitos exigidos para la transferencia de dicho bien. P o r e j: p a ra a p o rta r u n in m u e b le se rá n ec e sa r ia la e sc ritu ra p ú b lic a , la tra d ic ió n y la re g istra c ió n . P a ra tra n s fe rir u n a u to m ó v il se rá n n e c e sa rio s los fo rm u la rio s y re g istro s re sp e c tiv o s, etc.
C umplimiento, exigibilidad y ejecución .-
Los socios deben cumplir con el aporte en el plazo fijado por el contrato social. Si éste no fija un plazo, el aporte será exigible desde la inscripción de la sociedad en el Registro Público (art. 37). El Art. 37 dispone que, en cualquier tipo de sociedad, aquel socio que incurra en mora en el cumplimiento de dicha obligación, deberá resarcir los daños e inte reses que su incumplimiento haya ocasionado (p o r ej: d añ o em e rg e n te , lu cro ce sa n te , etc). * En las Sociedades de interés (SC, SCS, SCI) y en las Sociedades de responsa bilidad limitada, la sociedad incluso podrá: - Excluir al socio de la sociedad, o - Exigirle judicialmente el cumplimiento del aporte. F O T O C O PIA R ES T E E iJH O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES l.,ES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DR!. CÓDIGO PENAL (LEY 1 1.723 <Je PROPIEDAD INTELECTUAL)
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* En las Sociedades por acciones (SA y SCA), los efectos de la mora del apor tante surgen de los arts. 192 y 193. Son los siguientes: 1) Se le suspende automáticamente el ejercicio de los derechos correspondien tes a las acciones en mora. 2) Se le exige el cumplimiento del aporte, además de los daños y perjuicios. 3) El estatuto puede disponer que los derechos de suscripción correspondientes a las acciones en mora sean vendidos (en re m a te p ú b lic o o p o r m ed io d e u n a g e n te d e b o lsa ). 4) El estatuto puede establecer que se produzca la caducidad de los derechos del accionista moroso (p re v ia in tim a c ió n p a ra q u e cu m p la). Lo dicho hasta aquí en cuanto al **CumplimientOy exigibilidady ejecución** de los aportes no rige para el caso de las sociedades anónimas unipersonales, que tienen un régimen propio y exclusivo. En este tipo de sociedades, los aportes de ben integrarse en su totalidad en el acto constitutivo (conf. Art. 11, inc. 4, y Art. 187 de la Ley 19.550). G arantía por evicción y V icios redhibitorios.-
Garantía de evicción.- El socio debe garantía de evicción a la sociedad por los bienes que haya aportado. Esto significa que debe garantizar a la sociedad el uso y goce pacífico del bien que aportó, sin que existan reclamos judiciales legíti mos de terceros sobre el bien. El reclamo legítimo por parte de un tercero priva a la sociedad de la propie dad y del uso del bien aportado, de la misma forma que si el aporte no se hubiera efectuado. Por ese motivo, la Ley de Sociedades establece el siguiente régimen: a) La sociedad puede excluir al socio y reclamarle los daños ocasionados. b) Si no lo excluye, puede reclamarle el valor del bien y la indemnización por los daños ocasionados. c) El socio sólo podrá evitar su exclusión si reemplaza al bien por otro de igual especie y calidad. Sin embargo, en este caso también deberá resarcir los daños oca sionados. Esta última opción (reemplazo de! bien) no será posible si el aporte consistía en el usufimcto del bien. Vicios redhibitorios,- Los vicios redhibitorios son los defectos ocultos del bien existentes al tiempo de la adquisición, que lo hacen impropio para su destino, y que de haberlos conocido el adquirente (en este caso la sociedad) no lo hubiera adqui rido o hubiera pagado menos por él. La Ley de Sociedades no da ninguna solución con respecto a los vicios redhi bitorios, pero la doctrina coincide en que se aplica el mismo régimen que en \?lga rantía de evicción. V aluación de los aportes en especie .-
Cuando los aportes no son dinerarios es necesario establecer su valor, a fin de conocer el monto del capital social, y la participación que le corresponde a cada POLÍTICA DH PRECIOS PARA ESTUDIANTES; BDITORIjU. ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ES'njDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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socio dentro de la sociedad. P o r e j : si u n so c io a p o rta u n a c o m p u ta d o ra , é s ta d e b e se r valu ad a; lo m ism o su c e d e c o n u n fo n d o d e c o m ercio , u n in m u eb le, etc. Sistemas de valuación.- Los sistemas de valuación son distintos, según el tipo societario: a) En las Sociedades de personas^ los socios pueden elegir el método de valua ción, y expresarlo en el contrato social. Si no lo hacen, los aportes se valuarán por los precios de plaza o por peritos designados por el juez de la inscripción. b) En las SRL y en las SCS (só lo p a ra el a p o rte d e lo s so c io s c o m a n d ita rio s), el contra to social deberá indicar los antecedentes o datos que justifiquen la valuación. Poj; ei.: se d e ja e x p re sa d o q u e u n d e te rm in a d o b ie n fu e v a lu a d o p o r e l p re c io de m e rc a d o , p o r e l co sto de fab rica ció n , etc.
c) En las Sociedades por acciones, la ley otorga la facultad de valuar los bie nes a la autoridad de control de la sociedad. Deberá basarse en los valores de pla za, o pedir ima valuación pericial. Infravaluación de los aportes.- La Ley de Sociedades ite la infravalución de los aportes, es decir efectuar el aporte por un valor inferior a su valuación. P o r e je m p lo : si el b ie n e s tá v a lu a d o e n $ 5 0 0 , lo s so c io s p u e d e n d e c id ir q u e d ic h o ap o rte re p re se n te $300,
En cambio, está prohibida la sobrevaluación de los bienes, en cuyo caso la ley exige la integración de la diferencia. E je m p lo : e l b ie n e s tá v alu ad o e n $ 5 0 0 , y lo s s o c io s e s ta b le c e n q u e re p re se n ta $ 7 0 0 . E n ese caso , d e b e rá n in te g ra r la d ife re n c ia , q u e c o n s iste e n $ 2 0 0 (y a se a e n d in e ro o e n esp ecie).
B ienes aportables.-
Por lo general, los socios aportan dinero o bienes materiales (c o m o in m u e b le s, m a Pero la Ley 19.550 se ocupa también de otros bienes que pueden ser aportados, como los siguientes: q u in a ria s, etc).
a) Aporte de derechos: derechos intelectuales, patentes de invención, marcas, diseños, etc. La ley exige que estos derechos estén correctamente instrumentados y que no sean litigiosos (art. 40). b) Aporte de créditos: el aportante debe responder por la existencia y la legiti midad del crédito (art. 4 1 ). c) Aporte de títulos: deben ser valuados de acuerdo al art. 42. d) Aporte de bienes gravados: estos bienes sólo pueden ser aportados por su valor con deducción deí gravamen, (art. 43). P o r e j : u n au to d e $20.000 g ra v a d o c o n u n a p re n d a d e $15.000, só lo p o d rá se r a p o rta d o p o r v a lo r d e $5.000, e) Aporte de fondos de comercio: el aportante debe confeccionar un inventario y valuar los bienes que lo integran (art. 4 4 ) ; etc.
F O T O C O P IA » E ST E L ii;S O ES D E L H 'O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. M Z 0!5l CÓPÍGO PENAI,, (I.EY ! !.7Z3 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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P restaciones A ccesorias.-
Las prestaciones rias son aquellas “prestaciones efectuadas por los so cios que no integran el capital social ni implican acrecentamiento por parte del aportante de sus derechos sociales** (co n f. N issen ). Como vimos anteriormentej, en las SRL, SA, SCA y SCS (so cio s co m a n d ita rio s), los aportes no pueden consistir en prestaciones de hacer, ni tampoco en prestacio nes de uso y goce. En este tipo de sociedades los aportes siempre deberán ser prestaciones de dar en propiedad, y susceptibles de ejecución forzada. Es por ello que, tanto las pres taciones de hacer, como las prestaciones de dar que se realicen en uso y goce, se rán consideradas prestaciones rias. Las prestaciones rias presentan las siguientes características: 1) No pueden ser en dinero. Debe tratarse de bienes no dinerarios, u obliga ciones de hacer. 2) No integran el capital social. / 3) No acrecientan los derechos sociales de aquél que las efectúa. 4) Su inclusión en el contrato depende de la voluntad de quien las efectúa. Sin embargo, una vez incluidas en el contrato social se toman exigibles.
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* E n to d a so c ie d a d los so c io s tie n e n la o b lig a c ió n d e ap o rtar, y a se a e n d in ero o en esp ecie. * N o e x iste u n a so c ie d a d sin ap o rtes, y a q u e u n o d e lo s c a ra c te re s de la so c ie d a d es s u o n e ro sid a d . L o s a p o rte s d e lo s so c io s p u ed en c o n s istir en
jPueden tra ta ix e d e d in e ro , in in u e b íe s, c o sa s m u e b le s , derechos^ fo n d o s d e com erció¿ et:c. :(por.:ej:.:.un.S9cip se ^compromete a aportar ima determiñada c a n tid ^ de díiíero; o ■un local para que sea utilizado porda sociedad, etc),
S u e le n tra ta rs e d e la re a liz a c ió n d e tra b a jo s esp e c ífi c o s ;(por cj: en una sociedad que se dedica a fabricar ropa y venderla, el aporte de uno de los socios puede consistir en la confección de las prendas).
L os aportes que consisten en p re sta c io n e s d e d ar, a su vez se subdividen e n :
só lo e stá n p e rm itid o s e n a q u e lla s socied ad es donde ios socios tienen responsabilidad solidaria e ilim itada (sociedades de personas)
E l vsocío con serv a la p ro p ied ad del b ien q u e aporta, y sólo le p erm ite a la sociedad utilizar d ich o bien. P o re i: aporta un inmueble sólo para su utilización; o aporta un invento propio sólo para que sea explotado por la sociedad, conservando la propiedad sobre él. E l socio no sólo tran sfiere la u tilizació n del bien , sin o ta m b ién la propiedad. E s decir que se d esp ren d e to talm en te d el b ien . P o re i: aporta un inmueble, y la sociedad pasa a ser propietaria de éste.
Por lo tanto: * E n las sociedades de personas puede efectuarse cualquier tipo de aporte (prestaciones de hacer, y prestaciones de dar -en propiedad o en uso y goce-). * En las SRL, SA y SCA¡ los aportes sólo pueden ser en propiedad y susceptibles de ejecución forzada. Las prestaciones de hacer, y las de uso y poce que se efectúen no serán consideradas com o aportes, sino com o "prestaciones rias". C iim p í|m ié íitq iíE iig il)iÍ id a L os socios deb en cum plir co n el aporte en él plázó fijado p o r él contrato soc ial;S i.ést^ n o fija un plazo, el .aporte será, éxigible desde la inscripción d é la sociedad en el j ^ . A quél socioíque incurra .én m ora en él cum plim iento de dicha obligación, deberá.resarcsr io sria ñ o s e intereses: que .su incum plim iento haya ocasionado (conf. árt, 37). ..; O tros efectos de la m ora ^^ Sociedades de interés v SRL ^ * Sociedades por acciones ¡G iiráh tíá j i ó i; cv i cción; yA fici os retí h i Id to rió s s E ls o c io debe g a r a n r ia d e evicción a la. sociedad p o r los bienes que haya aportado. . : ■ A nte el reclam o ju d icial Iegitimo.de un tercero, la sociedad puede: excluir al socio o reclam arle el valor del bien (además de. una indermiización por los: daños ocasionados). El socio sólo podrá evitar su exclusión si reem plaza al bien p o r otro' de ig u al especie :y:calidad. C on respecto. a lo s victos re d h ib ito rio s, la doctrina entiende que se aplica e l m ism o régim en. V a lu a c ió n d e los ápO rte.s c n c s p c c ie Sistem as
de
* Sociedades de personas: los socios eligen é í método, y ¿ re s (aportes coinanditarios): justificación de la valua(a úavés de. antecedentes y datos).. ..: Sociedades por acciohési valúa la autpridád de control, :.
«BWWWIWBW i Además de dinero y. bienes niáte^ ríales, los socios pueden, rcalizafr; a) Aportes de derechos, b) A portes de créditos. c) Aportes de títulos. : . d) Aportes de bienes gravados. e) Aportes de fondos de comercio.
L as p re sta c io n e s a c c e so ria s so.ti; aquellas "préstaciones efectuadas
por los socios que no integran el capital social ni implican acrecen tamiento por parte del aportante de sus derechos sociales" (conf. h-'ssen).
:
I n fra v a lu a c lé n ♦ permitida por la ley S o h re v a la a c ió n ^ prohibida por la ley (en caso de sobrevaluación, la ley exige la integración de la diferencia). H C a ra c te r is tic a s l 1) No pueden ser en dinero, 2) No integran el capital social. 3) N o acrecientan los derechos sociales de quien las efectúa. I- 4) Su inclusión en el contrato depende de la voluntad de quien las efectúa, (pero una vez incluidas en el contrato social se tornan exigibles).
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CAPITULO VIII ISTRACION Y REPRESENTACION C onceptos generales.-
La sociedad es una persona jurídica (no físic a ), por lo tanto necesita de órganos que la ístren y que la representen frente a terceros. En primer lugar, debemos distinguir entre istración y representación: * istración: consiste en la gestión interna de los negocios sociales. Los es suelen; realizar balances e inventarios; planificar la operatividad de la empresa para obtener mayores beneficios con menores recursos; supervisar la producción de bienes y servicios; decidir los negocios que la sociedad hará con terceros; convocar asambleas de socios; etc. * Representación: es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a ter ceros (ac tu a c ió n ex te rn a d e la so c ie d a d ). El representante actúa frente a terceros en nom bre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones emergentes de dicha actuación se imputan directamente a la sociedad. P o r e i: si la a d m in istra c ió n d e cid e c o m p ra r u n a m á q u in a, se rá e l re p re se n ta n te q u ien c e le b re e l c o n trato co n el v en d ed o r, p e ro la co m p ra se le im p u ta rá a la so cied ad .
Sin embargo, suele suceder que tanto la istración como la representación de la sociedad recaigan en la misma o mismas personas físicas (e x c e p to e n las so c ie d a des an ó n im as, c o m o v e re m o s m á s ad elan te).
T eoría del M andato y D octrina del O rgano.-
Existen dos teorías acerca de la naturaleza lurídica de la istración y de la representación en las sociedades; a) Teoría del Mandato.- Esta era la teoría utilizada anteriormente. Aplicaba a la istración y a la representación las reglas del contrato de mandato. Es de cir que los es y representantes no pertenecían a la sociedad, ya que eran considerados mandatarios de ella (art. 187 0 d el v ie jo C ó d ig o C ivil, y art. 3 4 6 d e l v ie jo C ódigo d e C o m e rc io ). Pese a lo dicho, en ocasiones se recurre, en subsidio, a las nor mas del mandato (arts. 1 319 a 1334 d el n u ev o C ó d ig o C iv il y C o m e rc ia l) para interpretar la relación entre el y la sociedad.
b) Doctrina del Organo.- Esta es la teoría adoptada por la Ley 19.550. Sos tiene que tanto la istración como la representación son órganos de la socie dad, y son “parte integrante” de ella. Los es y representantes no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que “es la sociedad mis ma la que actúa frente a terceros, mediante la actuación de una persona física” (conf. N issen ).
PO L ÍT iC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDrrORlAl. liSTUDIO SB COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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O rganización de la A dministración y de la R epresentación.-
Formas de organización.- La istración y la representación pueden ser organizadas de diferentes formas: a) Forma singular (u n ip e rso n a l): en este caso, una sola persona está a cargo de la istración y de la representación de la sociedad. b) Forma plural: se da cuando la istración y la representación están a cargo de varias personas. A su vez, la forma plural puede ser: * Indistinta: los actos de istración y representación están a cargo de cualquiera de los es. * Conjunta: para que los actos de istración y representación tengan va lidez, deberán ser realizados colectivamente por todos los es y to dos los representantes respectivamente. * Colegiada: en este caso, las decisiones de la istración son adoptadas por el voto de la mayoría, pero sólo uno de los es es quien ejerce la representación de la sociedad. Organización según el tipo social.- La organización de la istración y de la representación varía según el tipo de sociedad: 1) En las Sociedades de personas (SC, SCS, SCi) y en las Sociedades en Coman dita por Áccionesi - Si el contrato no regula la forma de organización, se entiende que cualquier socio -só lo los c o m a n d ita d o s e n la s so c . en c o m a n d ita - está facultado para istrar y re presentar a la sociedad (forma plural indistinta -a p lic a b le a to d o s io s s o c io s -). - Si el contrato designa a varios es sin especificar funciones, se entiende que cualquiera de ellos puede istrar y representar a la sociedad en forma indistinta (forma plural indistinta) -A rts. 1 2 8 , 136 y 143-. - El contrato puede establecer también la forma plural conjunta, en cuyo caso deberá establecerlo expresamente, ya que si no se presume la forma indistinta. 2) En las Sociedades de Responsabilidad Limitada^ la istración de la so ciedad está a cargo de una Gerencia, la cual puede ser unipersonal o plural (y a se a in d istin ta, c o n ju n ta o c o le g ia d a ), y puede estar constituida por socios o no. La representación es ejercida por el presidente de la Gerencia (si la g e re n c ia es u n i p e rso n a l, la re p re se n ta c ió n e sta rá a c a rg o d e e s a m is m a p e rso n a ) -A rt. 157-.
3) En las Sociedades Anónimas^ la istración está a cargo del Directorio, el cual puede ser unipersonal o plural. Si es plural, necesariamente debe ser cole giado (a d o p c ió n de d e c isio n e s p o r m a y o ría ). La representación es ejercida exclusivamen te por el presidente del Directorio, salvo que el estatuto autorice en forma expre sa a otros directores -Art. 268-, Como podemos observar, en casi todos los casos el representante pertenece al órgano de istración. Es por ello que las disposiciones de la Ley 19.550 refe F O T O C O PIA R E S T E : tB R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 5‘'2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ridas a los es (d e sig n a c ió n , ré g im e n de re n u n cia, re m o c ió n , o b lig a c io n e s, etc) SO n también aplicables a los representantes. D esignación de los A dministradores (y representantes),-
La designación de los es puede ser efectuada en el contrato cons titutivo, o posteriormente. En ambos casos, la facultad de elegir es corresponde a los socios. El principio general es que los designados pueden ser socios o no. R egistracíón de los A dministradores (y representantes).-
Tanto la designación como la cesación de los es, deben ser ins criptas en el Registro Público. En las Sociedades de Responsabilidad Limitada y en las Sociedades por Ac ciones (SA y SCA), además de la inscripción en el Registro Público, deberá publi carse dicha designación o cesación «Art. 60-, ¿Qué sucede si no realizan la inscripción? En ese caso, la designación o la cesación no serán oponibles a terceros. Sin embargo, los terceros sí podrán oponer dicha designación o cesación. E je m p lo : el rep re se n ta n te c u y a d e sig n a c ió n no fu e in sc rip ta, c e le b ra c o n un te rc e ro u n co n tra to fa vorab le a la sociedad. D e e s ta fo rm a, el terc e ro p o d rá a le g a r la in v a lid e z de! co n tra to , b a s á n d o se e n la fa lta de in sc rip ció n del re p re se n ta n te . E n el c a so in v erso (si fu e ra la so c ie d a d q u ie n a le g a la in v a lid e z del contrato p o r falta d e in sc rip c ió n d el rep re se n ta n te ), el te rcero p o d rá h a c e r v a le r e l c o n tra to , y a qu e él si p u e d e o p o n e r la d esig n ació n .
La inscripción tiene efectos declarativos. Por lo tanto: * El (o re p re se n ta n te ) comienza a serlo desde su designación, pero la validez de su cargo es oponible a terceros sólo desde su inscripción. * El (o re p re se n ta n te ) deja de serlo desde su renuncia o remoción, pero la invalidez de su cargo será oponible a terceros sólo desde que se inscriba dicha renuncia o remoción. La doctrina considera que esta solución cobra mayor trascendencia en los casos de cesación del o representante, ya que se busca proteger los dere chos del tercero que contrata con la sociedad. P o r e l: su p o n g a m o s q u e el re p re se n ta n te d e la so c ie d a d fu e re m o v id o d e su c a rg o , p e ro d ic h a c e sación no fu e inscripta. E n c a so d e q u e c o n tra te c o n u n te rc e ro en n o m b re d e !a so c ie d a d , e l co n tra to será válid o , y a q u e d e lo c o n trario se p e iju d ic a ría al te rc e ro (so b re to d o te n ie n d o e n c u e n ta q u e é s te n o te n ía fo rm a d e c o n o c e r la ce sa c ió n d el re p re sen tan te). P o r lo tan to , si la so c ie d a d n o q u ie re su frir este tipo de situ ac io n e s d e b e rá in sc rib ir la ce sa c ió n d ei re p re sen tan te.
R enuncia y remoción.-
Renuucia.- El régimen de renuncia varía según el tipo social: a) En las Sociedades de personas: los es pueden renunciar en cualquier momento, salvo que el contrato constitutivo establezca lo contrario. En caso de que la renuncia sea dolosa (b u sc a ca u s a r u n d a ñ o ) o intempestiva (so rp re siv a e in opo rtu n a), el deberá resarcir los perjuicios que ésta provoque -A rt. 130-. POLÍTICA d e p r e c i o s PARA ESTUDíANl-ES; EDITORIAI:, ESTUDIO SE COMPROMErre A MANTENER ESTE OBRO A UN PREGO ACCESIBIJE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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b) En las S R L y S A : los es (gerentes o directores) pueden presentar su renuncia, pero ésta sólo tendrá efectos cuando: - no afecte el funcionamiento regular de la Gerencia o Directorio (se g ú n se tra te de SRL o SA), y
- no sea dolosa o intempestiva. Si la renuncia cumple con estos requisitos, deberá ser aceptada por el Directo rio (o Gerencia). De lo contrarío, el renunciante deberá continuar en sus funciones hasta que la Asamblea se pronuncie -A rts. 157 y 259-, Remoción." El principio general es que los socios -o accionistas- pueden remover a los es sin necesidad de invocar causa (“remoción adnutum ”). Para ello necesitan el voto de la mayoría en la reunión de socios -o asamblea-. Sin embargo, los diferentes tipos sociales presentan las siguientes caracterís ticas propias: a) En las Sociedades de personas v en las SCA: el contrato social puede prever la necesidad de invocar justa causa para remover a los es. Si el ad ministrador al cual se intenta remover negara la “justa causa’’, entonces se necesi tará de una sentencia judicial que decida la cuestión. Hasta ese momento, el i nistrador conservará su cargo. b) En las SRL: en principio existe libertad para remover a los gerentes. Pero cuando la designación del gerente haya sido una condición expresa para consti tuir la sociedad, sólo podrá ser removido existiendo justa causa y a través de una acción judicial. c) En las SA: rige en todo momento la **remoción ad nutum**. Esto significa que el estatuto social no puede suprimir la libre revocabilidad de los istrado res (directores). L a remoción debe ser decretada por la Asamblea. R é g im e n l e g a l d e l a R e p r e s e n t a c ió n ( A r t . 5 8 ) .-
Ei Art. 58 de la Ley 19.550 establece la Doctrina de los Actos Ultra Vires: ‘(E/ o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley tenga la representación de la sociedad^ obliga a ésta por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto sodaV\ Por lo tanto: a) Si los actos celebrados por el representante son notoriamente extraños al objeto social (“actos ultra vires”) : la sociedad no queda obligada; y puede repeler las acciones judiciales de terceros, ya que esos actos le son inoponibles. Recordemos que el objeto social está incluido en el contrato constitutivo de la sociedad, e ins cripto en el Registro Público; por lo que el tercero no puede ignorarlo. b) Si los actos celebrados por el representante no son notoriamente extraños al objeto social: la sociedad queda obligada. Por eso decimos que el objeto social marca el límite de la actuación del representante. Todos los actos que el represen tante celebre con terceros y que estén relacionados con el objeto social, obligan a la sociedad frente al tercero contratante. FO TO C O PIA R E S T E 1.ÍS R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. ¡ DEL CODIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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c) E h caso de duda: la sociedad debe responder frente al tercero, aunque lue go puede ejercer acciones contra aquel que realizó el acto en nombre de la socie dad (adiTíimsíradores o representantes). La determinación de si los actos fueron o no “notoriamente extraños al objeto social” es una cuestión de hecho, y por lo tanto queda a criterio del juez. Infracción a la representación plural,- El Art. 58 establece un principio ge neral: los contratos celebrados en infracción al régimen de representación plural son inoponibles a la sociedad. Por ej: supongamos que la sociedad prevé en su contrato constitutivo un régimen de representa ción plural, por el cual para celebrar un contrato con terceros se necesita la firma de todos los repre sentantes de la sociedad. En caso de que firme uno sólo de ellos, el tercero no podrá hacer valer dicho contrato frente a la sociedad.
Sin embargo, hay excenciones: las obligaciones contraídas a través de títu los valores, contratos entre ausentes, contratos de adhesión o concluidos medían te formularios, sí son oponibies a la sociedad aún en infracción al régimen plural de representación. Limitaciones internas.- Como ya viraos, la actuación del representante está limitada por el objeto social Pero también el contrato constitutivo puede contener limitaciones intemas a las facultades de representación. Estas limitaciones contenidas en el contrato social, son inoponibles a terce ros, ya que de lo contrario se afectaría la seguridad de los negocios. Por lo tanto, el contrato celebrado por el representante en infracción de dichas limitaciones, po drá ser opuesto por el tercero a la sociedad (sin peijuicio de la responsabilidad del repre■sentaníe infractor). Ejemplo: una sociedad dedicada a la compraventa de clavos, establece en su contrato social que el representante no podrá comprar clavos por más de $ 1.000. Luego e! representante, en nombre de la sociedad, le compra clavos a un tercero por $2000, El tercero puede hacer valer dicho contrato frente a la sociedad; sin perjuicio de que ésta, luego, podrá accionar contra el representante infractor, por los daños y perjuicios ocasionados.
O bligaciones de los A dministradores (y representantes).-
Los es (y representantes) están obligados a; - Actuar con lealtad. - Actuar con la diligencia propia de un "buen hombre de negocios ”, y - Cumplir con las obligaciones que surjan del contrato social o estatuto. Si no llegaran a obrar de esta forma, serán ilimitada y solidariamente respon sables (frente a la sociedad y terceros) por los daños y perjuicios que resulten de su ac ción u omisión -Art. 59-. También responderán en forma ilimitada y solidaria (frente a la sociedad, socios y ter ceros) cuando violen la ley, el estatuto o reglamento, o cuando ocasionen cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDJTORIALESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Esto último surge del Art. 274 (re fe rid o a S o c ie d a d e s A n ó n im a s); sin embargo la ma yoría de la doctrina considera que se aplica a todos los tipos sociales. Vale agregar que los es no rinden cuentas de acuerdo a los arts. 859 a 864 del Código Civil y Comercial (...). En su lugar, tienen el deber de formu lar los estados contables, ya que ‘l a p r e s e n ta c ió n d é lo s b a la n c e s c o n s titu y e u n a fo r m a d e re n d ició n d e cu e n ta s, a d a p ta d o a l n e g o c io s o c ie ta r io " (conf. Nissen).
F O T O C O PIA R E S T E f »8RO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. i ?2 0FiL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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r á f ic a
istración
C o iisisteen lag esíió n .:in ten ia.d elo siieg o cio s.:so ciálesj{p o rej::co n fecció n d el)alan c6 se: :inventarios; planíficación d e la pper¡atÍYÍdad d e la e m p r^ a p a ia o'btener.ñiayores b e n ^ c ío s i: con m enores recursos; etc). ; „ ■ •' ' '
Representación
:Es el medio por el cuál lai sociedad se-manifiestaiñente a ;terceros:'(actua«^ :de la sociedad): El:iepresentante.acíua:fieníéía:térceros en;nbmbre;de laabcie
oTeoría rí: del Mandato Existendos teorías acerca de. la naturaléáa: : ^ ÍT e(utilizada (utiliza! anteriormente) jurídica de la imstracióny: de la repre::i sentación en las sociedades: ' Doctrina del Organo (adoptada por la Ley 19,550) a)
:F o rm a singular -
b) F o rm a p lu ralr
* Indistinta *C-Onjunta . • Colegiada
11Sociedadesdepéfíionas y SCA ^ 2)5áZ, ^
3)áiá
La designación de los es puede ser efectuada en el contrato constitutivo, o posíeriormento. La facultad de elegir es corresponde a los socios. La desienación y la cesación de los es, deben ser inscriptas en ei RP. En caso contrario, la designación o la cesaciónno serán oponibles a terceros. Sin embargo, los terceros sí podrán oponer dicha designación o cesación. íta inscripción:
:||S;SÍo¡^
:- E l íiiisirador Yo-KDtesentáátéY com iénáa a serio idesde ;su;^ p ero ia y a í i < ^ d e su ó k g o « s dp,oiúblé
■■Porto tanto d: --El!níshadorto~fCDreseatanteV:deia-áeserío:desdesumnUHcta.ó:íetno'cí6m^v efectos -N pero la iiivalittozde sú cargos^oponibl0a.teicerps:sólo4ésde;qtii|fem^ ^declarativos: ídidiábemmÓiá;ó;rarapóión;®Íffi
El régimen varía según el tipo social; s) En las Sociedades de personas: los i nistradores pueden renunciar en cualquier momento, salvo que e! contrato constitutivo establezca lo contrario, b) En las SRL v SA: los es pueden presentar su renuncia, pero ésta sólo tendrá efectos cuando no afecte el ñincionamiento regular de la Gerencia o Directorio (según se trate de SRLo SA), y no sea dolosa o intempestiva.
El princim o general es que los socios pueden remover a los es sin necesidad de invocar cansa Sin embargo: a) En las Sociedades de persona,s v en las SCA: se puede prever la necesidad de invocarjusta causa, b) En las SRL: cuando la designación del gerente haya sido una condición expresa para constituir la sociedad, sólo podrá ser removido existiendojusta cansa y a través de una acción judicial. c) En las SA: el estatuto social no puede suprimir la libre revocabilidad de los es.
Régimen legal dé la rieseníacióii :4ü^:iEi,S5C^
D octrina de los A ctas Ultra Vires:
a) S i ¡os actos celebradosp o r el representante son notoriam ente m ra ñ o s a l objeto social C actos ultra vires”): la sociedad no queda obligada, b) S i los actos celebrados p or e l representante no son notoriam ente extraños a l objeto social: la sociedad queda obligada. c) En caso de duda: la sociedad debe responder frente a! tercero, aunque luego puede ejercer acciones contra aquel que realizó el acto en nombre de la sociedad
Los es (y representantes) están obligados a: *Actuar con lealtad. *Actuar con la diligencia propia de un "buen hombre de negocios”, y ^Cumplir con las obligaciones que surjan del contrato social o estatuto. Si no llegaran a obrar de esta forma, serán ilimitada y solidariamente responsables (frente a la sociedad y terceros) por los daños y perjuicios ocasionados (art. 59).
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CAPITULO IX INTERVENCION JUDICIAL C O N C E P T O .-
La intervención judicial de sociedades es una medida cautelar societaria ten diente a evitar que, mientras se lleva adelante la acción de remoción de los ad ministradores, puedan éstos continuar ejerciendo libremente la istración de la sociedad Cuando un incurre en actos (u omisiones) peijudiciales a la socie dad, es normal que los socios intenten removerlo. En un principio, deberán hacer lo de acuerdo al régimen interno de la sociedad, ya sea por medio de la libre revocabilidad, o invocando una “justa causa”, etc. Pero puede suceder que el is trador niegue esa “justa causa” y se o|)onga a ser removido de su cargo. En dicho caso, será necesario que los socios interesados promuevan una "acción Judicial de remoción” coatra dicho , para que un juez solucio ne el conñicto. Pero, durante el proceso ¿el sigue ejerciendo libremente sus funciones? En principio si. Sin embargo, la Ley 19.550 previo que dicha situación podía ocasionar un perjuicio a los socios (por ej: un que sabe que está a punto de ser removido, podría realizar actos contrarios al interés social que pongan en peligro a la sociedad).
Es por ello que los Arts. 113 a 117 otorgan a los socios la posibilidad de pe dirle al juez, durante el proceso de remoción, la medida cautelar de “interven ción judiciaP\ De esta forma, si el juez considera procedente la medida, evitará que dicho ad ministrador siga ejerciendo libremente sus funciones, ya sea nombrando un mero veedor (para que informe ai juez sobre la marcha de la istración), uno O varios COes (para que istren jimto con el ), o uno o varios istrado res (para que reemplacen al en sus fiinciones). N atüraleza.-
E1 Art. 113 deia en claro que la intervención judicial de la sociedad es una me dida cautelar. No se trata de una acción autónoma y principal, sino que es una me dida transitoria, que puede adoptarse en cualquier etapa del Juicio principal (juicio de remoción), a fin de evitar que uno o varios es imputados de una con ducta dañosa a los intereses de la sociedad sigan manejando libremente los asun tos sociales durante la tramitación del juicio. P rocedencia y R equisitos (A rts. 113 y 114).Ante el pedido de! socio interesado, el juez decretará la intervención judicial como medida cautelar sin oír a la contraparte (). POLÍTICA D E PRECIOS PAjRA ESTUDIANTES: EDn'ORlAI. ESTUDIO SE COMPROMETB A MANTENER r^T E LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ¡ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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Para ello, el socio debe cumplir con los siguientes 4 requisitos: a) Acreditar su calidad de socio: podrá demostrarlo a través del contrato social, posesión de títulos (por ej; acciones) O cualquier otra documentación. b) Acreditar que agotó la vía societaria: debe demostrar que ya cumplió con los recursos internos de la sociedad tendientes a remover al . Por ej: haber invocado “justa causa”; requerir la actuación de todos los demás socios; denunciar la conducta del ante e! síndico; etc.
c) Promover la acción de remoción: deberá iniciar, de esta forma, el juicio prin cipal tendiente a lograr la remoción definitiva del . La medida caute lar de intervención judicial podrá ser pedida en el mismo momento en que se pro mueve esta acción principal, o en forma posterior. tí) Demostrar la existencia del peligro v su gravedad: el socio que pida la in tervención judicial deberá demostrar que, el hecho de que el conti núe ejerciendo libremente sus fimciones durante el proceso, puede generar un gra ve peligro en la subsistencia de la sociedad. ¿Cómo probará ese peligro? Indicándole al juez aquellos actos (u omisiones) en que haya incurrido el , y que en caso de que continúe realizándolos, los repita o no le sean impedidos, ocasionarán la destrucción de la sociedad. Por ei: abandono de sus funciones; contabilidad irregular; abuso de autoridad; etc. R e c ü u s o s .-
E lArt. 117 establece que la resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto devolutivo. Esto significa que, a pesar de la apelación, la medida or denada por el juez (intervención) debe cumplirse en forma efectiva hasta que el tribu nal de alzada resuelva el recurso. En otras palabras, “la interposición del recurso no suspende la ejecutoriedad de la medida**. C O N T K A C A Ü T E IA ."
La contracautela es una garantía exigida a quien solicita una medida cautelar, en concepto de los daños y peijuicíos que puedan resultar de dicha medida. En este caso, se exigirá teniendo presente los danos que pueda causar dicha me dida a la sociedad, y las costas judiciales que provoque el trámite -Art. 1I6-. El monto de la contracautela dependerá de la verosimilitud del derecho invo cado, de las circunstancias del caso y de la amplitud de la intervención. Por ej: designar un costará más que designar un mero veedor. C lases de intervención (A rt. 115).-
La intervención judicial no siempre lleva al desplazamiento de los istra dores. Puede consistir en: a) La designación de un mero veedor: su función será informar al juez sobre la situación de la sociedad, y constatar las irregularidades denunciadas. FO T O C O PIA R E S T E tlb .T O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 172 Df ,L CÓO’GO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD IN-níLECTUAL)
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b) La designación de uno o varios coes: su función será la de ejercer la istración de la sociedad junto con los es existentes (sin destitu irlo s).
c) La designación de uno o varios es: en este caso, los is tradores sociales serán sustituidos por los que designe el juez. Tendrán, temporal mente, los mismos derechos y obligaciones que los es destituidos. ATRIBÜCÍONES del INTEÍtVENTOR.-
Las atribuciones y objetivos del judicial dentro de la sociedad serán fijados por el juez, de acuerdo a la función que le asigne. Porei: las
atrib u c io n e s d e u n m e ro v e ed o r s e rá n d istin ta s
que las
d e u n c o ad m in istrad o r.
Sin embargo, dichas atribuciones nunca podrán ser mayores que las otorgadas a los es por la Ley 19.550 o por el contrato social -Art. 1I5-. D uración."
El juez, al decretar la intervención judicial, debe especificar cuánto tiempo du rará. No puede decretarla sin un plazo de duración. Sin embargo, puede prorrogar el término de la intervención, pero será indispen sable una información sumaria que acredite tal necesidad.
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liiiilliM llliw La intervenciónjudicial de sociedades es una m edida cautelar socieiaría tendiente a evitar que, m ientras se lleva adelante la acción de rem oción de los inistradores, puedan éstos continuar ejerciendo librem ente la inistración de la sociedad. La intervenciónjudicial de ía sociedad es una medida cautelar (conf. Art, 13). No se trata de una acción autónoma y principal, sino que es una medida transitoria, que puede adoptarse en cualquier etapa del juicio principal (juicio deremoción), a fin de evitar que uno o varios es imputados de una conducta dañosa a los intereses de la sociedad sigan manejando libremente los asuntos sociales durante la tramitación del jucio. fHroced enc íavy Rc <)ui si t ps Ante el pedido del socio interesado, el Juez decretará la intervención judicial como medida cautelar sin oír a la contraparte.
Para ello, el socio debe cumplir con los siguientes 4 requisitos
La resolución que dispone la intervención es apelable a l solo efecto devolutivo» Esto significa que, a pesar de la apelación, la medida ordenada debe cumplirse en forma efectiva hasta que el tribunal de alzada resuelva el recurso.
a) Acreditar su calidad de socio. , b) Acreditar que agotó la vía societaria. . c) Promover la acción de remoción. . d) Demostrar la existencia de! peligro y su gravedad.
La contracautela es una garantía exigida a quien solicita una medida cautelar, en concepto de los daños y perjuicios que puedan resultar de dicha medida. En este caso, el monto de la contracautela dependerá de la versosimilitud del derecho invocado, de las circunstancias del caso y de la amplitud de la intervención.
La intervenciónjudicial no siempre lleva al desplazamiento de los es. Puede consistir en: a) La designación de un mero veedor: su función será informar al juez sobre la situación de la sociedad, y constatar las irregularidades denunciadas. b) La designación de uno o varios coes: su función será la de ejercer la istración de . la sociedadjunto con los es existentes. c) La designación de uno o varios es: en este caso, los es sociales serán sustituidos por los que designe el juez. Tendrán, temporalmente, los mismos derechos y obligaciones que los es destituidos.
ael Las atribuciones y objetivos del i nistrador judicial dentro de la sociedad serán fijados por el juez, de acuerdo a la función que le asigne. Sin embargo, dichas atribuciones nunca podrán ser ma yores que las otorgadas a los es por la Ley 19.550 o por el contrato social (conf. A rt. !15).
El juez, al decretar la intervención judi cial, debe especificar cuánto tiempo durará. No puede decretarla sin un plazo de duración. Sin embargo, puede prorrogar el término de la interven ción, pero será indispensable una información sumaria que acredite tal necesidad. ___
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CAPITULO X DOCUMENTACION Y CONTABILIDAD P rincipios G enerales.-
Necesidad de llevar registros contables.- La obligación de las sociedades de llevar registros contables de sus negocios surge del Art. 320 del nuevo Código Ci vil V Comercial: Art. 320 (CCCN)," "Obligados. Excepciones. Están obligadas a llevar con tabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una actividad económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comer cial, industrial, agropecuario o de servicios. Cualquier otra persona puede llevar contabilidad si solicita su inscripción y la habilitación de sus registros o la rubri cación de los libros, como se establece en esta misma Sección... Fundamentos.- Esta obligación de llevar registros contables, busca: a) Proteger a la comunidad: ya que en caso de concurso o quiebra de la socie dad, permite la rápida reconstrucción de su patrimonio. b) Mejorar el tráfico mercantil: porque aquel que quiera contratar con la socie dad, podrá conocer antes la situación de sus negocios y patrimonio. c) Beneñciar al comerciante mismo: ya que le permite conocer la evolución de la sociedad; y además es un importante medio de prueba en caso de conflictos (conf. Art. 330 CCCN). d) Informar a los socios: de esta forma, los socios podrán estar informados acerca de los negocios de la sociedad y de la gestión de los es. Obligación de los es.- La tarea de llevar la contabilidad y la respectiva documentación en las sociedades, es obligación exclusiva de los i nistradores. Si no lo hacen, o lo hacen en forma irregular, será una “justa causa” para removerlos. En base a la teoría del órgano, la mayoría de la doctrina y la jurisprudencia sostiene que en las sociedades los es no rinden cuentas a los socios, ya que no son sus mandatarios sino parte integrante de la sociedad. Sin embargo, coinciden en que la formulación de los estados contables se asemeja a una rendi ción de cuentas periódica. R egistros indispensables.-
El Art. 322 del nuevo Código Civil y Comercial establece cuáles son los “re gistros indispensables” que obligatoriamente deben llevar (entre otros) las socie dades. Esos “resgistros indispensables” son: 1) Libro Diario.- En este libro se deben registrar todas las operaciones relativas a la actividad de la sociedad que tienen efecto sobre el patrimonio, individualmenPOLÍTÍCA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDJTOlíIALESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER n s m LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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te o en registros resumidos que cubran períodos de duración no superiores al mes. Estos resúmenes deben surgir de anotaciones detalladas practicadas en “subdia rios”, los que deben ser llevados en las formas y condiciones detalladas en los artí culos 323,324 y 325 del nuevo Código Civil y Comercial (conf. Art. 327 CCCN), 2) Libro de Inventarío v Balances.- Este Libro se abre con una descripción de tallada del dinero, bienes, y créditos que conforman el capital de la sociedad al mo mento de iniciar su actividad (capitaí inicial). Posteriormente, en este Libro deberá registrarse todo el activo -bienes, créditos, acciones, etc- y todo el pasívo -deudas y obligaciones- que la sociedad posee al cierre de cada ejercicio económico. 3) Aquellos registros q u e c o rre sp o n d e n a u n a a d e c u a d a in te g ra c ió n d e un s is te m a d e c o n ta b ilid a d V q u e e x ig e la im p o rta n c ia v la n a tu ra le za d e la s a c tiv id a d e s a d esa rro lla r.- Son aquellos libros complementarios de los 2 anteriores, y que son necesarios para lograr un régimen de contabilidad adecuado. Los más comunes soni Libro Mayor (similar a un resumen del libro diario), Libro de Caja (en él se anotan los pagos y cobros realizados en efectivo), Libro Bancos, Libro de Ga nancias y Pérdidas, Compras y Ventas, etc. 4) Los registros Q ue, en forma esencial. ímnone el Código Civil v Comercial u otras leves.- En este punto están incluidos, entre otros, los libros societarios (li bro de actas de órganos de asamblea o directorio; libro de registro de asistencia a asambleas de accionistas; libro de registro de acciones; etc). Formalidades de los Registros.- De acuerdo al Art. 325 del nuevo Código Civil y Comercial, los libros y registros contables deben ser llevados teniendo en cuenta las siguientes formalidades: 1) Deben ser llevados en forma cronológica, actualizada, sin alteración alguna que no haya sido debidamente salvada. 2) Deben llevarse en idioma y moneda nacional. 3) Deben peimiíir determinar al cierre de cada ejercicio económico anual la si tuación patrimonial, su evolución y sus resultados. 4) Deben permanecer en el domicilio de su titular (este requisito sólo es aplica ble a los “registros fundamentales” enumerados en el Art. 320 del CCCN). Prohibiciones de los Registros,- El Art. 324 del nuevo Código prohíbe: a) Alterar el orden en que los asientos deben ser hechos, b) Dejar blancos que puedan utilizarse para intercalaciones o adiciones entre los asientos. c) Interlinear, raspar, emendar o tachar. Todas las equivocaciones y omisiones deben salvarse mediante un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisión o el error. d) Mutilar parte alguna del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura. FOTOCOHAJR ESTfc : ÍBRO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L/\S PENAS DEL ART, ; n DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPÍEDAD INTELECTUAL)
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e) Cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones. Medios mecánicos y otros.- La Ley 19.550, en su Art. 61, establece que las so ciedades pueden prescindir de las “formalidades impuestas por el Art. 53 del Có digo de Comercio para llevar los libros” (encuademación, foliación, mbricación) y reem plazarlos por medios mecánicos, magnéticos U otros (por ej: programas de computación). Al haberse derogado el Código de Comercio, sin modificarse este Artículo 61 de la Ley 19.550, no queda claro cuáles son las “formalidades” que se pueden dejar de lado actualmente. Lo que sí queda claro es la posibilidad que tienen las sociedades (a través del vigente Art. 61) de utilizar “medios mecánicos, magnéticos u otros”. Para ello, deberán conseguir una autorización de la autoridad de control o del Registro Público. La petición debe contener la descripción del sistema a impiementar, así como un dictamen técnico o antecedentes de su utilización. En caso de que la petición no obtenga respuesta, se considerará aprobada a los 30 días de ha ber sido efectuada. Esta innovación sólo es aplicablq al Libro Diario y a los Libros Auxiliares. Asientos globales.- La Ley 19.550 también establece una alternativa referida a los asientos del Libro Diario: "El libro Diario podrá ser llevado con asientos globa les que no comprendan períodos mayores de un mes” (Art. 61). E stados contables de la sociedad.-
La obligación de las sociedades de llevar estados contables se rige, general mente, por lo explicado hasta aquí: deben llevar Libro Diario, Libro de Inventario y Balances, los libros complementarios de éstos, y los que imponga el Código Ci vil y Comercial (y otras leyes), con sus respectivas formalidades. Sin embargo, la Ley 19.550, por medio de los Arts. 62 a 66. ha impuesto otras obligaciones para 2 tipos de sociedades: todas las sociedades por acciones (S A y S C A ), y l a s Sociedades de Responsabilidad Limitada cuyo capital alcance la suma prevista en el inc. 2 del A rt 299 (capital su p e rio r a $ 1 0 ,0 0 0.000, conf. D isposición N*’ 6 /2006 de !a Sub secretaría d e A su n to s R e g isira le s). Estas sociedades deberán llevar los siguientes estados contables: * Balance; * Estado de Resultados; * N o t^ Complementarias y Cuadros Anexos; y * Memoria del Ejercicio, También será necesario el Informe de la Sindicatura, sólo para las socieda des por acciones y aquellas sociedades que hayan previsto un órgano de control. A continuación detallaremos el contenido de cada uno de ellos: 1) Balance. El balance es una “descripción gráfica de carácter estático de la situación eco nómica, financiera y patrimonial de la sociedad en un momento dado, que permi te conocer la composición de su patrimonio y la solvencia con que cuenta para el cumplimiento de sus obligaciones” (co n f. N issen ). POLÍTICA D E PRECIO S PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A M/VNTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCIÍSIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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Su utilidad consiste en reflejar la situación patrimonial de la sociedad en una fe cha determinada. Por eso suele decirse que es como “una fotografía de cómo está la sociedad en un momento dado”. Para confeccionar el balance se utiliza el ^^principio de partida doble*\ ya que se compone de 2 grandes rubros: - Activo: son todos los bienes y derechos de los que es titular la sociedad. “ Pasivo: es todo lo que la sociedad adeuda, ya sea a los terceros ("pasivo h a d a terceros^’) O a los propios SOCioS ("pa trim o n io neto^% * El Activo está compuesto por; a) El dinero en efectivo -en caja y bancos-, moneda extranjera y otros valores lí quidos, ciertos y efectivos. b) Los créditos provenientes de las actividades sociales. c) Los bienes de cambio -materias primas, productos en proceso de elaboración y ter minados, mercaderías de reventa, etc-, d) Las inversiones -ya sea en títulos de deuda pública, acciones o debentures-, y otras participaciones -por ej: el dinero con el que participe en otra sociedad-. ' e) Los bienes de uso, con indicación de sus amortizaciones acumuladas -por ej: bienes inmuebles, muebles, instalaciones, maquinarias, automóviles, etc-. í) Los bienes inmateriales, por el valor de su costo y con indicación de sus amortizaciones acumuladas -por ej: patentes, marcas, valor llave, etc.g) Los “cargos diferidos”. Se trata de aquellos gastos y cargas que se deven guen en fiituros ejercicios o se afecten a éstos. h) Todos los demás rubros que, por su naturaleza, correspondan ser incluidos en el activo. * El Pasivo se compone de: a) Las deudas -comerciales, bancarias, financieras, las que se tengan con organismos de previsión social y recaudación fiscal, etc-, los debentures emitidos por la sociedad y los dividendos a pagar. b) Las previsiones -afectación de sumas de dinero- por eventualidades que sean susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad. c) Las rentas percibidas por adelantado, y los ingresos que correspondían a fu turos ejercicios, pero que ya han sido percibidos por la sociedad. d) Todos los demás rubros que, por su naturaleza, correspondan ser incluidos en el pasivo. e) El Capital social -con distinción de las acciones ordinarias y de otra clase-, f) Las reservas -ya sean legales, estatutarias o contractuales, y las provenientes de reva luaciones y de primas de emisión-. Recordemos que las reservas son cantidades de di nero que la sociedad “guarda” para defender la intangibilidad de su capital social. g) Las utilidades de ejercicios anteriores -y, en su caso, las pérdidas de ejercicios anteriores-. FO T O C O PIA R E S T E E S D E U T O . A LOS iN FR/\croR ES LBS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CODIGO PENAL (LEV 11,723 de PROPIEDj\D INTELECTUAL)
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h) Todo otro rubro que, por su naturaleza, corresponda ser incluido en las cuen tas de capital, reservas y resultados. Los últimos 4 puntos (e, f, g, h) son los que conforman el patrimonio neto. Con respecto a ellos, existe una discusión doctrinaria: - Algunos sostienen que el patrimonio neto forma parte del pasivo-, sus fiindamentos son, en primer lugar, que el legislador lo incluyó dentro del pasivo; y en se gundo lugar, que se trata de una deuda (p a siv o ) que la sociedad tiene con los socios. - Otro sostienen que el patrimonio neto es independiente-, afirman que, a dife rencia del pasivo, esa suma sólo podrá ser cobrada por los socios en caso de que exista remanente, luego de realizar el activo y cancelar el pasivo. El patrimonio neto no es una deuda con los socios, sino que representa la participación de éstos en el total del activo de la sociedad. Pautas.- Existen 4 pautas a tener en cuenta al confeccionar el balance: 1. Debe permitir la distinción entre activo corriente y activo no corriente; y entre pasivo corriente y no corriente, tís **corriente** aquel activo o pasivo cuyo vencimiento o realización se produzca dentro de 1 año, desde la fecha del balan ce general, 2. Debe indicarse cuáles son los derechos y obligaciones documentados. 3. El activo y pasivo en moneda extranjera deben mostrarse por separado, 4. No pueden compensarse las distintas partidas entre sí. 2) Estado de Resultados. El Estado de Resultados o “Cuenta de ganancias y pérdidas” es un documen to en el cual se exponen, en forma detallada, los ingresos -o g a n an c ia s- y los egresos -o p é rd id a s- de la sociedad. Este documento es un complemento de la información contenida en el balance general, y su principal función es informar sobre los resultados (positivos o negativos) del ejercicio. De él dependen: - la posibilidad de distribuir dividendos entre los socios o accionistas. - la remuneración de los es. Al confeccionar el Estado de Resultados, se lo debe dividir en dos partes: I. La primera parte debe detallar: a) El producido de las ventas o servicios. De cada total, deberá deducirse el costo -d e las m e rc a d erías, p ro d u c io s v e n d id o s o serv icio s p re sta d o s-, a fin de determinar el re sultado. b) Los gastos ordinarios -gastos de istración, comercialización, financiación y otros-. Deberán indicarse, especialmente: - las retribuciones (de es, directores y síndicos); - otros honorarios y retribuciones por servicios; ~ los sueldos, jómales y sus contribuciones sociales respectivas; POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDrrORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE AMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ES'íXIDIANTES, NO A LA I'OTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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- los gastos de estudios e investigaciones; ~las regalías y honorarios por servicios técnicos; " los gastos de publicidad, impuestos, tasas, contribuciones, etc; - los intereses pagados o devengados; - las amortizaciones y previsiones; etc. c) Las ganancias y los gastos extraordinarios del ejercicio. d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. H. La
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debe informar sobre el estado de evolución del patri
monio neto.
En ella deberán incluirse las causas de los cambios producidos, durante el ejer cicio, en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto, es decir: capital social y sus ajustes; reservas -le g a le s, e sta tu ta ria s o c o n tra c tu ale s- y utilidades o pérdidas de ejercicios anteriores. Algunos autores, como Níssen. sostienen qüe el rubro ‘^resultados (u tilid ad es o p é rd id a s) de ejercidos anteriores* **no forma parte del patrimonio neto, sino que se lo debe incluir en el pasivo; por lo cual, los cambios producidos éh él no deberían registrarse en este documento. 3) Notas Complementarias v Cuadros Anexos. Las notas complementarias y los cuadros anexos son documentos qye descri ben aspectos operativos y contractuales de la sociedad. La confección de estos re gistros es indispensable cuando dicha información no surja del balance general, es tado de resultados o de sus notas adjuntas (Art, 65). * Las N o ta s C o m p l e m e n t a r ia s , básicamente deben referirse a: a ) Los bienes de disponibilidad restringida -e x p lic a n d o su re stric c ió n -; b ) Los activos grabados con hipotecas, prendas u otro derecho real; c) El criterio utilizado para la valuación de los bienes de cambio; d) Los procedimientos utilizados en caso de revaluación de activos; e) Los cambios en los procedimientos contables; etc. -V er a rt. 65-. * Los Cuadros Anexos contienen información numérica (m o n to s) referida a : a) Los bienes de uso (in m u e b le s, m u e b le s y ú tile s) y SUS amortizaciones. Debe indi carse su valor al comienzo del ejercicio, sus aumentos y disminuciones durante el ejercicio, y el saldo al cierre del mismo; b ) Los bienes inmateriales (y su s a m o rtiz a c io n e s), con la misma información que en el punto anterior; c) Las inversiones en títulos valores, y participaciones en otras sociedades (d e ta lla n d o q u ié n e m ite e! títu lo , o cu al es la so cie d a d e n la q u e s e p a rtic ip a ; las carac te rístic a s d e l títu lo o d e la p a rtic ip a ció n ; los v a lo re s n o m in a le s y d e c o sto ; etc);
d) Las previsiones y reservas, con la misma información que en el punto a); e) El costo de las mercaderías y productos vendidos; POTOCOPIAK ESTE * V8RO BS D EU T O . A LOS ÍNPRACTORES LES CORRESPONDEN I..A$ PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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f) El activo y pasivo en moneda extranjera (indicando el tipo de moneda, cambio vigen te, el monto resultante en moneda argentina, etc). Ver Art. 65. 4) Memoria del Elercicio. La memoria es un documento a través del cual, ios es informan a los socios o accionistas sobre la situación de la sociedad en las distintas activi dades que desarrolla, describiendo las dificultades habidas durante el ejercicio, los éxitos obtenidos, y todos los demás aspectos que sirvan para ilustrar la situación presente y futura de la sociedad. El Art. 66 enumera los puntos que deben incluirse en la memoria: a) Las razones de los cambios significativos que se hayan producido en el ac tivo y en el pasivo; b) Explicaciones sobre los gastos y ganancias extraordinarias; c) Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas; d) Las razones para que los dividendos o la distribución de ganancias sean pa gados en otra forma distinta que en efectivo; e) Las perspectivas sobre las futuras operaciones de la sociedad; í) Las relaciones con sociedades controlantes, controladas y vinculadas; g) Los rubros y montos referidos a gastos ordinarios, que no hayan sido mos trados en el estado de resultados. En Julio de 2006, la IGJ dictó la Resolución General N° 6/06, a través de la cual reglamentó al Art. 66, estableciendo y especificando (en forma minuciosa) qué ciase de información debía incluirse en la memoria. De esta forma, el Art. 66 y la Resolución IGJ 6/06 han intentado evitar que la memoria consista en un '‘sa ludo” o “deseo de un futuro mejor” por parte de los es hacia los so cios o accionistas. En Junio de 2009, la IGJ dicta la Resolución 04/09. Esta Resolución implementa los siguientes cambios: ♦ Focaliza en el contenido y control de las memorias, en aquellas sociedades incluidas en el Art, 299 de la Ley de Sociedades. ♦ Otorga a las sociedades no incluidas en el Art. 299, la posibilidad de dejar de lado la información adicional que exigen estas resoluciones, y confeccionar la me moria de acuerdo (solamente) a lo establecido en el Art. 66. 5) Informe de !a Sindicatura. El informe de la Sindicatura es un documento que debe presentar el órgano de control (sindicatura) a la Asamblea ordinaria, y a través del cual deberá describir la situación económica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance, y estado de resultados. El informe debe ser presentado por es crito y fundamentado -Art. 294, inc. 5-. Se trata de otra forma de control que poseen los accionistas (o so c io s) sobre la la bor de los directores (ad m in istra d o re s), pero a través de la sindicatura. POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDiroRIALESTUDIO SE COMPROMETE AMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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De todas formas, este documento sólo es exigido en las sociedades por accio nes, y en aquellas sociedades que hayan previsto un órgano de control. Estados contables de otros tipos societarios.- Como dijimos antes, los esta dos contables analizados recientemente son obligatorios sólo para las sociedades por acciones (SA y SCA), y las Sociedades de Responsabilidad Limitada cuyo ca pital alcance la suma prevista en el inc. 2 del A r t 299 (capital superior a $10.000,000, conf. Disposición N" 6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Regístrales).
Entonces, ¿qué clase de estados contables llevan los demás tipos de sociedad? La respuesta la da el art. 326 del Código Civil y Comercial, según el cual “al cie rre del ejercicio^ quien lleva contabilidad obligada o voluntaria debe confeccio nar sus estados contables, que comprenden como mínimo un estado de situación patrimonial y un estado de resultados que deben asentarse en el registro de in ventarios y balances^*.
Principios fundamentales para la confección de estados contables.- Del Art. 43 del Código de Comercio (hoy derogado), surgían 4 principios o requisitos que debían ser respetados en todo estado contable. Si bien el Código de Comercio y su art. 43 ya no se encuentran vigentes, el nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 321, contiene disposiciones muy similares, de las cuales se derivan los mis mos 4 principios, por lo cual entendemos que dichos principios o requisitos conti núan vigentes. Ellos son: 1) Veracidad: los asientos contables deben reflejar la realidad. 2) Claridad: no deben dejar dudas sobre las operaciones registradas. 3) Uniformidad: los sistemas utilizados deben ser siempre los mismos. 4) Exactitud: las partidas o resultados deben ser exactos (p rec iso s, ju s to s). Preparación y aprobación.La obligación de confeccionar los estados contables corresponde a los is tradores o directores de la sociedad {salvo e l in fo rm e d e la sin d ic atu ra). Es común que los es deleguen dicha obligación en los contadores de la empresa. Pero esa delegación no los exime de responsabilidad por las irregu laridades que presenten los estados contables. El procedimiento para la aprobadón de estos docxmientos suele ser el siguiente: - los contadores confeccionan los estados contables y los presentan a los ad ministradores; - los es se reúnen para aprobar (o no) dichos documentos. En esa misma reunión confeccionan la memoria y convocan a una Asamblea general de socios o accionistas; - en dicha Asamblea, los socios (o accionistas) evaluarán, y eventualmente aprobarán los documentos presentados. Recién a partir de este momento, los es tados contables dejan de ser simples proyectos, y adquieren los efectos jurídicos que la ley les asigna. FOTOCOPIAR ESTE W'KO ES DELITO. A LOS ÍNFRACTORESI-ES CORRESPONDEN U S PENAS DEL ART. J72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY J1T23 de PROPIEDAD ÍNTELBCTLíAL)
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D is p o n ib íl id a i) , a p r o b a c ió n e im p u g n a c ió n d e l o s e s t a d o s c o n t a b l e s .-
Disponlbilidad.- E lArt. 67 de la Ley 19.550 establece que los es deben poner a disposición de los socios o accionistas copias de los estados conta bles, con no menos de 15 días de anticipación a su consideración por ellos. Por ej: si la Asamblea de socios o accionistas en la cual se va a decidir sobre la aprobación de los estados contables está prevista para el 30 de Agosto, los i nistradores tendrán la obligación de presentar dichos documentos el 15 de Agos to o antes. Una vez que los estados contables fueron puestos a disposición de los socios o accionistas, éstos podrán exigir a los es (o directores) todas las explica ciones que consideren necesarias para poder emitir un voto fundado en la aprobación de los mismos. De esta forma, se asegura el derecho de información de los socios. Aprobación e Impugnación.- Durante la Asamblea de socios o accionistas, éstos decidirán si aprueban o desaprueban los estados contables. El Alt. 69 establece que el derecho'^a la aprobación e impugnación de los esta dos contables es irrenuncíable, y cualquier convención en contrario es nula. Es por ello que, en caso de que la asamblea apruebe los estados contables, cualquiera de los socios tendrá derecho a recurrir a la justicia para impugnar de nulidad la resolución asamblearia que los aprobó, cuando éstos hayan sido fal sos o irregulares. La resolución asamblearia que aprueba los estados contables es indivisible. Por io tanto, la asamblea no podrá aprobar un documento y desaprobar otro; sino que deberá aprobarlos o desaprobarlos a todos conjuntamente, ya que estos instrumen tos constituyen un todo inescindible. Publicidad de los estados contables', el Art. 67 dispone que las SRL que ten gan un capital superior a $10.000.000 (monto conf. Disposición N° 6/2006 de la Subsecretaria de Asuntos Regístrales) deberán remitir al Registro Público un ejemplar de cada uno de estos documentos, dentro de los 15 días de su aprobación. Las sociedades por acciones deberán remitir dichos ejemplares a la Autoridad de Control. Los L i b r o s S o c i e t a r i o s ( A r t . 7 3 ) . Las sociedades están obligadas a llevar otro tipo de libros, cuya finalidad será la de reflejar actuaciones intemas de la sociedad. Esos libros son; Libro de Actas de órganos colegiados.
Este libro permite reconstmir los movimientos de la sociedad desde el día de su constitución. Está compuesto por: a) Libro de Actas de Asambleas: en este libro deberá transcribirse el resu men de las manifestaciones realizadas durante las deliberaciones de la Asam blea, la forma en que se vota, y sus resultados -Art. 249-. b) Libro de Actas de Directorio: en este libro deben transcribirse las mani festaciones realizadas durante las reuniones de directores, así como las votacio nes y las decisiones adoptadas por el órgano de istración. POLÍTICA DE PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITOIÍIALESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE Pj\RA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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2) Libro de Registro de Asistencia a Asambleas de accionistas.
En este libro deben registrarse aquellos accionistas que tengan intención de concurrir a la Asamblea. Deberán inscribirse con 3 días hábiles de anticipación a la fecha fijada para llevar a cabo el acto asambleario -Art. 238-, Al momento de reunirse en Asamblea, aquellos accionistas que concurran a la misma deberán firmar este libro, en el cual dejarán constancia de sus domicilios, documentos de identidad y número de votos que les corresponda. La finalidad de este libro es acreditar el quorum necesario para llevar a cabo el acto asambleario en forma válida. 31 Libro de Registro de Acciones.
En este libro debe asentarse toda la información referida a las acciones de la sociedad: clases de acciones, derechos y obligaciones que comporte cada una de ellas; el nombre de quien las suscribe; las sucesivas transferencias; los derechos reales que graven; etc -Art. 213~. Este libro es sumamente importante, ya que el carácter de accionista sólo se ad quiere desde la inscripción de la transferencia en él -Art, 215-, Estos 3 libros societarios deben confeccionarse respetando las formalidades exigidas para los “registros indispensables” (anteriormente denominados “libros de comercio”), que enumeramos y analizamos al comienzo del capítulo -conf. art. 73, Ley 19.550-,
FO T O C O PIA R E S T E ; . ”a R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAI. (1,EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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E stab lece la o b lig a c ió n d e las so c ied ad es d e lle v a r un re g istro c o n ta b le d e su s n eg o cio s. , a),P roteger a la com unidad b ) M éjoíá r e l tráfico m ercantil ; c). Beneficiar a! comerciante.mism'o , d ) Inform ar á los socios.
L a obligación d e Uevar registros contables busca ><
Obligación de ios es ' Las sociedades deben llevar obligatoriamente los siguientes redstros indispensables I (ait322,CCCN)
La tatea de llevar la contabilidad y láfesjpéctivadQ cum entación en las so c ie d a -: deS; es o blígacíónexclusiva d e los inistradores. S i n o lo hacen, o lo hacen en fo n n a irregular, será una "justa causa" p ara rem overlos. 1) L ibro D ia rio , 2 ) L ibro de Inventario y Balances
; ,
'
b£sossMa^(4)
Art.325 ' 3 ) A quellos registros que corresponden a u n a adecuada CCOT integración de u n sistem a d e contabilidad y q ue exige la f im portancia y lanaturaleza de las actividades a desarrollar. » Prohibiciones fSI 4 ) L os registros que, en fo rm a esencial, im p o n e e l Código C ivil y C om ercial u otras l e y e s . ..........................
I Las SociedadesporAccioaes (SAy SGA) y las SRL con C i ^ a l í ^ I períor a deben llevar los siguientes estados contables: Los dem ás tipos de sociedad tam bién deb en llevar "estados, con tables" com o iiunim o í^ado de siUiaciónpairimonicdy
estado de resultados, registro de inventario y balances \ (conf.art.326,CCCN). ' ' ■
'
Alt. 324
CCOí ' .
3) Balance 2) Estado de Resultados . 3) Notas Compleraeníafias v: y Cuadros Anexos ’ 4) Memoria del Ejercido 5) Informe de la Sindicatúral
k P rin c ip io s f u n d a m e n ta le s Del 12J, de! Código Civil y Com ercial, surgen 4 principios o requisitos que deben ser respe tados en todo estado contable; 1) V c r a d d a d : los asientos contables deben reflejar ia realidad. 2) P a r i d a d : no deben dejar dudas sobre las operaciones registradas.
La obligación de confeccionar ios estados contables corres ponde a los es o directores de la sociedad (sal vo e) informe de la sindicatura). Procedim iento para la aprobación: - los contadores confeccionan los estados contables y los presentan a los inistradores;
31 U n ifo rm id a d : los sistem as utilizados de ben ser siem pre los mismos.
- los inistradores se reúnen para aprobar dichos docu m entos. E n esa m ism a reunión confeccionan la m em oria y convocan a una A sam blea general de socios o accionistas;
4) E x a c titu d : las partidas o resultados de ben ser exactos (precisos, justos).
- en dicha A sam blea, los socios evaluarán, y eventualm eníe aprobarán los docum entos presentados. A p i o b a c ió n e Im p u g n a c ió n
Los inistradores deben poner a diposición de los socios o accionistas copias de los estados contables, con no menos de 15 días de anticipación a su consideración por ellos.
D urante la A sam blea de socios o accionistas, éstos decidirán si aprueban o desaprueban los estados contables.
Las sociedades están obligadas a llevar otro tipo de libros, cuya finalidad será la de reflejar actuaciones internas de la sociedad. Esos libros so n : 1) ílbro
de Actas de órganos colegiados: ^ a) Libro de Actas de Asambleas, y b) Libro de Actas de Directorio
2) Libro de Reoisíro de Asistencia a Asambleas de accionistas: en este libro deben registrarse aquellos accio nistas que tengan intención de concurrir a ia A sam blea. 3) lAbro de Reoistro de Acciones: en él debe asentarse toda la inform ación referida a las acciones de la sociedad
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CAPITULO XI TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION TRANSFORM ACION
CONCEPTO.-
*‘Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previs tos^^ (conf. Alt. 74, Ley 19.550). La ^^transformación ” es eí mecanismo que utilizan las sociedades regularmen te constituidas para adoptar un tipo social diferente al que poseen. Por ej: una sociedad colectiva puede “transformarse" en una SRL; una SCS puede “transformar se” en una SA; etc.
De no existir este mecanismo, los socios deberían caer en el engorroso proce dimiento de tener que disolver la sociedad, para constituir una nueva con el tipo social deseado. En cambio, a través de la “transformación”, la sociedad modifica su tipo social sin necesidad de ser disuelta, continuando con los mismos derechos y obligaciones que poseía anteriormente. Para ello, es necesario que la sociedad esté constituida en forma regular y que elija, para su transformación, un tipo social determinado. Es por eso que Haíperin la define de la siguiente manera: "Lfl transformación supone una sociedad regularmente constituida según un tipo determinado, que adopta otro tipo también determinado para su rees tructuración”. D iferentes clases.-
La transformación puede ser: a) Voluntaria: los socios deciden transformar la sociedad por considerar más conveniente el nuevo tipo social. No existen razones que obliguen la transformación. Ejemplo: si los socios consideran que la envergadura de sus negocios requiere una organización más compleja, podrán transformar la soc. colectiva en una SA; o si quieren limitar su responsabilidad la bansformarán en una SRL; etc.
b) Forzosa (obligatoria): la transformación forzosa se da en aquellas situacio nes en que la ley obliga a los socios a transformar la sociedad. Efempto: El art. 27 establece que los cónyuges solo pueden integrar entre sí Sociedades por ac ciones y SRL. Si llegaran a ser socios en otro tipo de sociedad, la sanción será la nulidad de ésta. Jus tamente, una de las formas de evitar la nulidad será transformar a la sociedad en una Soc. por accio nes o en una SRL.
c) De pleno derecho: la transformación “de pleno derecho” es un nuevo su puesto incorporado por la reforma de la Ley 26.994 (a través del nuevo art. 94 bis de la Ley 19.550), que puede tener lugar cuando se produce “la reducción a uno del número de socios”. Este nuevo articulo dispone que *Ha reducción a uno del POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESIUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA IX>S ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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número de socios no es causal de disolución**, Y a continuación dispone que di cha reducción impone !a transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita (simple o por acciones) y de capital e industria en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el término de 3 meses. Es decir que, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios (comandita o de capital e industria), se da un término de 3 meses, pasado el cual la sociedad se transforma en una sociedad anónima unipersonal. Vale recordar que, previo a dicha reforma, al excluirse un socio en una socie dad de dos socios, se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad. R esponsabilidad de los socios.-
Como consecuencia de la transformación, la responsabilidad de los socios pue de cambiar. Por ei: si una soc, colectiva se íratisforma en SRL, los socios pasarán a tener responsa bilidad limitada por las obligaciones sociales.
Esa ‘%ueva responsabilidad’* regirá sólo para las obligaciones contraídas a partir de la transformación.
¿Y qué sucede con las obligaciones contraídas antes de la transformación? Con respecto a las obligaciones asumidas antes de la transformación, la responsa bilidad de los socios no varía. Ni siquiera cuando deban ser cumplidas luego de la transfonnación -Arts. 75 y 76-, Sin embargo, hay 2 excepciones: a) Si de la transformación surge una menor responsabilidad de los socios, ésta no se extiende a las obligaciones anteriores, salvo el consentimiento expreso de
los acreedores. ~Art. 75-. (ej: soc. colectiva que se transforma en SRL). b) Si de la transformación surge una mayor responsabilidad de los socios, ésta no se extiende a las obligaciones anteriores, salvo la aceptación expresa de los socios. - Arí. 76-. (eJ: SRL que se transforma en soc. colectiva). R equisitos.-
La transformación requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos, exi gidos por el Art 77; 1) Decisión mavoritaria: el principio general es que la decisión de transformar la sociedad debe adoptarse por unanimidad, salvo pacto en contrario. Pero hay 2 excepciones: SRL (requiere el voto de 3/4 del capital social), y Sociedades por Acciones (mayoría de acciones con derecho a voto). -Arts. 160 y 244-. 2) Balance especial: debe prepararse un balance especial antes del acuerdo de transformación. Este debe confeccionarse con no más de un mes de anterioridad al acuerdo de transformación. Debe ponerse a disposición de los socios con no me nos de 15 días de anticipación á dicho acuerdo. 3) Instrumentación: debe otorgarse el acto que instrumente la transformación; ya sea la modificación del contrato social, o la confección del acta de reunión de socios (o de asamblea) que decidió la transformación. P O T O C O P IA R E S U ' LIBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN lAS PENAS DEL ART. 57? DEL CÓDIGO PENAL (I-EY 11-723 ác PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Se debe dejar constancia de cuáles son los socios que se retiran de la sociedad y cumplir con las formalidades del nuevo tipo social.
(d erech o de re c eso ),
4) Publicación: deben publicar, por un día, un edicto en el diario de publica ciones legales. Este edicto deberá contener: fecha en que se aprobó la transforma ción; fecha del instrumento; razón o denominación social anterior y la que adop ten; socios que se retiran; socios que se incorporan; etc. 5) Inscripción: deben inscribir, en el Registro Público, el instrumento de trans formación (punto 3), y una copia d el balance especial aprobado (punto 2). C asos en que no se ite la transformación.-
Veamos cuáles son las sociedades en las que no es posible la transformación: a) Sociedades de la Sección IV: como ya vimos, sólo pueden transformarse las sociedades constituidas en forma regular. Las sociedades incluidas en la Sección IV (ya analizadas en el Capítulo V) pueden “subsanarse”, pero no transformarse. b) Sociedades cooperativas: este tipo de sociedades no pueden transformarse en sociedades (n i v ic e v e rsa ), ya que se encuentra expresamente prohibido por la Ley 20.337 -art. 6-. c) Asociaciones civiles: no pueden transformarse en un tipo social (ni v ic e v ersa ) ya que sólo se trata de entidades asociativas sin fines de lucro. D erecho de receso.-
En aquellos casos en que no se exija unanimidad para transformar la sociedad, los socios que hayan votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso (d e rech o a re tirarse d e la so cied ad ).
Esto es lógico, ya que la transformación implica una modificación importante del contrato social, y coloca a los socios en ima situación distinta a la que se en contraban cuando decidieron constituir la sociedad. En cuanto al ejercicio de este derecho, debemos tener presentes 3 cuestiones: a) Plazo: el socio que pretenda ejercer el derecho de receso, deberá hacerlo dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo de transformación (sa lv o que el contrato fije un p la z o d istin to , o lo d isp u esto e sp e c ia lm en te p a ra o tro s tip o s so ciales).
b) Responsabilidad: el socio que ejerza este derecho sigue siendo responsable frente a terceros, hasta que se inscriba la transformación en el Registro Público. Sin embargo, para evitar abusos, el Art 78 establece que: “la sociedad^ los socios con responsabilidad ilimitada y los es garantizan solidaria e ilimitadamen te a los socios recedentes p or las obligaciones sociales contraídas desde el ejercicio del receso hasta su inscripción’’. P o r e i: en caso d e q u e el so cio re c ed e n te re s p o n d a (p a g a n d o ) p o r u n a o b lig a c ió n c o n tra íd a e n el lapso q ue va d e sd e el re c e s o h a sta la in scrip c ió n d e la tra n sfo rm a c ió n , é ste p o d rá ex ig ir el re in te g ro de lo p a g ad o (a la so cie d a d , so cio s c o n re sp o n sa b ilid a d ilim itad a , y a d m in istrad o res).
c) Reembolso: el socio recedente podrá exigir el reembolso de su parte, la cual se calculará en base al balance especial de transformación. POLÍTICA D E PÍIECÍOS PARA ESTUDIANTES: EDn'ORÍ/U ESTUDIO SE COIvíPROMEmí A M/\NTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A IJ \ FO TO C O PU ; SÍ AL U B R O
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P referencu de los socios,-
La transformación no afecta el ^^derecho de preferencia^* de los socios, salvo pacto en contrario -Art. 79-. En caso de que uno de los socios ejerza el derecho de receso, los socios que permanezcan en la sociedad, tienen “derecho de preferencia” sobre la parte que co rrespondía al socio recedente. R escisión.-
La transformación de la sociedad puede ser dejada sin efecto por los socios mientras no haya sido inscripta en el Registro Público. Para ello se necesitan las mismas mayorías exigidas para el acuerdo de transformación. En caso de que ya hubieran publicado la transformación (edicto), deberán publi car un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la rescisión. C aducídad.-
E1 acuerdo de transformación caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribió el respectivo instrumento en el Registro Público. En caso de que ya hubieran publicado la transformación, deberán publicar un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la caducidad de la transformación.
FUSIÓN CONCEPTO.-
La fusión es el mecanismo jurídico utilizado para la reunión de dos o más so ciedades en una sola. Nissen la define como *‘el instrumento jurídico más idóneo para la concentración empresaria**. D iferentes clases de fusión.-
El Art. 82 de la Ley de Sociedades establece: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse, para consti tuir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas**. En base a esta definición, podemos distinguir 2 clases de fusión: a) Fusión propiamente dicha: dos o más sociedades deciden disolverse -sin li quidarse- para constituir, juntas, una nueva sociedad. Por ej: Don Nicola S,A. y Caputo S,R,L. deciden fusionarse, creando para ello una nueva socie dad llamada Nicapuío S.A, b) Fusión por absorción: una sociedad ya existente incorpora -o “absorbe”- a otra u otras sociedades. La sociedad “absorbida” se disuelve (pero no se liquida). Por ei: Don Nicola S.A., Caputo S.R.t. y Quintana S.A. deciden fusionarse “por absorción”, Ca puto S.R.L. y Quintana S.A. se disuelven (sociedades absorbidas), transfiriendo la titularidad de sus de rechos y obligaciones a Don Nicola S.A. (sociedad incorporante o “absorbente”).
E fectos.-
La fusión de sociedades produce los siguientes efectos: FOTOCO PIAR ESTfc, LíBRO ES D ELIT O . A LOS INFiOVCTOaES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, ’ ■: DEL CÓDIGO PENAL (I.EY í ! ,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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1) La nueva sociedad o la sociedad incorporante -depende de la dase de fusión- ad quiere la titularidad de los derechos v obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia total de sus patrimonios. Para ello deberán inscri bir en el Registro Público: - El acuerdo definitivo de fusión, y -El contrato o estatuto de la nueva sociedad -fusión propiamente dicha-; 0 el aumen to de capital de la sociedad incorporante -fusión por absorción-. En base a esta transferencia, gran parte de la doctrina considera que la fusión implica una sucesión a título universal (Nissen, Muiño, Vanasco, etc). 2) Quienes eran socios en las sociedades disueltas adquieren la calidad de so cios en la nueva sociedad o sociedad incorporante. de la fusión (requisitos y procedimiento).Para concretar la fusión, las sociedades deben cumplir con las siguientes eta
E tapas
pas (o requisitos); I. - Compromiso Previo de fusión: los representantes de las sociedades que quieran fusionarse deben suscribir un “compromisoprevio” de fusión, el cual de berá contener: a) Los motivos V finalidades de la fusión, b) Los balances especiales de fusión de cada sociedad (con idénticos criterios de va luación, y cerrados con no más de 3 meses de anticipación al “compromiso previo”),
c) La relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones (para que cada socio conozca cuál será su futura participación), d) E l provecto de contrato de la nueva sociedad -en la fusión propiamente dicha-, o las modificaciones proyectadas en el contrato de la sociedad incorporante -en la fusión por absorción-, e) Las limitaciones en los negocios de cada una de las sociedades, durante el lapso que transcurra hasta que la fusión se inscriba. II. - Resoluciones aprobatorias: el compromiso previo de fusión y los balan ces especiales deben ser aprobados por las sociedades participantes (a través de sus órganos de gobierno).
III.- Publicidad: deberán publicar por 3 días un aviso (edicto) en el diario de publicaciones legales -en lajurisdicción de cada sociedad-, y en uno de los diarios de ma yor circulación del país. El aviso debe contener: a) Los datos de cada sociedad, inscriptos en el Registro Público (razón social o de nominación, sede social, etc),
b) El capital de la nueva sociedad, o el aumento de capital de la sociedad in corporante -según el caso-, c) La valuación del activo y pasivo de las sociedades que se fusionan, : d) La razón social o denominación, el tipo social y el domicilio de la sociedad a constituirse, e) Las fechas del compromiso previo y de las resoluciones aprobatorias. POLÍTICA D E PRECIOS PABAESTÜDIAJNTES: EDITORI/U. ESTUDIO SE COMPRORffiDi A MANTENER e s t e LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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rv.- Oposición de acreedores: la publicidad {punto anterior) tiene como princi pal objetivo informar sobre la fusión a los acreedores de cada una de las socieda des intervinientes. Es por eso que, a partir del último día de publicación, los acree dores contarán con 15 días para ejercer su “derecho de oposición” a la fusión. La oposición del acreedor tiene por finalidad: 1) Que las sociedades fusionantes le satisfagan su crédito, o 2) Que, al menos, le garanticen el pago del crédito. Si no logra ninguno de estos supuestos, tendrá 20 días más (que se suman a los 15) para obtener un embargo judicial sobre los bienes de la sociedad deudora. Por lo tanto, la oposición del acreedor no impide e! progreso de la fusión. Pero las sociedades recién podrán firmar el acuerdo definitivo de fusión una vez transcurridos esos 35 días desde la publicación (15 + 20). V.
- Acuerdo definitivo de fusión; en caso de que no hayan acreedores oponen tes (o transcurrido el plazo de 20 días), los representantes de las sociedades podrán suscri bir el acuerdo definitivo de fusión. Este deberá contener: a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión, b) La lista de socios que hayan ejercido el derecho de receso -y el capital que re presentaban- en cada sociedad, c) La nómina de acreedores que se hayan opuesto -tanto los garantizados como los que hubieran obtenido embargo judicial-,
d) Los balances especiales y un balance consolidado de las sociedades que se fusionan. VI, - Inscripción: debe inscribirse el acuerdo definitivo de fusión en el Regis tro Público. Sólo a partir de ese momento, la fusión será oponible para la sociedad, sus socios y frente a terceros. A dminístración.-
En principio, la istración de las sociedades intervinientes se regirá de acuerdo a lo estipulado en el compromiso previo. Si no hubieran convenido nada al respecto, e lArt. 84 da una solución: a par tir del acuerdo definitivo, la istración y representación de las sociedades di sueltas estará a cargo de los es de la nueva sociedad o de la socie~ dad incorporante. Quienes hasta entonces las istraban, quedan suspendidos en sus funciones. D erechos
de receso v preeerencia .-
E1 derecho de receso sólo puede ser ejercido por los socios de las sociedades disueltasf (y no por los socios de la sociedad incorporante -art. 245-). En cuanto a las demás cuestiones, los derechos de receso v preferencia se ri gen por los Aits 78 v 79 (referidos a la Transformación). Remitimos allí.
FOTOCOPIA» ESTfc. : IBRO ES DELITO. A LOS INFIOVCTORES LiíS CORRiiSPONDEN LAS PENAS DEL ART. !n DEL CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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R evocacíón del C ompromiso P revio.-
El Art. 86 otorga a las sociedades intervinientes la posibilidad de dejar sin efecto su decisión de fusionarse, siempre y cuando no hayan celebrado todavía el acuerdo definitivo. Las oportunidades para hacerlo son 2: a) Antes de las resoluciones amobatorias: el compromiso previo de fusión puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido to das las resoluciones aprobatorias en el término de 3 meses. b) Después de las resoluciones aprobatorias: las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo {siempre que no cau sen pequicios a las sociedades, los socios y los terceros).
R escisión de la F usión.-
Cualquiera de las sociedades intervinientes puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fusión^ mientras éste no haya sido inscripto en el Registro Público. La sociedad que pretenda la rescisión, deberá cumplir con 2 requisitos: 1) Interponer la demanda -judicial- de rescisión en la jurisdicción que correspon da al lugar en que se celebró el acuerdo; e 2) Invocar justos motivos. ESCISIÓN C O N C E P T O ,-
La escisión es "«««forma de organización de la actividad económica de una o varias sociedades^ mediante la adopción de una nueva organización jurídica, que supone un desprendimiento patrimoniaV* {coni. Muiño). Níssen la define como un **supuesto de agrupación empresaria”. En general, los autores no dan una definición de “escisión”. Esto se debe a que existen diversas clases de escisión, como veremos a continuación. D iferentes clases de escisión,-
E1Art. 88 establece: **Hay escisión cuando: I, Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad; IL Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; 111. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su pa trimonio nuevas sociedades”.
En base a este artículo, podemos distinguir 4 clases de escisión: 1) Escisión con absorción.- Se produce cuando una sociedad sin disolverse (“sociedad escindente”) destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra so ciedad ya existente (“sociedad escisionaria”). -Art. 88, inc I primera parte-, POIÍTjtCA D E PHECÍOS PARA ESTUDIANTES: EDITORI/\L ESTUDIO SE COMPROMETE A M/WIENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A L /\ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Podemos graficarlo así: Sociedad A (escindente)
Sociedad B (escisionaria)
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Sociedad A (escindente) —
Sociedad B (escisionaria)
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De esta forma, la sociedad escisionaria absorbe (o incorpora) una porción del pa trimonio de la sociedad escindente. Como consecuencia, aumentará su capital so cial, y deberá atribuirles participaciones a los socios de la sociedad escindente. Por su parte, la sociedad escindente no se disuelve sino que sigue existiendo con un patrimonio menor al que tenía. 2) Escisión-fusión.- Se produce cuando dos o más sociedades (“sociedades escindentes”) destinan partes de sus respectivos patrimonios para crear una nueva so ciedad (“sociedad escisionaria”). -Art. 88, inc I segunda paite*. Graficándolo: Sociedad A Sociedad B Sociedad C (escindente) (escindente) (escisionaria)
De esta forma, las sociedades escindentes no se disuelven, sino que siguen fun cionando con un patrimonio menor. Los socios de éstas adquieren la calidad de so cios en la nueva sociedad (escisionaria). 3) Escisión propiamente dicha.- Se produce cuando una sociedad (“sociedad escindente”), sin disolverse, destina parte de su patrimonio para la creación de una o varias sociedades nuevas (“sociedades escisionarias”). -Art. 88, inc II*. Podemos graficarlo así: Sociedad A (escindente)
Sociedad A (escindente)
Sociedad B (escisionaria)
Sociedad C (escisionaria)
*< 1 Este tipo de escisión es decidida en forma unilateral por la sociedad escindente, la cual deberá confeccionar el contrato constitutivo de la nueva o nuevas socie dades (escisionarias). Por SU parte, las sociedades escisionarias tendrán su propio ca pital, pero sus socios serán los mismos que en la escindente. 4)
Escisión división.- En este caso, una sociedad se disuelve sin liquidarse (“so
ciedad escindente”), para destinar todo su patrimonio a la creación de nuevas socie dades (“sociedades escisionarias”). -Art. 88, inc III-.
FO T O C O PIA R ES.. E LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL A?T 1^2 DFL CÓDIGO PEN/U- (LEY i 1.72S de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Lo graficamos así:
Al igual que en la escisión propiamente dicha, la decisión será adoptada en forma unilateral por la sociedad escindente. Las sociedades escisionarias esta rán integradas por los mismos socios que la escindente; y tendrán su propio capi tal social. Sin embargo, esta clase de escisión se diferencia de las anteriores por el hecho de que la sociedad escindente se disuelve, transfiriendo la totalidad de su patrimo nio a las nuevas sociedades (escisionarias). E fectos.-
La escisión, por lo general, prodube los siguientes efectos: 1) A diferencia de la fusión, las sociedades escindentes no transfieren todo su patrimonio a las sociedades escisionarias, sino parte de él (e x c ep tu an d o e i c a s o d e la es c isión divisió n ).
2) Los socios de la sociedad o sociedades escindentes pasan también a ser so cios de la sociedad o sociedades escisionarias. En el caso de la escisión-división dejan de ser socios de la escindente -y a q u e se disuelve- y pasan a ser socios de las escisionarias, R eqüisitos.-
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: I.“ Resolución aprobatoria: las sociedades involucradas deben aprobar: a) La escisión, b) El contrato social de la escisionaria, c) La reforma del contrato social de la escindente -en su caso-, y d) El balance social de escisión. Esta resolución social aprobatoria también debe incluir la atribución de las partes sociales -o acciones- de la sociedad escisionaria a los socios de la sociedad escindeníe. Será en proporción a la participación que tengan en ésta última. IL- Balance especial: deberán confeccionar un balance especial de escisión, el cual no podrá ser anterior a 3 meses de la resolución que lo apruebe (punto I). líL- Publicidad: deberán publicar por 3 días un aviso (edicto) en el diario de publicaciones legales -en la jurisdicción de la sociedad escindente-, y en uno de los diarios de mayor circulación del país. El aviso debe contener; a) Los datos de la sociedad que se escinde, inscriptos en el Registro Público (ra zón social o denominación, sede social, etc); POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTÜDlAjNTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDI/VNTES, N O A l A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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b) La valuación del activo y pasivo de la sociedad -indicando la fecha-; c) La valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad; d) La razón social o denominación, el tipo social y el domicilio que tendrá la sociedad escisionaria. IV. ~ Oposición de acreedores: de acuerdo al régimen de la fusión (remitimos). V. “ Instrumentación: vencidos los plazos correspondientes al derecho de re ceso, y a la oposición y embargo de los acreedores, se confeccionarán: - el instrumento de constitución de la sociedad escisionaria^ y - el instrumento de modificación de la sociedad escindente. VI. - Inscripción: los instrumentos a los que nos referimos en el punto anterior deben ser inscriptos en el Registro Público. Con respecto a la inscripción son apli cables -en sií caso- las disposiciones del Art. 84. D e r e c h o s DE RECESO Y PREFERENCU.-
Los derechos de receso v preferencia se rigen por los Arts 78 v79 (referidos a la Transformación), al igual que la Fusión. Remitimos allí.
FOTOCOPIARESTE ^-IBRO ES DELITO. A LOS !NFJO\CTÜRES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART
DEL CODIGO PENAL (J.EY 11.723 do PROPIEDAD INTELECTUAL)
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r á f ic a
T RA N S F O R M A C I O N dSVoluntaría.
"H ay transform ación cuando u n a sociedad adopta otro de los tipos previstos”.
~b) Porzosa (obligatoria), - :Por ej: casoóel art; 27. De nleno derecho
1^Decisión mavorítaria 2^Balance especial
(Art. 94 bis).
3) JnstrumentacMn
C a s o s cii q u e no se iu lm itc la tr a n s ió n n a c ió n
A'\:PublicacÍAn SI Inscripción
:a) Sociedades de. la Sección IV : : b) Sociedades c o o p e r a t i v a s : c) Asociaciones civiles ,
:.Comoconsecuencia de la transformación, la respon^bilidad delos socios puedecambiar. Esa : .::"?í«ev«:m;po«saó//i(íid'' regirá;Sólo.pata-te:Obiigaciones contraídas.a.partir.de la transfor-: : macíón. ¿Y qué sucede con las obligaciones contraídas antes de ia transformación? Gon .respecto a las obligaciones asumidas ..antes de la ttansforraadón, la responsabilidad de los , socios no varía (sin embargo, hay 2 exeeadonesi. , ' En:aquellos.casos e n q u e noseexijaunanim íd8d para.traasform aría sociedad)los socios que;hayan; votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso.
:ta: transformación no .afecta: ú : ”derecko de preferenciay^^^ á^^^ salvo pacto en contrario (conf. Arti 79).
La transformación de la sociedad puede ser dejada sin efecto por los socios mientras no baya sido inscripta en el RP.
socios,;
El acuerdo de transformación caduca si a los 3 meses de celebrado no se inscribió el respectivo instrumento en el RF,
F U S 1O N :La fusión es el mecanismojurídico utilizado para laTeunión de dos o más sociedades en una sola. ■a) P asión proniam eníe dicha: dos o más sociedades deciden disolverse rsinliquidarse- para constituir, juntas, :una nueva sociedad. / ,\ , ■b) ¡Pasión por absorción: una sociedad ya existente incorpora -o "absorbe"- a otra u otras sociedades. La sociedad "absorbida" se disuelve (perono se liquida). •b) F usión p or absorción: una sociedad ya existente incorpora -o "absorbe"-: a otra u otras sociedades. La sociedad "absorbida" se disuelve {peróiío se liquida). l. - Compromiso Previo de fusión IL-r ;Resoluciones aprobatorias m. - Publicidad IV.- Oposición de acreedores V. - Acuerdo definitivo de fusión VI.- Inscripción
1) L a n u e r a soctVd)»/o la anciedíínf -dc[>ende de laclasede fusiónadquiere, ia :íitülaridad de lo s derechos v obligaciones de la s s q c íe d a d ^ ; disueítas, produciéndose la transferencia tpíabde sus psüjmgfflíss. 2) Q uienes eran socios e n las sociedades d ís u e lt^ adquieren l a calidad d e . socios en ía nueva sociedad o sociedad incorporante . ::
En principio, ia istración de las sociedade.s interviníentes se regirá de acuerdo a lo estipulado en .el compromiso previo. Si no hubieran convenido nada al respecto, la istración y representación de las sociedades disueltas estará a cargo de ios es de la nueva sociedad o de la sociedad incorporante, Sólo puede ser ejercido por los socios de las sociedades disueltas. oportunidades para hacerlo
al A ntes de las resoluciones aprobatorias b) Después de las resoluciones aprobatorias
Cualquiera de las sociedades interviníentes puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fu sió n (mientras éste no baya sido inscripto en cí RP). Para ello deberá cumplir con 2 requisitos: 1) iníeipoaer la detnanda judicial de rescisión, e 2) Invocar justos motivos.
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S ín t e s is G r á f ic a
liisiiiililliii La escisión &s f- una fo rm a de orgattización de la actividad económ ica de una o varías sociedad ’ des, m ediante la adopción de una nueva organización Jurídica, gue supone un desprendim ienió. patrím onial” {cQülMmaoy^
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1) Escisi6n_c_Qi)i absorción,- Se produce cuando una sociedad sin disolverse ("sociedadescíndeme")destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra sociedad ya existente ("sociedad escisionaria")
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2) Escisión-fusión.- Se produce
cuando dos o m ás so ciedades ("sociedades esdndentes") destinan partes de SUS respectivos patrim onios para crear una nueva sociedad
("sociedad escisionaria").
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3) Escisión propiamente dicha.- Se produce cuando una sociedad ("sociedadescindente"), sin disolverse, destina parte de su patrimonio para ía creación de una o varias sociedades nuevas ("sociedades escísionañas").
4) Escisión división.- En este caso, una sociedad se di suelve sin liquidarse ("sociedadescíndeme"), para destinar todo' su patrimonio a la creación de nuevas sociedades ("sociedades escisionarias").
El I.- R esolución aprobatoria II, - B alance especial IIÍ.~ Publicidad IV. - Oposición de acreedores V. ~ Instrum entación VI. - /nscripcíó/i ij) ciréC;i^o,Sí;d
y p I e líer eIIc ia.
1) Adiferencia de la fusión, las sociedades escindentes no transfieren iodo su patrimonio a las sociedades escisionarias, sino parte de él (exc^tuando:: el caso de la escisión división).'
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2) Los socios d e la-sociedad o sociedades escindentes p&san ta m b ié n á| ser socios de la sociedad o su ciedades e s m w ñ íí w s . - • ..
Los derechos de receso v orefereñeia serigen porlos Árts 78 V 79 (referidos a la Transformación). -■
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CAPITULO XII RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION RESOLUCIÓN PARCIAL C o n c e p t o .-
La resolución parcial del contrato de sociedad consiste en la **desvinculadón de uno o más de sus sodos, subsistiendo la sociedad con el resto de sus in tegrantes^ (conf. Nissen). Por io tanto, la resolución parcial sólo afecta al socio desvinculado y su rela ción con el ente. La subsistencia de la sociedad no se ve afectada, ya que continúa funcionando normalmente con el resto de los socios. La resolución parcial puede prodúcirse por diversas causas (muerte, exclusión, etc), pero en todos los casos la sociedad tendrá la obligación de restituir el valor de su parte al socio desvinculado. Por ei: si en una sociedad de 3 socios uno de ellos es excluido -con justa causa- por los demás, el contrato de sociedad quedará resuelto para él (“resolución parcial”), pero la sociedad seguirá funcio nando con los otros 2 socios. De todas formas, la sociedad deberá restituirle al socio excluido el va lor de su parte, ÁPLÍCABILIDAn.-
La mayoría de la doctrina entiende que la resolución parcial sólo es aplicable a aquellas sociedades donde tiene importancia la personalidad de los socios. Por lo tanto, no tendría sentido aplicarla en Sociedades Anónimas, ya que en éstas lo im portante es la inversión realizada por los accionistas y no la personalidad de cada uno de ellos. Por ei: sí muere un accionista de una SA, el contrato no quedará resuelto con respecto a su parte, sino que sus acciones serán transmitidas a sus herederos, sin que nada cambie, ya que la sociedad con tinuará con el mismo capital que antes. ■ C a ü s a l e s .-
Las causas de resolución parcial, generalmente itidas, son 3: 1) Causas establecidas por estipulación contractual. 2) Muerte del socio. 3) Exclusión del socio. Las analizamos a continuación. 1 ) C a u s a s e s t a b l e c i d a s p o r e s t i p u l a c i ó n c o n t r a c t u a l .-
El Art. 89 establece: "Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causa les de resolución parcial v de disolución no previstas en esta ley*\
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La mayoría de los autores sostiene que este artículo se refiere, fundamentaL mente, al caso del retiro voluntario. Por lo tanto, sería lícito incluir en el contrato social una cláusula que establezca que cualquier socio puede retirarse de la socie dad luego de transcurrido cierto tiempo (por ej: 3 años), o si se produjera determina da situación (por ej; la venta de cierta cantidad de mercadería), etc. No debe confimdirse el **retiro voluntario*^ con el **derecho de receso”, ya que este último no necesita ser establecido por una cláusula especial en el contra to constitutivo, sino que se encuentra establecido por la ley. Por eso, el derecho de receso es considerado como una “especie de retiro vo luntario, pero autorizado por ley”. 2) M uerte del socio.Principio General.- Como principio general, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad en las Sociedades de personas (SC, SCS, SCI) y en las SBJL\ quedando obligada la sociedad a restituir el valor de la parte del so cio fallecido a sus herederos. -Art. 90-. El fundamento de este principio general es que los heredefós son considera dos como terceros con respecto al contrato social. Por lo tanto, nadie podría obli garlos a reemplazar al fallecido en su calidad de socio, ya que de esa forma esta ría en violación del Art. 1021 del Código Civil y Comercial contrato sólo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo tiene con respecto a terceros... ”).
Excepciones.- Sin peijuicio de lo anterior, hay casos en que el heredero debe reemplazar al fallecido en su calidad de socio. Debemos diferenciar: 3) Sociedad Colectiva v Sociedad en Comandita Simple: en estos tipos de so ciedad, los socios pueden pactar en el contrato social que, en caso de que uno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos. Este pacto es obligatorio para los herederos, pero éstos podrán poner como condición -para incorporarse- que su parte se transforme en comanditaria. Por ej: si el socio fallecido era comanditado (responsabilidad ilimitada y solidaria), el heredero que lo suceda en su calidad de socio puede exigir que dicha participación se transforme en comandita ria (responsabilidad limitada).
Vale aclarar que la mayoría de los autores considera que esta obligación im puesta ai heredero es violatoria del Art. 1021 del Código Civil y Comercial b) Sociedad de Responsabilidad Limitada: en este tipo de sociedad, la solu ción es la misma que en las anteriores: los socios podrán pactar que, en caso de que alguno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos -siendo obliga torio para éstos-.
Pero los herederos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas. Incluso, en caso de que el contrato social establezca limitaciones a la transmisibilidad de cuotas, éstas serán ínoponibles a las cesiones que realicen los herederos dentro de los 3 meses desde su incorporación -Art. I55-, FOTOCOPIAJR LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFR/VCTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 172 DE! . CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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En caso de que el heredero decida ceder -vender- sus cuotas, la sociedad o los restantes socios tendrán derecho a la opción de compra de dichas cuotas, por el mismo precio. Para ejercer ese derecho, deberán hacerlo dentro de los 15 días des de que el heredero haya comunicado el propósito de ceder. Sociedades Anónimas.- En las Sociedades Anónimas, la muerte de un accio nista no interesa a la sociedad, ya que las acciones se transfieren a los herederos, y por lo tanto no se produce la resolución parcial del contrato de sociedad, 3) E xclusión DEL socio.Concepto.- Cualquier socio en las Sociedades de personas y 5JRX, y los socios comanditados en la Sociedad en Comandita por Acciones^ pueden ser excluidos de la sociedad, siempre que exista una justa causa. - Arí. 91-. La exclusión de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, y ésta deberá reembolsarle el valor de su parte al socio excluido. La ley no contempla la posibilidad de excluir a los socios (acciomstas) en las So ciedades Anónimas, ni a los socios comanditarios en la Sociedad en Comandita por Acciones. Justa causa.- Para que un socio pueda ser excluido de la sociedad, debe exis tir una justa causa. Los supuestos de “justa causa” son 2; a) Causales objetivas de insta causa: son los casos de incapacidad, inhabilita ción, declaración en quiebra o concurso civil. Aquel socio que incurra en alguno de estos supuestos, puede ser excluido de la sociedad. Estas causales sólo constituyen “justa causa” en las Sociedades de personas (SC, SCS y SCI). Por lo tanto, no pueden ser utilizadas para excluir a un socio de una SRL. b) Grave incumplimiento de las obligaciones de socio: son ejemplos de este supuesto: la oposición sistemática a las iniciativas de los demás socios, la ausen cia de afFectio societatis, desviación del patrimonio social en provecho propio, ac tividad en competencia, incumplimiento del aporte prometido, etc. Estas causales constituyen “justa causa” tanto en las Sociedades de personas (SC, SCS y SCI) como en las SRL, Como veremos a continuación, cuando se quiera excluir a un socio por **grave incumplimiento de sus obligaciones** será necesario hacerlo a través de uña ac ción judicial: la **acción de exclusión**. Acción de exclusión.- Para excluir a un socio por “grave incumplimiento de sus obligaciones” siempre será necesaria la acción de exclusión. Una vez inter puesta esta acción, el juez deberá dictar sentencia; y el socio sólo podrá ser exclui do cuando la sentencia judicial así lo disponga. Si no fuera necesaria la sentencia judicial, esta justa causa de exclusión se pres taría a graves abusos. Por ei: por decisión mayoritaria se podría concluir en que determinado so cio no cumplió con sus obligaciones, y así excluirlo en forma injusta.
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¿Quién está habilitado para interponer la acción de exclusión? Pueden in terponerla: a) La sociedad: en este caso deberá decidirlo el órgano de gobierno, y la acción será interpuesta por el representante de la sociedad. b) Cualquiera de los socios (individualmente): en este caso, al interponer la acción, se deberá citar a declarar a los restantes socios. En cualquiera de los 2 casos, la acción debe ser promovida dentro de los 90 días desde la fecha en que se conoció el hecho justificativo de la exclusión. A lo dicho cabe agregar que, Junto con la acción de exclusión puede solicitarse una medida cautelar especíñca: la suspensión provisoria de los derechos del so cio cuya exclusión se persigue. Efectos.- La exclusión produce los siguientes efectos: 1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el va lor de su parte -valuado a la fecha en que se invoca la exclusión-, 2) Si hubieran obligaciones pendientes, el socio excluido participa en los bene ficios o soporta las pérdidas que éstas arrojen -según el caso-. 3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta concluir las obli gaciones pendientes al momento de la exclusión, 4) Si el socio hubiera aportado un bien en uso y goce que es indispensable para el funcionamiento de la sociedad, al ser excluido no podrá exigir la restitución del mismo. Pero sí podrá exigir su valor en dinero. 5) El socio excluido responderá hacia los terceros -por las obligaciones sociales- has ta la inscripción de la modificación del contrato en el Registro Público. S ociedades de dos socios.-
En las sociedades de dos socios también puede producirse la resolución parcial del contrato de sociedad (ya sea por muerte, exclusión, etc), con la particularidad de que la cantidad de socios se reducirá a uno. Al respecto, el artículo 93 de la Ley 19.550 (reformado por la Ley 26.994) establece: "E n la s s o c ie d a d e s d e d o s s o c io s p r o c e d e la e x c lu sió n d e u n o d e ello s cu a n d o h u b ie re ju s t a ca usa, co n lo s e fe c to s d e l a rtíc u lo 9 2 ; e l so c io in o c e n te a su m e e l a c tiv o y p a s iv o so c ia le s, sin p e r ju ic io d e la a p lic a c ió n d e l a rtic u lo 9 4 bis, “
Veamos qué indica el artículo 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994): Arf, 94 bis (Ley 19.550).- "La reducción a uno del número de socios no es causal de di solución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en coman dita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima unipersonal. si no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses. ’’ Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes dependiendo el “tipo social”: FOTOCOPIAR ES'i LIBRO ES DEI-ITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN I-AS PENAS DEL AR;- 57^ d EÍ CÓDIGO PENAL (LEY 11.723
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a) Sociedad Anónima: en caso de tratarse de una “sociedad anónima”, el ente pasará a funcionar directamente como ima “sociedad anónima unipersonal”, ri giéndose por sus disposiciones.
b) Sociedades en comandita y de capital e industria: en el caso de las “socie dades en comandita simple”, “sociedades en comandita por acciones”, y “socie dades de capital e industria”, el socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 me ses, la sociedad se transformará “de pleno derecho” en una sociedad anónima uni personal (conf. art. 94 bis). c) Sociedades colectiva v de responsabilidad limitada: la ley no deja en claro qué ocurre en el caso de los restantes tipos societarios, es decir en las “sociedades colectivas” y “sociedades de responsabilidad limitada”. Y es por ello que surgen distintas posturas doctrinarias: 1) Un sector de la doctrina (por ej, $íissen) considera que, en estas sociedades, la reducción a uno del número de socios es una causal de disolución, y el “socio único” deberá iniciar el procedimiento liquidatorio. Se trataría de una excep ción al principio general establecido en el art. 94 bis {"La reducción a uno del nú mero de socios no es causal de disolución ...").
2) Otro sector de la doctrina considera que el principio general del art. 94 bis ( "La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución... ") no tiene excepcio nes, y por lo tanto en ninguna sociedad es causal de disolución la reducción a uno del número de socios. ¿Entonces qué régimen se les aplicaría a las so ciedades colectivas y a las sociedades de responsabilidad limitada en las que su número de socios se reduce a uno? En este punto, esta teoría se subdivide: « Algunos consideran que pasarían a regirse por las normas de los arts. 21 a 26 (Sociedades de la Sección IV), pudiendo recurrir al procedimiento de subsanación dispuesto en el art. 25. » Otros consideran que seguirían rigiéndose por las normas de su tipo so cial (sociedad colectiva o sociedad de responsabilidad limitada, según el caso), sólo que funcionando con un solo socio. Al no existir la respuesta en el texto de la ley, esta cuestión terminará siendo clarificada (seguramente) por la jurisprudencia o una posterior reforma de la ley. Por último, vale recordar que, previo a la reforma de la Ley 26.994, al excluir se un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para in corporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad.
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D ISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONCEPTO.-
La disolución es el " momento social en el cual, al verificarse una causa le gal o contractual, se pone fin a la etapa normal de funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa final, denominada liqui dación, que concluye con la extinción de la sociedad como sujeto de derecho’^ (conf, Muino).
La disolución de la sociedad no implica su extinción, ni tampoco la desapari ción de su personalidad jimdica, sino que sólo abre el camino a la liquidación. Vj^ llegas la define como principio de su etapa finaV\ A partir del momento en que se produce la causal de disolución, la sociedad de jará de realizar sus actividades específicas (por ej; venta de calcado), y orientará sus ac tuaciones con la finalidad de llevar a cabo su liquidación. Por ei: comenzarán a preocu parse por vender los bienes sociales, cancelar el pasivo, etc. C ausales
de
D isolucíón .-
Causales legales.- El nuevo Art. 94 (reformado por la Ley 2Í6.994), establece que la sociedad se disuelve: 1) Por decisión de los socios: esta decisión debe ser adoptada por el órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea), a través de las mayorías previstas en el con trato social. “ 2) Por vencer el término por el cual se constituyó: se trata de la causa más común de disolución, ya que se produce por el sólo transcurso del tiempo. Como ya viraos, todas las sociedades deben incluir, en su contrato constitutivo, el pla zo de duración. 3) Por cumplirse la condición a la que se subordinó su existencia: sq trata de una condición resolutoria. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo, que en caso de que se produzca una determinada situación (incierta y fijtura), el con trato quede resuelto y se disuelva la sociedad. Por ej: los socios pueden pactar que la sociedad quede disuelta en caso de que muera un determi nado socio, o en caso de que se reduzca ei número de socios, etc,
4) Por lograrse el objetivo para el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo: este inciso contempla 2 supuestos distintos: a) En caso de que la sociedad logre el objetivo para el cual se formó, que dará disuelta, Porej: se constituye una sociedad con el objetivo específico de limpiar el Ria chuelo. Cuando finalice la limpieza, la sociedad quedará disuelta.
b) En caso de que se tome imposible lograr el objetivo para el cual se for mó, también quedará disuelta. Por ej: le .será imposible lograr el objetivo en caso de que les sean robadas las maquinarias indispensables; o si es declarada ilegal la actividad a la que se dedica; o en caso de inactividad total de la sociedad; etc.
5) Por pérdida del capital social: aquella sociedad que sufra la pérdida total de su capital social deberá disolverse, ya que: FOTOCOPIÁR ESTE 1.ÍÍÍRO ES DELITO. A LOS IMFRACrORES LES C
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- no podrá cumplir con su objeto, y - tampoco brinda a los terceros una garantía para el cobro de sus créditos. Sin embargo, el Art. 96 establece que la disolución no se producirá si los socios acuerdan el reintegro (total o parcial) del capital, o su aumento. 6) Por declaración en quiebra: aquella sociedad que sea declarada en quiebra (a través de una resolución judicial), queda disuelta. Para SU liquidación, se procederá de acuerdo a las normas de la Ley 24.522 (Ley de Concursos y Quiebras).
Vale aclarar que la disolución por quiebra puede ser dejada sin efecto en caso de; avenimiento (acu e rd o co n los ac re e d o re s) O conversión (tra n sfo rm a c ió n d e la q u ie b ra en concurso p re v e n tiv o ).
7) Por sufusión con otra sociedad: en la “fusión propiamente dicha” todas las sociedades interviníentes se disuelven. En cambio, en la “fusión por absorción” sólo se disuelve la sociedad absorbida, y no la sociedad absorbente. De todas formas debemos recordar que en estos casos, si bien las sociedades se disuelven, no se liquidan; ya que su patrimonio es transferido a la nueva sociedad -fusión, prop. dicha- 0 a la sociedad absorbente -fiisión por absorción-. 8) Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus acciones: en este caso, la disolución de la sociedad se establece en protección de los accionistas. Si la sociedad continuara, aquellos que adquirieron sus accio nes a través de la oferta pública se verían afectados, ya que no podrían vender sus acciones en el mismo mercado (a través de la oferta pública). Sin embargo, este mismo inciso establece que la disolución podrá quedar sin efecto, si así lo decide una asamblea extraordinaria reunida dentro de los 60 días, 9) Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar: se trata de aquellas sociedades que necesitan de una autorización para funcionar, debido a la especialidad de su objeto social En caso de que se les retire dicha autorización, la sociedad quedará disuelta. Por ei: las sociedades que operan como bancos o entidades financieras, necesitan de la autoriza ción del Banco Central. La revocación de dicha autorización provocaría la disolución de la sociedad.
Vale aclarar que la reforma efectuada por la Ley 26.994 eliminó del Art. 94 la causal de disolución referida a la ^^‘reducción a uno del número de socios^\ Esta causal establecía que, cuando el número de socios se reducía a uno, éste debía in corporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hacía, la socie dad quedaba disuelta. Por último, debemos decir que la enumeración prevista en este artículo (art. 94) no es taxativa. Como veremos a continuación, también existen otros tipos de causales. Causales contractuales,- El Art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato constitutivo otras causales de disolución, no previstas en la Ley de Ge neral de Sociedades.
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Otras causales.- Además de las causales del Art. 94 y las pactadas en el con trato constitutivo, la doctrina y jurisprudencia de nuestro país han aceptado otras causales, entre las que se encuentran: - pérdida de la affectio societatís; - realización de actividades ilícitas por una sociedad de objeto lícito (art, 19); - importantes desarmonías entre los socios; - el caso de la sociedad escindente en la “escisión división” (art. 88, inc iií); - la sentencia de nulidad del estatuto o contrato social; etc. R e v o c a c ió n » e causas d iso lu t o r ia s .-
De acuerdo al Art. 100 (reformado por la Ley 26.994), luego de producida una causa disolutoria, los socios tienen la posibilidad de revocar dicha causa, logran do de esa forma la reactivación de la sociedad. Por ei: avenimiento o conversión en caso de “quiebra”-, reinte^o o aumento del capital social en el supuesto de pérdida de éste; etc.
Esta posibilidad de reactivar la sociedad encuentra su fundamento en el “Prin cipio de conservación de la empresa” y en el interés general. J)& esta forma se evita la pérdida de numerosas fuentes de trabajo, y se logra la subsistencia de en tidades productivas de bienes y servicios. Veamos a continuación qué establece el reformado Art. 100: A rt. 100 (Ley 19.550).- “Las causales de disolución podrán ser removidas^ mediando decisión del órgano de gobierno y eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La re solución deberá adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asumidas. Norma de interpretación.- En caso de duda sobre la existencia de una causal de diso lución, se estará a favor de la subsistencia de la sociedad.
Por lo tanto, respecto de la revocación de causas disolutorias, debemos tener presentes los siguientes puntos: 1) Actualmente, con el nuevo Art, 100, los socios pueden remover cualquier causa de disolución (recordemos que, anteriormente, las hipótesis de remoción de causas disolutorías surgían expresamente de situaciones puntuales, plasmadas en distintos artículos de la ley).
2) Para remover la causa de disolución será necesario que: - exista una decisión en tal sentido del órgano de gobierno de la sociedad; “ se elimine la causa que dio origen a la disolución; - exista viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad; - que la resolución se adopte antes de cancelarse la inscripción de la sociedad; y ~ que esto no perjudique a terceros, ni afecte las responsabilidades asumidas. 3) En caso de duda sobre la existencia de una causal disolutoria, se estará siem pre a favor de la subsistencia de la sociedad.
F O T O C O P IA » E S T E .....IBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART r? . DEL CODIGO PENAL (I,EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Debemos aclarar que, si bien suelen aceptarse diversos supuestos de “revoca ción de causas disolutorias”, esto no será posible cuando la causa disolutoria sea consecuencia de una sanción impuesta a la sociedad (por ej, ait. 94, ínc. 9, que dispone ei retiro de la autorización de la sociedad para funcionar, en razón de su objeto).
P rórroga DEL C ontrato sociAL.Como ya vimos, una de las causales de disolución de la sociedad es el ‘*venci~ miento del término por el cual se constituyó** (art. 94, inc 2). Esta causal puede ser evitada por los socios, antes del vencimiento del plazo de duración de la sociedad, a través de la prórroga del contrato social -Art. 95~. Para ello, deberán modificar la cláusula del contrato social referida al plazo de duración, e inscribir dicha modificación en el Registro Público (siempre antes del ven cimiento).
Esta decisión requiere, por lo general, el acuerdo unánime de los socios (salvo Con respecto a las Soc. por Acciones y a las SRL, se aplican la ma yorías requeridas por los Arts. 244 (párr. 4) y 160 respectivamente.
pacto en contrario).
R econducción DE LA sociEDAD.A veces ocurre que los socios olvidan el plazo de duración de la sociedad, y lo dejan vencer, sin tener la intención de disolver la sociedad. Es por ello que el A r t 95 le concede a los socios la posibilidad de que, con pos terioridad al vencimiento del plazo de duración, revoquen dicha causal disolutoria a través de la ^^reconducción** y eviten así la liquidación de la sociedad. De esta forma, lograrán que la sociedad vuelva a su actividad dinámica. La reconducción debe ser resuelta por el órgano de gobierno, con las siguien tes mayorías: a) Si todavía no se ha inscripto el nombre del liquidador en el Registro Públi co, la decisión podrá ser adoptada con las mismas mayorías que en la “prórroga”. b) S i ya fu e inscripto el nombre del liquidador en el Registro Público, la de cisión deberá adoptarse por unanimidad, cualquiera sea el tipo de sociedad. E fectos de la D isolución.E1 efecto principal de la disolución es el cambio de objeto de la sociedad. Se dejarán de lado las actividades específicas de la sociedad (por ej: compraventa de electro domésticos), y el nuevo **fin societario** será el de llevar a cabo la liquidación. Esto implica: la realización del activo, la cancelación del pasivo y la posterior distribu ción del remanente entre los socios. ¿Desde cuando surte efectos la disolución? Depende: a) Para la sociedad v los socios: la disolución surte efectos desde su causa ge neradora (por ej: desde el vencimiento del plazo de duración). A partir de ese instante, los es sólo podrán atender asuntos ur gentes (por ej; reparación de los últimos electrodomésticos para poder venderlos) y adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidación. Cualquier operación distinta a POLÍTICA DE PRECIOS PARAESTUDIANTES; EDITORIAl, IiSTUDIO SE COMPROMETE AMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIAmES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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esos fines los hace responsables en forma ilimitada y solidaria respecto a los ter ceros y los socios -Arí. 99~. b) Frente a los terceros: la disolución sólo surte efectos desde su inscripción en el Registro Público -Art. 98-, Ejemplo: supongamos que la sociedad se disuelve el día 10 de Agosto y la disolución se inscribe el día 30. Entre medio -por ej: el día 20-, e! celebra un contrato con un tercero. En este caso, la disolución no será oponible frente al tercero, ya que éste no tenía forma de conocerla. Por lo tanto el tercero podrá reclamar, a la sociedad y al , el cumplimiento del contrato. Sin em bargo, por las razones expuestas en el punto anterior, el deberá responder en forma ili mitada y solidaria.
Demanda J udicial de Disolüción.Cuando la disolución sea declarada judicialmente, la sentencia tendrá efectos retroactivos al día en que tuvo lugar su causa generadora -Art. 97-. Ejemplo: supongamos que la sociedad incurre en una causa disolutoria (por ej: pérdida del capital), pese a lo cual algunos socios siguen desarrollando la actividad habitual. La sentencia judicial que de clare la disolución tendrá efectos retroactivos al día en que se produjo la causa disolutoria, por lo cual aquellos es y socios que siguieron realizando las actividades habituales serán responsa bles ilimitada y solidariamente por dichos actos.
LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD
CONCEPTO.-
La liquidación es el proceso por el que debe transitar una sociedad luego de haber caído en estado de disolución, y mediante el cual los liquidadores debe rán realizar el activo y cancelar el pasivo para, posteriormente y en caso de sal do positivo, reembolsar el capital aportado por los socios y distribuir entre és tos el remanente, Villegas la define como ^‘la última etapa en la vida de una sociedad^*. Cuando una sociedad cae en estado de disolución, no se extingue sino que entra en su etapa de liquidación. Esto implica un cambio en su objeto: la sociedad deja rá de lado sus actividades específicas (por ej: compraventa de electrodomésticos), para de dicarse de lleno a los actos relacionados con la liquidación. Estos actos estarán destinados a; realizar el activo (vender los bienes, percibir los créditos, etc) y cancelar el pasivo (pagar las deudas con terceros, pagar los impuestos, etc). Lue go, en caso de que estas operaciones arrojen un saldo positivo, se le deberá reem bolsar a cada socio el capital que haya aportado, y se les distribuirá el remanente. P ersonalidad jurídica de las sociedades en liquidación.-
E1 Art. 101 establece: sociedad en liquidación conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles^*. Esto significa que, durante el proceso de liquidación, la sociedad conserva su personalidad jurídica, pero sólo al efecto de realizar aquellos actos relacionados FOTOCOPIAR ESI £ UBRO ES DELITO. A LOS lNFÍL\CTORES LtiS CORRESPONDEN IJS, PENAS DEL ART. Dí:: CÓDIGO PENAL a,EY 11,723 de PROPIEDAD INTEI.ECTUAL)
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con la liquidación. Por lo tanto, los representantes sociales sólo obligarán a la so ciedad cuando se trate de actos destinados a la liquidación. Ejemplos: - Si el representante social compra maquinarias a un tercero, este acío no podrá ser imputable a la sociedad, ya que no se trata de un acto destinado a la liquidación. La sociedad podrá oponer (frente al tercero) su falta de personalidad jurídica para realizar ese acto, y por lo tanto no quedará obligada. De berá responder el representante -en base al art. 99-, - Por el contrario, si el representante compra un cartel que dice “en venta” para colocarlo en la puerta de un inmueble de la sociedad, esta compra será imputada a la sociedad, ya que se trata de un acto destinado a la liquidación.
Los L iquidadores." Designación." El principio general es que la liquidación de la sociedad está a cargo del órgano de istración -Art. 102-. Pero hay algunas excepciones: a) Estipulación contractual: los socios pueden prever, en el contrato o esta tuto social, que la liquidación esté a cargo de alguien distinto al órgano de i nistración. En este caso, los liquidadores serán nombrados por mayoría de votos dentro de los 30 días de haber entrado la sociedad en estado de liquidación. Si no lo hicieran (o si los designados no desempeñaran el cargo), cualquier SOCÍO puede pedir al juez el nom bramiento de un liquidador, o que se convoque a una nueva elección; b) Quiebra: en caso de quiebra de la sociedad, la función de liquidador estará a cargo del sindico concursal. c) Objeto ilícito, actividad ilícita u objeto prohibido: cuando el contrato social sea declarado nulo por alguna de estas causas, la liquidación estará a cargo de un funcionario designado por el juez. Inscripción." El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Público, para que sus actos sean oponibles frente a terceros. Obligaciones.- Las obligaciones de los liquidadores son las siguientes: 1) Confeccionar un Inventario y Balance del patrimonio social (dentro de los 30 días de asumido el cargo) y ponerlos a disposición de los socios. 2) Informar a los socios, al menos trimestralmente, sobre el estado de la li quidación. 3) Confeccionar balances anuales en caso de que la liquidación se prolongue por más de un año. 4) Acatar las instrucciones de los socios. Si no lo hacen, serán responsables por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento. 5) Representar a la sociedad empleando su razón social o denominación, con elagregado **en liquidación*^(ey. "DonNicola S.A. en liquidación”). Su omisión los hará responsables (en forma ilimitada y solidaria) por !os daños y perjuicios.
PO liTíCA DE EKECÍOS PAKA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ¿\CCESIBLE PARA LOS ESTUDIAN'l-ES. NO A LA FOTOCOPIA; SÍ A L LIBRO
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6) Exigirles a los socios las contribuciones debidas, cuando los fondos socia les sean insuficientes para satisfacer las deudas. Esto sólo es aplicable en aquellas sociedades donde los socios tienen responsabilidad ilimitada y solidaria, ya que es tán obligados a responder con su patrimonio personal. 7) Cumplir con otras obligaciones, que hacen al procedimiento de la liquida ción, tales como: realizar la partición y distribución parcial; publicar el acuerdo de distribución parcial; elaborar el balance final y el proyecto de distribución (y comunicárseio alo s socios); reembolsarle a cada socio su parte de capital; distribuir el exce dente; cancelar la inscripción de la sociedad en el Registro Público; etc. Estos pasos los veremos en este mismo capítulo, cuando analicemos cada uno de esos puntos en particular. Vale aclarar que los liquidadores también deben cumplir con la obligación im puesta a los es en el A r t 59. ésto es *‘obrar con lealtad y con la diligen cia de un buen hombre de negocios
Derechos.- Los derechos de los liquidadores son: ,,, 1) Representar a la sociedad: los liquidadores ejercen la representación de la sociedad, con la facultad de celebrar todos los actos necesarios para la realización del activo y la cancelación del pasivo -Art. ios-. 2) Percibir una remuneración: los liquidadores tienen derecho a pejcibir una remuneración, la cual será fijada por los socios. Responsabilidad.- Las responsabilidades de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los es -Art. ios-. Por lo tanto, se les aplica el Art. 59 (obligación de lealtad y diligencia) y el Art. 274 (cumplir con la ley y el estatuto, no ocasionar daños con dolo, etc). En caso de no Cumplir .COn estas disposiciones, serán responsables en forma ilimitada y solidaria frente a la sociedad y terceros, por los daños y perjuicios ocasionados. P artición y D istribución P arcial.-
EI Art. 107 autoriza a los liquidadores a realizar una partición y distribución parcial, aunque todavía no haya concluido la liquidación. Esto implica la asigna ción y distribución a cada uno de los socios de lo producido -hasta el momento- por la venta de bienes sociales. Para ello se necesita: " Que se realice a pedido de los socios. - Que todas las obligaciones de la sociedad estén suficientemente garantizadas. Es decir que le deben garantizar a los acreedores el pago de sus créditos. Antes de realizar dicha distribución, el liquidador deberá publicar el acuer do de distribución parcial, a fin de que los acreedores de la sociedad puedan ejer cer su derecho de oposición. La publicación se realizará a través de un aviso (por 3 días) en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circu lación del país. FOTOCOPIAR ESTE í .:BRO ES D EU T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN DVS PENAS DEI, ART. i DEL CÓDIGO PENAL (Í.EY í 1.723 PROPIEDAD INTELECTUAL)
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B alance F inal y P royecto de D istribüción,-
Luego de cancelar el pasivo social (pago de deudas, impuestos, etc), el liquidador de berá confeccionar y poner a disposición de los socios: a) El balance final, a través del cual el liquidador informa acerca de todas las operaciones realizadas durante su gestión. Este balance también pone de manifies to si existen o no remanentes; y b) El proyecto de distribución, a través del cual el liquidador indica cómo de bería repartirse, entre los socios, el remanente de la liquidación. Una vez presentados estos documentos, los socios tendrán la posibilidad de im pugnarlos en el término de 15 días. En las Sociedades por Acciones y en las SRL con capital mayor a $10.000.000 (monto conf. Disposición N® 6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Regístrales) estOS documen tos deben ser aprobados por la Asamblea; y los socios que hayan estado ausentes o que hayan votado en contra de la aprobación, contarán con 60 días para impug narlos -Arts. !09y 1I0-. En caso de que, finalmente, el Balancefin a l y el Proyecto de distribución sean aprobados por los socios, el liquidador deberá agregarlos al legajo de la sociedad que se encuentra en el Registro Público, para poder proceder a su ejecución. R eembolso del capital y D istribución del remanente.-
Una vez inscriptos en el Registro Público el Balancefinal y el Proyecto de dis tribución, se procederá a reembolsarle el capital a cada uno de los socios y a distri buir entre ellos el remanente. Debemos tener en cuenta lo siguiente: a) La distribución del remanente se hará en proporción a la participación de cada socio en las ganancias, salvo que hayan pactado otra cosa en el contrato. b) La distribución suele hacerse en dinero efectivo, pero nada impide que los socios reciban su porción en especie si así lo hubieran estipulado en el proyecto de distribución. Por ej; los socios podrían recibir máquinas, inmuebles, un camión, etc. c) Puede suceder que, por cualquier causa, algún socio no reclame los impor tes que le corresponden. En ese caso, transcurridos 90 días desde la presentación del Balance final y del Proyecto de distribución en el Registro Público, los impor tes no reclamados se depositarán en un banco oficial a disposición de sus titulares. Transcurridos 3 años sin ser reclamados, se atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción correspondiente al domicilio social -Art. iii-. C ancelación de la inscripción.-
Terminada la liquidación, se deberá cancelar la inscripción del contrato social en el Registro Público. Con este trámite se extingue la personalidad jurídica de la sociedad, es el “punto final” de su vida. C onservación de L ibros y P apeles.-
Los libros y papeles utilizados por la sociedad “en vida” deberán conservarse durante 10 años. En caso de que los socios no se pongan de acuerdo, será el juez del Registro Público quien designe a la persona que deberá conservarlos, POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDiTORÍAI, ESTUDIO SE COMPROMEm A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/V LOS ESTUDIANTÍÍS. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ A L LIBRO
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La resolución parcial délcontrato de sociedad consiste en:la :ÍWesv//íc«/ííCíó/i í/e «no ú tnás dei sus socios, suhsistiettdp id sociedad con el resto de sus integrantes " (conf, Nissen). :: : ; :;í C ausa U‘;s
Q C a u sa s
e s t ab l ec i da d a s p o r e s t i p u l a c i ó n c o n t r a c f u a i
Art. 89: "L o s socios p u e d e n p re v e r en e l contrato co n stitutivo causales d e resolución p arcial y d e disolución n o p re vista s e n esta l ^ " . La mayoría de ios autores sostiene que este artículo se refiere, fundamentalmente, al caso del retiro voluntario.
Por ei: incluir en el contrato social una cláusula que establezca que cualquier socio puede retirarse de la sociedad luego de transcurrido cierto tiempo.
Como Principio general, la muerte de vm socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad; quedando obligada la sociedad a restituir ei valor de la parte del socio fallecido a sus herederos (conf. Art, 90). Excepciones a) S o cied a d Colectiva v S o cied a d en C om andita S im ó le: los socios mieden pactar en e! contrato social que, en caso de que imo de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos. Este pacto es obligatorio para los herederos (pero éstos podrán poner como condición **para incorporarse- que su parte se transforme en comanditaria) b) S o cied a d d e R espo n sa b ilid a d L im ita d a : los socios nodrán pactar que, en caso de que alguno de ellos fa llezca, la sociedad continúe con sus herederos. Pero éstos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas, * En las Sociedades Anónimas, la muerte de un accionista no interesa a la sociedad, ya que las acciones se transfieren a los herederos, y por lo tanto no se produce la resolución narcial del contrato de sociedad.
Cualquier socio en las So cied a d es d e p e rso n a s y S R L , y los socios comanditados en la S o c ie d a d e n C om andita p o r A ccio n es, pueden ser excluidos de la sociedad, siempre que exista una jnsta causa. La exclusión de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, * La ley no contempla la posibilidad de excluir a los socios (accionistas) en las Sociedades A n ó n im a s, ni a los socios comanditarios en la S o cied a d e n C om andita p o r A cciones. Ju s ta causa
f a) C ausales objetivas d e ¡usía causa (incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil). Estas causales sólo constituyen "justa causa" en las Sociedades d e personas.
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b) G rave in c u m p lim ien to d e la s obU eaciones d e socio (por ej: oposición sistemática a las iniciativas de los demás socios, ausencia de affectio societatis, etc). Estas causales constituyen "Justa causa" tanto en las Socied a d es d e p erso n a s como en las S R L .
Cuando se quiera excluir a un socio por "grave incumplimiento de sus obligaciones", será necesario hacerlo a través de la Acciéu de exclusión. Una vez interpuesta esta acción, e! juez deberá dictar sentencia; y el socio sólo podrá ser excluido cuando la se n ten cia ju d icia l así lo disponga. ¿ Q u ién está habilitado p a ra in terp o n e r la acción d e exclu sión ? sociedad b) Cualquiera de los socios * Efectos de la exclusión (S) • En las sociedades de dos socios también puede producirse la resolución parcial de! contrato de sociedad (ya sea por muerte, exclusión, etc), con la particularidad de que la cantidad de socios, se reducirá a uno, • A rt. 93 + A rt. 94 bis (conf. ley 26.994) Al reducirse.a;uno el número de socios, los efectos serán los siguientes dependiendo el “tipo social”: ; SA > -^, ei ente pasará a funcionar directamente como una “sociedad anónima unipersonal”. b) SCS. SCA v S G l el “socio único” deberá incorporar a otro u otros socios en el té r m in o de ; :' : 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará -ye pleno derecho” en una sociedad anónima unipersonal (conf. art. 94 bis). ^ ^ c) s e V S R L —!!►distintas postaras doctrinarias.
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DISOLUCION La disolución es el m o m e n to so c ia l e n e lc u a lfa ív e r ijtc a i's e m fa ca u sa h g a i o contractual, se p o n e If i n a la etapa n o rm a l d e fu n c io n a m ie n to en l a q u e se cu m p le e l objeto, d a n d o in ic io a u n a se g u n d a etapa f i n a li d en o m in a d a U quidacióni q u e co n clu ye co n la e xtin ció n de la so c ied a d c o m o su je to d e fie r e c h o " C al's a u ’.s
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R ev OCACí Ó.N de causas DI.SOLUTORtAS _______________________________
D i .s o i .u c ió n
* Causales legales (Art. 94, conf. ley 26.994).1) Por decisión de los socios. 2) Por vencer el término por e! cual se constituyó. 3) Por cumplirse la condición a la <)ue se subordinó su existencia. 4) Por lograrse el objetivo para el cual se formó, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 5) Por pérdida de! capital social. ■6) Por declaración en quiebra. 7) Por su fosión con otra sociedad. 8) Por sanción firme de cancelación de oferta públi ca o de la cotización de sus acciones. 9) Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar. Causales contractuales.- Los socios pueden prever en ei contrato constitutivo otras causales de di:SolucÍón, no previstas en la Ley 19.550 (cotif. art. 89). Otras causales (n/ doctrina y jurisprudencia) LnxTos
d iv I ja Í í i s ü l u c í ON
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"Las causales de disolución podrán se r removidas m ediando decisión del órgano de gobierno y eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolución deberá adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las responsabilidades asum idas...”, (art. 100, conf. ley 26.994). P l í Ó i t l í O G A D E L C o A i T K A l O S O C IA L Los socios pueden evi tar la causal de disolución del inc. 2 (art. 94), antes del vencimiento del plazo de duración de la sociedad, a través de la prórroga del contrato social. Para ello, deberán modificar la cláusula del contrato social referida al plazo de duración, e inscribir dicha modificación en el RP,
R e GGN’D UCCIÓ.N i)E LA S O C IE D A D Con posterioridad al ven cimiento del plazo de duración de la sociedad, ios socios pueden revocar dicha causal disolutoria a través de la "reconducción" y evitar así la liquidación de la sociedad. La reconducción debe ser resuelta por el órgano de gobierno.
El efecto principal de la disolución es el cambio de objeto de la sociedad (se dejan de lado las actividades específicas, y el nuevo "fin societario" será el de llevar a cabo la liquidación).
L 1Q U I D A C I Ó N L a liquidación e s td p ro c e so p o r e l q u e d ebe tr u n s ita ru n a s o c ie d a á lü e g o d e h a b e r p iíd o e n estado d e d is o lu c i6 n ,y m e d ia n te e lc u a ljo s liq u id a d o res deberán re a lip ir e l activo y c a n c h a r e l p a siv o p a ra , p o ste rio rm e n te y e n caso d e saldo p o sitivo , re em b o lsa r e l capital aportado p o r lo s socios y ^ distrib u ir en tre éstos e l rem anente. "L a sociedad e n liquidación conserva su personaHdad a e.se efecto. y s e rig e p o r la s n o rm a s correspondientes a su tipo en cua n to se a n com patibles".
P eksonalidád iürídica
Lo.s L iquidadores * Pcsiynacióm el P rincipio g en era l es que la liquidación de la sociedad está a cargo dei órgano de istración. Pero hay algunas E xcep cio n es (3). * Inscripción: el nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Re gistro Público, para que sus actos sean oponibles frente a terceros. * Obligaciones (7)
P a r t í c i ó n V D i s i r i i íu c ió n P ar c ia l
Para realizar la partición y distribución parcial se necesita: - Que se realice a pedido de los socios. - Que todas las obligaciones sociales estén suficientemente garantizadas. B ai .an c e F in ai . y PROVECIO di : D lsi ri bc ció n
Luego de cance lar el pasivo social, el liquidador deberá confeccionar y poner a dlsposicián de los socios: a) El balance final, y b) Ei proyecto de distribución Los socios tendrán la posibilidad de impugnarlos en el término de 1..5..díag.
:i;REÉMI}0't.,'SO Di:,)., CAPITAL V OlSTUnSUCIÓN DEL IÍE ^ ÍA ^E N m
Á^Pcrcchos (2)
Una vez inscriptos en el Registro Público el Balance fin a l y e! Proyecto de distribución, se procederá a reembolsarle el capital a cada uno de los socios
* Responsabilidad: las responsabiüdades de los liquidadores se rigen por las disposiciones establccidadas para los es • » Arts. 59 y 274
y a distribuir entre ellos el remanente.______________ ______________ a N C E L A C IÓ .N d e l a IN S C R IP C IO N Terminada la liquidación, se deberá cancelar la inscripción del contrato social en el Registro Público. Con este trámite se extingue la personalidadjurídica de la sociedad, es su "punto final".
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CAPITULO x m SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO I ntroducción.Este Capítulo será dividido en 2 partes: a) Por una lado, estudiaremos la "Nacionalidad de las Sociedades”. b) Por otro lado, analizaremos la “Actuación en nuestro país” de Sociedades constituidas en el extranjero. Í.A NACTONATJfíAD DE LAS SOCIEDADES
¿Las sociedades tienen nacionalidad? Ante este interrogante surgen 2 postu ras bien diferenciadas: 1) Teorías que iten la nacionaliÜad: buscan, por lo general, que a las socie dades se les aplique la ley de su nacionalidad. Porei: a una sociedad inglesa que actúa en Argentina se le debería aplicar la ley de Inglaterra.
Estas teorías son defendidas por los países inversores. 2) Teorías que niegan la nacionalidad: buscan, por lo general, que a las socie dades se les aplique la ley del lugar de actuación, o del lugar donde constituyó do micilio. Porei: a una sociedad constituida con capitales ingleses que actúa en Argentina, se le debe ría aplicar la ley argentina.
Estas teorías son defendidas por los países receptores de capital T eorías que iten la Nacionalidad,Existen diferentes criterios o “sub-teorías” para asignarle nacionalidad a las sociedades: a) Nacionalidad de los socios: quienes sostienen esta teoría aseguran que la sociedad es una “ficción”, y que los verdaderos interesados son los hombres que la manejan y se mueven detrás de ella. Por lo tanto, la sociedad adquiere la nacio nalidad de ios socios. b) Lu^ar de autorización: según esta teoría, la sociedad adopta la nacionali dad del Estado que le dio autorización para funcionar. c) Lugar de constitución: la sociedad adquiere la nacionalidad del país en el cual fue constituida. d) Lugar de la sede social: según esta teoría, la sociedad adopta la nacionali dad del país donde tiene su sede social. e) Centro principal de explotación: quienes siguen esta teoría, sostienen que a la sociedad se le asigna la nacionalidad de aquel lugar donde desarrolla la mayor parte de su actividad económica.
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T eorías que niegan la N acionalidad.-
Las teorías que niegan la nacionalidad de las sociedades se basan en la “Doc trina Irigoyen ”, explicada a continuación. Doctrina Iriffoven.- En el año 1876, la Legislatura de Santa Fe dictó una ley, a través de la cual establecía que todos los billetes emitidos por los bancos debían tener su respaldo en oro. En ese entonces, operaba en Santa Fe (Rosario) una sucur sal del Banco de Londres, la cual se negó a acatar dicha ley en virtud de su ca rácter de **sociedad inglesa*^ Por lo tanto, las autoridades argentinas ordenaron el cierre y la liquidación de la sucursal del Banco de Londres. Ante ésto, el representante diplomático inglés presentó una protesta y envió una nave de guerra, amenazando con “proteger los intereses británicos Fue Bernardo de Irigoven (Ministro de Relaciones Exteriores) quien respondió a di cha protesta, expresando lo siguiente: Banco de Londres es una personajurídica que existe con un fin determinado. Las personas jurídicas deben su existencia alpaís que las autoriza y por lo tanto, ellas no son ni nacionales ni extranjeras.,, ”, “...La sociedad anónima es una persona jurídica distinta de los individuos que lafor man, y aunque esté formada por ciudadanos extranjeros, no tiene derecho a la protec ción diplomática,,, “...No son las personas quienes se asocian, sino los capitales bajo forma anónima, como la palabra lo indica... D octrina del C ontrol E conómico .-
La doctrina del Control Económico fue un criterio que comenzó a aplicarse en el Mundo a partir de la Primera Guerra Mundial. Consistía en darle un "trato es pecial” a las sociedades cuyos capitales provenían de países enemigos con los que se estaba en guerra. En nuestro país, esta doctrina fue aplicada durante la Segunda Guerra Mun dial. Tor ej: se dictaron decretos considerando "propiedad enemiga” a las sociedades cuyos capitales provenían de Alemania, Japón o países dominados por estas naciones, incluso, llegó a dictarse un de creto incautando sus bienes. N uestra L egislación.-
Nuestra Ley General de Sociedades (19.550) no atribuye nacionalidad a las so ciedades. Sólo distingue entre sociedades constituidas en nuestro país y “Socieda des constituidas en el extranjero*^. Estas últimas se encuentran reguladas en los Arts. 118 a 124, con la finalidad de establecer en qué medida se les aplican nuestras leyes cuando actúan en el te rritorio argentino. Esto será tratado a continuación, en la segunda parte de este ca pítulo: “Actuación en nuestro país”.
F O T O C O ?IA R E S T ii i.íB R O ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, !n DEL .CÓDEGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ACTUACIÓN EN NUESTRO PAÍS
L ey Aplicable.En caso de que una sociedad constituida en el extranjero actúe en nuestro país ¿qué ley se le aplica?. El Art. 118 (Ley 19.550) nos dice: “i a sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia v forma por las lepes del lusar de constitución”. Esto significa que, en todas las cuestiones relacionadas a su existencia y forma (personalidadjurídica, capacidad, requisitos de constitución, etc) no se le aplicarán las leyes ar gentinas, sino las leyes del país en el cual fue constituida. Por ejemplo: nuestra ley exige (como requisito de constitución) la inclusión dei monto dei capi tal social es el contrato constitutivo. Aquella sociedad que haya sido constituida en un país donde no exigen este requisito, podrá actuar en nuestro país sin necesidad de completar el contrato; ya que con respecto a la “forma” no se le aplican las leyes argentinas, sino las del lugar de su constitución.
F ormas de actüar.Las sociedades constituidas en el extranjero pueden actuar en nuestro país de 4 formas distintas: a) Realizar actos aislados y estar en juicio -Art. í í 8,2“párr-, b) Realizar, en forma habitual, su actividad -Art. 118,3“ párr-, c) Constituir o “participar” en una sociedad local -Art. 123-; o d) Tener su domicilio o principal objeto en nuestro país -Art. 124-. A continuación veremos cada imo de estos supuestos por separado. 1) E jercicio de Actos Aislados y F acultad de estar en juicío.Sin necesidad de cumplir con ningún trámite, la sociedad constituida en el ex tranjero podrá: a) Realizar actos aislados en nuestro país: los “actos aislados” son aquellos actos esporádicos, accidentales y desprovistos de permanencia, que no forman par te de la actividad habitual de la sociedad (por ej: la compra de una máquina); b) Estar en juicio en nuestro país: si la sociedad constituida en el extranjero .fuera citada a juicio en nuestro país (ya sea por algún “acto aislado” que realizó o para defen der sus derechos), poíh'á intervenir en dicho proceso sin necesidad de satisfacer nin gún tipo de trámite o inscripción. 2) E jercicio habitual de su actividad.E l Art. 118 (3“ párr) establece que la sociedad constituida en el extranjero po
drá realizar habitualmente, en nuestro país, los actos comprendidos en su objeto social, así como también establecer una sucursal, un asiento o cualquier otra espe cie de representación permanente. Para ello deberá cumplir con una serie de requisitos: a) Acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su país: d e b e r á , p o r e je m (similar al Registro Público), la exivStencia d e la s o c ie d a d (Art. U 8,3” párr, inc. í).
p lo , a d ju n ta r u n d o c u m e n to d e l ó r g a n o r e g is tr a l d e s u p a ís d e l c u a l s u rja
POLÍTICA DEPBECIOSPABA ESTUDIANTES; EDITORl/XLESTUDIOSECOMFROXíETBAM/VNTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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b) Fijar un domicilio en nuestro país: deberá indicar calle, número y piso de donde establezca la representación o suctirsal (Ari. 118,3° párr, inc, 2). c) Cumplir con la publicación del art. 10: deberá publicar edictos con todos los datos requeridos por el art. 10 (Art. 118,3*’párr, inc. 2). d) Inscribirse en el Registro Público: deberá inscribir en el Registro Público todos ios antecedentes requeridos por la ley (Art. 118,3'’párr, inc. 2). e) Justificar la decisión de crear la representación o sucursal: deberá presen tar ima copia del acta de aquella reunión en la que se haya decidido instalar la re presentación o sucursal (Art. lí8,3“párr, inc. 3). í) Designar al representante: por lo general, el representante es designado du rante la misma reunión en la que se decide instalar la representación o sucursal (Alt, 118, 3“ párr, inc. 3).
g) Determinar el capital asignado: sólo en caso de que establezca una sucur sal, deberá determinar el capital que le asigne a ésta (Art. 118,3®párr, inc. 3). La sociedad deberá acreditar el cumplimiento de todos estos requisitos ante el Registro Público. De esta forma, la sucursal o representación permanente que dará inscripta, a los fines de poder ejercer en forma habitual los actos comprendi dos en el objeto de la sociedad. ¿Qué sucede si la sociedad no inscribe a la sucursal o representación per manente en el Registro Público? En ese caso, la sanción será la *Hnihvocabilidad de la actuación**. Es decir que, los actos realizados por el representante no podrán ser atribuidos a la sociedad constituida en el extranjero. 3) C onstitución o “ P articipación” en S ociedades N acíonales.-
La sociedad constituida en el extranjero podrá, a su vez, constituir o participar de una sociedad en nuestro país. Al respecto, vale aclarar que la Ley de Sociedades (art. 123) sólo menciona la po sibilidad de “constituir” una sociedad; pero tanto la jurisprudencia como la doctri na han entendido que este artículo se aplica también para los casos de “participa ción". Debemos diferenciar: - Constituir una sociedad: esto significa que podrá fundar ima nueva sociedad en nuestro país (ya sea junto a otra u otras sociedades, o personas físicas). - Participar de una sociedad: esto significa que podrá adquirir partes de inte rés, cuotas o acciones de una sociedad ya existente en nuestro país. En otras pala bras, se podrá incorporar a una sociedad ya constituida. Tanto para ‘^constituir**como para “participar**, la sociedad constituida en el extranjero deberá inscribirse en el Registro Público. Para ello, previamente tendrá que cumplir con los siguientes requisitos (Art. 123); a) Acreditar, ante el juez del Registro, que ñie creada de acuerdo con las le yes de su país; FO TOCO PIAK LIBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, s1?. DHL CÓDIGO PENAL (LBY 11,72.1 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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b) Inscribir en el Registro Público su contrato social, las reformas de éste^ y de más documentación habilitante; c) Inscribir en el Registro Público toda la documentación relativa a sus repre sentantes legales (por ej: acía de ía reunión social en la cual se los designa, enunciación de sus fa cultades, etc).
De esta forma, la sociedad constituida en el extranjero quedará habilitada para inscribirse en el Registro Público; y así poder constituir o participar de una socie dad en nuestro país. 4) S ociedad con domiciuo o principal objeto en A rgentina.-
E1 Art. 124 contempla la situación de aquellas sociedades que tienen su sede en nuestro país, o que su principal objeto esté destinado a cumplirse en él. Con respecto a ellas, dispone que serán tratadas como sociedades locales "a los efec tos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento ” Por lo tanto, debemos distinguir 2 situaciones distintas: a) Sociedad con sede en nuestro país: se trata de aquella sociedad que fue constituida en el extranjero, pero que.fijó su domicilio (o sede social) en Argentina. b) Sociedad con principal objeto en nuestro país: se trata de aquella sociedad que, si bien fue constituida en el extranjero, su principal objeto está destinado a cumplirse exclusivamente en nuestro país. Esto último es fundamental, ya que si su principal objeto se cumpliera también en otros países, entonces no se aplicaría el Art. 124, sino que la situación quedaría regida por el Art. 118, 3®párr. (“ejercicio habitual de su actividad^. En cualquiera de las dos situaciones descriptas, la sociedad será tratada como una sociedad local (es decir que se !e aplicará la ley argentina), en relación a las siguien tes 3 cuestiones: “ Formalidades para su constitución, - Formalidades para la reforma de su contrato social, - Control de su funcionamiento. Por lo tanto, queda claro que la solución contemplada en el Art. 124 es una ex cepción al principio establecido por el Art. 118 (Ppárr), según el cual la existencia y forma de las sociedades constituidas en el extranjero se rigen por la ley del lu gar de su constitución. El fundamento del Art. 124 es evitar que se constituyan sociedades en fraude a la ley argentina. Por d : se evita el caso de sociedades que pretenden operar exclusivamente en nuestro país y que, para evitar la ley argentina en materia de responsabilidad o incapacidades, consti tuyen ía sociedad en el extranjero.
Por SUparte, el nuevo Código Civil y Comercial, en su art. 2652 adopta la mis ma solución que el art. 124 de la Ley de Sociedades, para el caso de contratos que se celebren en el extranjero, pero cuyo cumplimiento se produzca en nuestro país: POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES; EDITORLU- ESTUDIO SE COMPRONÍETE A JíANTENER líSTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESlXJDÍANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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A rt. 2652 (CCCN).- “Determinación del derecho aplicable en defecto de elección por las partes. En defecto de elección p o r las p a rtes del derecho aplicable, el contrato se rige p o r las leyes y usos del p a ís d el lugar de cumplimiento.., ", S o c ie d a d d e T ip o D e s c o n o c id o .-
Ei Art. 119 contempla la situación de aquella sociedad constituida en el extran jero que pretende establecer en nuestro país una sucursal o representación perma nente, pero que adoptó un tipo social no previsto por nuestra Ley de Sociedades. Por ei: una sociedad constituida en un país donde se previeron tipos sociales diferentes a los pre vistos por nuestra ley; o en un país donde no existen distintos tipos sociales; etc.
A esta sociedad se le aplicará el siguiente régimen: a) Deberá cumplir con todos los requisitos enumerados en el Art. 118-3'’párr(analizados anteriormente); y
b) El jue^ del registro determinará las formalidades que deba cumplir, aplican do el ^*criterio de máximo rigor^* previsto en la Ley de Sociedades. En nuestra ley, las formalidades más rigurosas son las de las Sociedades por Acciones, por lo que la sociedad deberá cumplir con todas las formalidades pre vistas para la constitución de este tipo de sociedades. Porei: celebrar un contrato por instramento público; realizar una publicación en el Boletín Oficial; etc. C o n t a b i l i d a d S e p a r a d a y C o n t r o l .»
Aquellas sociedades que actúen en nuestro país en la forma prevista por el Art. 118-3'’ párr- {“ejercicio habitual, su c u rsa l o representación p e rm a n e n te ”), deberán ajustarse a
lo establecido por el Art. 120: a) Llevar la contabilidad de su actuación en nuestro país, en forma separada de la contabilidad principal que lleva la sociedad. Esta tarea estará a cargo del re presentante. b) Someterse al contro! que corresponda al tipo de sociedad. Porei: si se trata de una sociedad por acciones, quedará sujeta al control previsto en los arts. 299 y 300. La mayoría de los autores opina que lo que se somete a control es la sucursal (o representación permanente) y no la totalidad de la sociedad. ■ R e p r e s e n t a n t e s d e S o c i e d a d e s c o n s t i t u i d a s e n e l e x t r a n j e r o .»
E1 Art. 121 dispone que el representante de una sociedad constituida en el ex tranjero contrae las mismas obligaciones previstas en la Ley de Sociedades para los es (art. 59). En caso de que se trate de una '‘^sociedadde tipo desconocido”, el representan te contraerá las mismas obligaciones que la ley prevé para los directores de las So ciedades Anónimas (arts. 59 y 274).
FO TO CO PIA R E S T E L:-nRO ES D E U T O . A LOS INrRACTORES LES COIUIESPONDEN LAS PENAS DEL ART, !7Í J5EL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTliLECTUAL)
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Art. 122 determina a qué persona (relacionada con la sociedad constituida en el ex se puede notificar sobre el emplazamiento o citación a juicio de la socie dad. Este articulo distingue: a) S i el litigio se originó en un “acto aislado**, el emplazamiento podrá ha cerse en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motivó el litigio. b) S i la sociedad hubiera establecido una sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación permanente, el emplazamiento puede efectuarse en la persona del representante. E1
tranjero)
POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAI. ESTUDIO SE CO^íPRO^ÍFm A M/WTENER ESTE LIBRO A UM PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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a c io n a lid a d de las
¿Las sociedades tienen nacionalidad?
S ocied ades
Ante este interrogante surgen 2 posturas:
T f.orjas q l e ad .m u íí.n la N a c i o n a u d a d
|H 5 : T f o r í a s qlt ^ m k g a n la N a c i ó ,n a u d a d
Buscan que a las sociedades se les aplique la ley de su Buscan, por íd general, que a las sociedades se les nacionalidad. Sub-íeorías: ' aplique la ley dei íugar de actuación, o del lugar donde constituyó domicilio. sí)^aciona}idad de ios socios b) Zifger de ««/uriztfcíd/L ; ;: l^tas teorías se basan enla “Doctrina Irígoyen*'. c) Lugar de constitaeién
e) Centro principal de explotación J Consistía en darle un "trato
1especial" a las sociedades del < cuyos capitales provenían Control Económico I depaíses enemigos con los í que se estaba en guerra.
■Nuestra L egislación Nuestra Ley de Sociedades no atribuye nacioiralidad a las sociedades. Sólo distingue i entre sociedades constituidas en nuestro país ;i
y "Sociedades constituidas en elextranjerod: \ (Arts. 118al24).
A C T i) A C ! Ó N E N N Ü E S T R O P A í S "La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia v forma por las leyes del tusar de constitución".
Lin' Apucablií
' Por ei: su personalidadjurídica, capa
cidad, requisitos de constitución, (etc) se rigenpor las ieyes del país en el que fue constituida.
Sin necesidad de cumplir con ningún trámite, la sociedad constituida en el extranjero podrá: a) Realizar actos aislados; y b) Estar enjuicio en nuestro país (Art. 118,2° párr.). a) Acreditar su existencia con arreglo a las leyes de su país [Para ello deben b) Fijar un domicilio en nuestro país ^Ejercicio c) Cumplir con la publicación del art. 10 ' cumplir con algu- d) : . habitual Inscribirse en el Registro Público I nos requisitos---e) Justificar la decisión de crear la representación o sucursal de su actividad (Alt. 118,3” párr.) 0 Designar al representante g) Determinar el capital asignado Tanto para "constituir" como para "oarticioar". la sociedad constituida en :Constítueión el extranjero deberá inscribirse en el Registro Público. Para ello, previamente .0 "Farticipación’V tendrá que cumplir con los siguientes rcQuisitos: a) Acreditar que fue creada de acuerdo con las leyes de su país; b) inscribir en el RP su contrato social, las. .Sociedades reformas de éste, y demás documentación habilitante; c) Inscribir en el RP toda Nacionales ^la documentación relativa a sus representantes legales. (Art. 123). Ejerdéio de Actos Aislados, y Facultad de estar eii juicio.
Sociedad con : domícilio.ó principal objeto! ep Argentina :
Aquellas sociedades que tienen su sede en nuestro país, o que su principal ^objeto esté destinado a cumplirse en él, serán tratadas como sociedades locales "a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma v contralor de funcionam iento" (conf. Art. 124).
, __ Pampoderestabl.ecer eii nuestTó.país una sucursal o representación permanente tiene qüé/sómeterse ál siguiente régimen: .aVDebe ctiinplir con los requisitos enumerados en el. Art. 118 -3“párrr) y b). EÍj“üez del,registro determinarálas formalidades que deba cumplir (aplicandoel "erítedo de máximo ngor'.'previsto..éri la Ley.19,550), R epresen i'AN ir.
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CAPITULO XIV SOCIEDADES PERSONALISTAS (o “Sociedades de Interés”) C aracterísticas v E numeración.-
Las sociedades de personas (o sociedades de interés) son **aquellas en las cuales predominan las características personales de los socios por sobre el capital que aportan ” (conf. Nissen). Debe quedar claro que estas sociedades poseen capital, al igual que cual quier otra sociedad. Pero se las denomina **depersonas**porque, al momento de constituirse, se tienen muy en cuenta las características personales de cada uno de los socios. También se las denomina **sociedades de interés** o **porpartes de interés** en base a la forma en que se representa el capital social. Las partes de interés son fracciones alícuotas (es decir que entre todas forman la totalidad deí capital social) no necesa riamente iguales, y de transmisibilidad restringida (ya que sóio pueden transferirse con el consentimiento unánime de todos los socios, salvo pacto en contrario).
Por lo tanto, se diferencian de otros tipos de sociedades donde el capital se re presenta por cuotas (SRL), o por acciones {por ej: SA). Las sociedades de personas son las siguientes: 1. - Sociedades Colectivas -arts 125 a 133 de la Ley de Sociedades-. 2. - Sociedades en Comandita Simple -arts 134 a 140-. 3. - Sociedades de Capital e Industria -arts 141 a 145-. Previo a la reforma instaurada por la Ley 26.994, también estaban incluidas en el grupo de “sociedades de personas”: las Sociedades Accidentales o en Partici pación (arts. 361 a 366, derogados por la Ley 26.994) y las Sociedades Civiles (arts. 1648 y ss. del Código Civil, derogado por la Ley 26.994). En conclusión, ambos tipos de sociedades fueron derogados y eliminados de nuestro ordenamiento a través de la Ley 26.994.
SOCIEDADES CQI.ECTTVAS
C oncepto."
A grandes rasgos, definimos a la sociedad colectiva como **aquella sociedad de personas en la que todos los socios son responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad**. A ntecedentes H ístóricos.-
Este tipo de sociedad tiene su origen en la época romana; pero su auge es du rante la Edad Media. Se trataba de sociedades que vinculaban a los socios en un POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLU- ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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“quehacer común” (g e n e ra lm e n te re la c io n a d o a la s artesanías)» y en las cuales era funda mental el elemento confianza. Al principio estaban compuestas sólo entre familiares, pero con el correr del tiempo se fueron aceptando socios no parientes (c o n lo s c u a le s e x istía u n v ín c u lo afe cti v o ). Esto le dio un carácter “intuitu persona”^ el cual limitaba el de nue vos socios. La sociedad colectiva fue incorporada como “tipo social” en el Código de Co mercio francés de 1 8 0 4 . En nuestro país, fue regulada a través del Código de Co mercio (sa n c io n a d o e n 1862), y más tarde en la Ley General de Sociedades 1 9 . 5 5 0 (año 1972) en los arís. 1 2 3 a 1 3 3 . Las sociedades colectivas (y e n g e n eral to d a s las “ so c ie d a d e s d e p e rs o n a s ” ) , fueron pen sadas para la constitución de “pequeñas erapresas’^ donde todos los socios se co nocen y confían uno en el otro. Sin embargo, la elección de este tipo social se fue tornando cada vez menos frecuente, debido a la amplia responsabilidad de los so cios por las obligaciones sociales. Es por ello que, en la actualidad, quienes pretenden constituir una sociedad suelen optar por un tipo social en el cual su responsabilidad sea limitada, como lo son la SRL o la Sociedad Anónima. A spectos F undamentales.-
Algtmos autores (c o m o M u iñ o ) destacan 3 aspectos fimdamentales dé“la socie dad colectiva: a) Es una sociedad en la que todos los socios tienen a la dirección y ma nejo de los asuntos sociales -s a lv o p a c to e n c o n tra rio -. b) Es una sociedad personalista, ya que las características personales de cada uno de los socios es un factor determinante el momento de dar el consentimiento para la constitución de la sociedad. c) Es una sociedad de responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria; como veremos a continuación. R esponsabilidad de los S ocios.-
La responsabilidad de los socios frente a las obligaciones sociales es; a) Ilimitada: los acreedores sociales podrán cobrarse tanto del patrimonio de la sociedad como del patrimonio personal de los socios. Es decir que los socios res ponden con todo su patrimonio por las obligaciones de la sociedad. b) Subsidiaria: los socios pueden oponer, ante el acreedor, el beneficio de ex-’ cusión. Esto significa que el acreedor social sólo podrá ejecutar el patrimonio per sonal de los socios luego de haber ejecutado el patrimonio de la sociedad. Para que el beneficio de excusión caiga, el acreedor social deberá demostrar que el patrimo nio de la sociedad es insuficiente.
FOTOCOPÍAR ESTO I..3 R O ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, 17? DEL CO niGO PENAL O-EY 11.733
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c) Solidaría: el acreedor social podrá reclamar la totalidad de la deuda a cual quiera de los socios. Luego, aquél socio que haya pagado la deuda tendrá accio nes de reintegro contra los demás socios, por lo que le correspondía pagar a cada uno de ellos. CONSTITUCIÓN.-
Las sociedades colectivas podrán constituirse o modificarse a través de instru mento público o privado (art. 4). Pueden actuar bajo denominación social o razón social: a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “sociedad colectiva” o su abreviatura. Porej: “El Pampeano Sociedad Colectiva” o “El Pam peano Soc. Coiect.”.
b) Razón social: se compone con el nombre de alguno, algunos o todos los so cios. Si no figuran los nombres de todos los socios, deberá completarse con las pa labras “y compañía” o su abreviatura. Pflrei: “Pérez, Zeiaya y compañía”, o “Pérez, Zelaya y cía", o “Pérez, Zelaya y Ramírez” (en caso de que sean 3 socios).
Cuando se modifique la razón social, esto deberá aclararse antes de su empleo. Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en for ma solidaria (junto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. (Ver “modelo de constitución de sociedad colectiva” en Lty de Sociedades con Cuadros y Mode los, de Editorial Estudio).
C apital S ocial.»
En las sociedades colectivas está permitido aportar cualquier tipo de bienes, para conformar el capital social. Ai suscribir e integrar el capital social, los socios pasan a ser titulares de parti cipaciones societarias denominadas **partes de interés*\ Para transferir las partes de interés, tanto a un tercero como a otro socio, es necesario reformar el contrato social. Es por ello que se necesita el consentimiento unánime de los restantes so cios (salvo pacto en contrario). En base a lo dicho, podemos definir a las partes de interés como **fracciones alícuotas no necesariamente iguales^ y de transmisibilidad restringida**. A dministración y R epresentación.-
La istración y la representación se rigen por las siguientes regías: 1) Aquellos que cumplan la función de es, son también repre sentantes de la sociedad. Por lo tanto, obligarán a la sociedad cada vez que con traten a su nombre. 2) Se puede designar como es (y representantes) tanto a socios como a terceros -art. 129-, 3) El régimen de istración estará regulado por el contrato social. Es de cir quedos socios tienen plena libertad para designar al y para fijar sus funciones-art. 127-, ESTUDIANTES; EDITORiAJ. ESTUDIO SE COMPROMETE A M/\NTEMER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIAN-IES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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4) Si se encarga la istración a varios socios, sin determinar sus funcio nes, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de istra ción o representación -art. 128-. 5) En caso de que estipulen que un no puede hacer nada sin el otro, ninguno de ellos podrá actuar individualmente. En caso de que lo hagan, la sociedad no será responsable por las obligaciones así contraídas -art. i 28-. 6) Si el contrato nada establece, todos los socios tendrán derecho a istrar y representar a la sociedad en forma indistinta -art. 127-. Remoción del .- El puede ser removido por de cisión de la mayoría en cualquier momento y sin necesidad de invocar justa causa, siempre que el contrato no establezca lo contrario -a rt- 1 2 9 -. Cuando el contrato requiera la invocación de justa causa para la remoción, y el niegue su existencia, se necesitará de una sentencia judicial de re moción. Hasta ese entonces el permanecerá en su cargo, salvo que los demás socios (o alguno de ellos) pidan su separación provisional y la designación de un ‘interventor judiciar’. Los socios que estén disconformes con la remoción del tendrán derecho de receso, sólo en el caso de que la designación de ese haya sido condición expresa para la constitución de la sociedad. Renuncia del .- El puede renunciar en cualquier momento, salvo que el contrato constitutivo establezca lo contrario. En caso de que la renuncia sea dolosa (b u s c a c a u s a r u n d a ñ o ) o intempestiva (so rp re siv a e in o p o rtu n a), el deberá resarcir los peijuicios que ésta provoque. Responsabilidades del .- Las responsabilidades de ios i nistradores se rigen por las reglas generales, explicadas en el Capítulo VIII. Por lo tanto, se les aplica el Art. 59 (o b lig ac ió n d e le a ltad y d ilig e n c ia ) y el Art. 274 (c u m p lir c o n la le y y e l e sta tu to , n o o c a sio n a r d añ o s c o n d o lo , etc). En caso de no Cumplir Con estas disposiciones, serán responsables en forma ilimitada y solidaria frente a la sociedad y terceros, por los daños y perjuicios ocasionados. R esoluciones S ociales.-
El órgano de gobierno de las sociedades colectivas, donde se adoptan las reso luciones sociales, es la ^^reunión de socios**. Resoluciones que no modiñcan el contrato social.- Las decisiones sociales que no impliquen modificación del contrato, se adoptarán por mayoría. Por ei: aprobación de los balances y estados contables, designación y remuneración de los i nistradores, etc. Por **mayoria** se entiende la mayoría absoluta del capital (voto favorable de los socios que representen el 50% + 1 del capital social), excepto que el contrato fije una mayo
ría distinta.
FOTOCO PIA», E S i E LIBRO ES D E LIT O . A LüS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DE!:, ART ’ -"2 DLL CÓDIGO PEN/VL (LEY 11.723
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Resoluciones que modifican el contrato social.- Aquellas decisiones socia les que impliquen la modificación del contrato, deberán adoptarse por unanimi dad. salvo pacto en contrario. Por ej: transferencia de “partes de interés”, cambio de domicilio social, cambio de objeto, etc. R esolución parcul del contrato de sociedad,-
Las 2 formas más comimes de “resolución parcial” del contrato de sociedad son: la muerte o la exclusión de algún socio. Muerte de un socio.- El principio general, en las sociedades de personas, es que la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad. Por lo tanto, la sociedad queda obligada a restituir el valor de la parte del socio fallecido a sus herederos -art. 90-, Sin embargo, la sociedad colectiva y la sociedad en comandita simple pre sentan una excepción a este principio; los socios podrán pactar en el contrato so cial que, en caso de que uno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus here deros (siendo obligatorio para éstos). La mayoría de los autores considera que esta obliga ción impuesta al heredero es violatoria del Art. 1021 del Código Civil y Comercial. Exclusión de un socio.- En las sociedades colectivas, cualquier socio puede ser excluido si mediare justa causa -art. 91-, Si bien existen diversos actos que constituyen justa causa -como lo vimos en el Ca pítulo Xíi“, el Art. 133 (referido a las sociedades colectivas) señala a los “actos en com petencia” como justa causa para la exclusión de un socio. Este artículo establece: **Un socio no puede realizarpor cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unánime de los consocios... Aquel socio que realice “actos en competencia” podrá ser excluido de la socie:dad; y también se le podrá exigir: * la incorporación a la sociedad los beneficios obtenidos con la realización de dichos actos, y * el resarcimiento de los daños causados.
SOCIEDADES EN COMANDITA SIM PLE
CONCEPTO.-
La sociedad en comandita simple es “aquella sociedad de personas en la que coexisten dos categorías de socios, los comanditados y los comanditarios, cuyos derechos y obligaciones son bien diferenciados” (conf. Muiño). A spectos fundamentales.-
La característica sobresaliente de la sociedad en comandita simple es la coe xistencia de 2 categorías de socios: socios comanditados y socios comanditarios. A partir de esta distinción, surgen los siguientes aspectos fundamentales (o requisi tos tipificantes); PO LÍTICA DB PRECIOS PABAESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROME’ÍE A M/WTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AB LIBRO
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a) Los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, es decir en forma ilimitada, solidaria y subsidia ria (art. 134). b) Los socios comanditarios responden en forma limitada por las obligacio nes sociales, ya que sólo responden con el capital que aportaron o que se obliga ron a aportar {art. 134). c) La istración v representación de la sociedad sólo puede ser ejercida por socios comanditados o por terceros (no por socios comanditarios). CONSTITÜCIÓN.-
Para la constitución de las sociedades en comandita simple, rigen los mismos requisitos que para las sociedades colectivas. Pueden actuar bajo denominación social o razón social; a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “sociedad en comandita simple” o su abreviatura. Por ei: “Ei Rubí Sociedad en Comandi ta Simple” o “El Rubí Soc. Comand. Sirap.”.
b) Razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios coman ditados. Si no figuran los nombres de todos los socios comanditados, deberá com pletarse con las palabras “y compañía” o su abreviatura. Por ej: “Quintana, Fernández y compañía”, o “Quintana, Fernández y cía", o “Quintana, Fernández y García” (en casp de que sólo sean 3 los socios comanditados).
Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en forma solidaria Ounto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. (Ver “modelo de constitución de sociedad en comandita simple” en L e y de Editorial Estudio).
de Sociedades con Cua
dros y Modelos^
C apital social.-
Los socios comanditados pueden realizar cualquier tipo de aportes (obligaciones de dar, de hacer, etc); pero los comanditarios sólo pueden aportar obligaciones de dar (art, 135). Esto se debe a que los socios comanditarios sólo responden, fi'ente a las obligaciones sociales, con el capital que aportaron o se comprometieron a aportar. A dministración v R epresentacíón.-
La istración y representación de la sociedad es ejercida por los socios co manditados o terceros que se designen (art. 136). El socio comanditario no puede inmiscuirse en la istración. SÍ lo hi ciere será responsable ilimitada y solidariamente por los actos realizados en viola ción a esta norma. Si su actuación istrativa fuere habitual, su responsabili dad se extenderá aún a los actos en que no hubiera intervenido. En caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de to dos los socios comanditados, el socio comanditario podrá realizar actos urgentes de istración mientras se regulariza la situación, sin incurrir en responsabiliFOTOCOPIAE ESTE LIBRO ES DELITO. ALOS INFRAa'ORES I.ES CORRESPONDEN L;\S PENAS DEL ARI, i"'' DEt -CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 dt PROPIEDAD INTELECTUAL)
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dad ilimitada y solidaria. Si en 3 meses no se regulariza ni se transforma, la so ciedad deberá disolverse. Por ej: para evitar la disolución, los socios comanditarios podrán, en el transcurso de esos 3 me ses, incorporar nuevos socios comanditados; o transformar a la sociedad en una SRL(debido a su res ponsabilidad limitada); etc.
En las demás cuestiones referidas a la istración y representación, serán aplicables las reglas que vimos para la sociedad colectiva. Actos autorizados al S ocio C omanditario.-
Sin peijuicio de las limitaciones impuestas al socio comanditario con respecto a la istración y representación de la sociedad, el A r t. 1 3 8 lo autoriza expre samente a realizar ciertos actos: examinar, inspeccionar y vigilar las operaciones sociales, así como dar su opinión y consejos. R esoluciones S ocíales.-
Con respecto a las resoluciones sociales del órgano de gobierno (reunión de so rigen las mismas reglas que para la sociedad colectiva (arts. í3i y 132). El Art. 139 agrega que los socios comanditarios tendrán voto en la considera ción de los estados contables (aprobación de estados, balances, documentación contable, ges tión de los es, etc) y en la designación del .
cios),
R educción a uno del número de socios.El nuevo art, 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994), introdujo una nove
dosa “solución” para el caso de aquella sociedad en comandita simple en la que se reduzca a uno el número de socios (ya sea por muerte, exclusión, etc. del otro socio); A r t. 9 4 b is (Ley 19.550).- “R educción a u n o d el n ú m ero de socios. La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita, sim ple o p o r acciones, y de capital e in dustria, en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el térmi no de TRES (3) m eses.”
Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes: a) El socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. b ) Sí no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará “de ple no derecho” en una sociedad anónima unipersonal. Vale recordar que, previo a la reforma de la Ley 26.994, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad.
POLÍTICA D E PRECIOS PABAESTUDIANTES! EDITORIAL ESTia:>IOSECOMPROMEIEAMANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A l A FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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SOCIEDADES DR CAPITAL E INDUSTRIA
CONCEPTO.-
La sociedad de capital e industria es ^aquella sociedad de personas en la que coexisten dos categorías de socios^ los capitalistas y los industriales^ diferentes en cuanto a sus derechos y obligaciones**. A spectos fundamentales.-
La característica principal de la sociedad de capital e industria es la coexisten cia de 2 categorías de socios: socios capitalistas y socios industriales. A partir de esto, surgen los siguientes aspectos ftindamentales (o requisitos tipificantes): a) Los socios capitalistas efectúan prestaciones de dar, es decir que aportan el capital. Frente a las obligaciones sociales responden de la misma forma que los so cios de la sociedad colectiva (responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria). b) Los socios industriales efectúan prestaciones de hacer, es decir que aportan su trabajo. Frente a las obligaciones sociales responden solamente hasta la concu rrencia de las ganancias no percibidas (son aquellas utilidades que le éofresponden, pero que todavía no fueron distribuidas).
En base a esto último, está prohibido que los socios industriales recíban retribucio nes periódicas (por ej: cobrar por día trabajado), ya que de esa forma dejarían de respon der por las obligaciones sociales. Al respecto, se aplicará el Art, 68: ^%os dividendos nopueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sinoporganan~ das realizadas y líquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el órgano social competente**. CoNSTITUaÓN.-
Para la constitución de las sociedades de capital e industria, rigen los mismos requisitos que para las sociedades colectivas. Pueden actuar bajo denominación social o razón social: a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “sociedad de capital e industria” o su abreviatura (“Soc. Cap, e índ.”). b) Razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios capita listas. Está prohibido que figure el nombre o nombres de los socios industriales. Quien firme a nombre de la sociedad violando estas regias, será responsable en forma solidaria (¡unto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. Al momento de constituirse la sociedad, se debe determinar (en el contrato social) la parte que le corresponde al socio industrial en los beneficios sociales. Y si el contrato nada dice, se fijará judicialmente. (Ver “modelo de constitución de sociedad de capital e industria” en L ey de Sociedades con de Editorial Estudio),
dros y M údelos,
FO T O C O PIA S BS'Jt C LIBRO ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART : DE! CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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C apital S ocial .-
Ert la Sociedad de Capital e Industria los socios capitalistas aportan el capi tal y los socios industriales sólo pueden aportar su trabajo (por ej; arte, oficio, aporte intelectual, etc).
A dministración y R epresentación.-
La representación y istración de la sociedad podrá estar a cargo de cual quiera de los socios (ya sean capitalistas o industriales), pero nunca a cargo de un tercero. En lo demás se aplican las reglas de la Sociedad Colectiva, Cuando el socio industrial no ejerza la istración y se produzca la muerte, incapacidad, inhabilitación o quiebra de todos los es, (ca pitalistas), el socio industrial podrá realizar los actos urgentes de istración, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria. La sociedad deberá regularizarse en el término de 3 meses; de lo contrario deberá disolverse. R esoluciones S ociales.-
Con respecto a las resoluciones sociales del órgano de gobierno (reunión de so cios), rigen las mismas regias que para la sociedad colectiva (arts. 131 y 132). El socio industrial tiene derecho de voto en todas las decisiones de la sociedad. Si el contrato social no fija el valor del voto dei socio industrial, tendrá el mismo valor que el voto del socio capitalista con menor aporte. R educción a uno del número de socios.-
E1 nuevo art. 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994), introdujo una nove dosa “solución” para el caso de aquella sociedad de capital e industria en la que . se reduzca a uno el número de socios (ya sea por muerte, exclusión, etc. del otro socio). La solución prevista es exactamente la misma que para las sociedades en comandita simple. Allí remitimos. SOCIEDADES ELIMINADAS POR LA LEY 26.994.Como explicamos al comienzo de este capítulo, previo a la reforma instaurada por la Ley 26.994, también estaban incluidas en el grupo de “sociedades de per sonas”: las Sociedades Accidentales o en Participación (arts. 361 a 366, derogados por la Ley 26.994) y las Sociedades Civiles (arts. 1648 y ss, del Código Civil, derogado por la Ley 26.994). En conclusión, ambos tipos de sociedades fueron derogados y eliminados de nuestro ordenamiento a través de la Ley 26.994. Veremos el concepto de arabos tipos sociales derogados, para saber mínima mente en qué consistían. S ociedad accidental o en participación.-
Concepto." Era aquella sociedad que se constituía para realizar una o más operacio nes determinadas y transitorias, mediante aportes comunes, pero a nombre personal del so cio gestor. POLÍTICA D B PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETIA A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Aspectos fundamentales.- La sociedad accidental o en participación presentaba los si guientes aspectos fundamentales: a) Coexistían dos categorías de socios: los socios gestores (tenían responsabilidad ili mitada y si actuaba más de un gestor, su responsabilidad era solidaria); y ios socios partíci pes (eran los socios “ocultos” y su responsabilidad estaba limitada al valor de su aporte). b) Era una sociedad oculta ya que, frente a los terceros, sólo actuaba el “socio gestor”. Los socios partícipes se mantenían ocultos, sin darse a conocer. c) Carecía de personalidad jurídica, ya que no era sujeto de derecho. En consecuencia, quien contrataba con los terceros no era la sociedad, sino el socio gestor a título personal. Este tipo de sociedad tampoco contaba con patrimonio, ni con denominación o razón social. d) Su objeto era la realización de una o más operaciones determinadas y transitorias, e) No estaba sometida a ningún requisito de forma para su constitución, ni debía inscri birse en el Registro Público. S ociedad
Cívil.-
Concepto.- La sociedad civil se encontraba definida en el Art. 1648 del derogado Có digo Civil. Éste establecía que existía sociedad cíviLcuando dos o más personas se obli gaban mutuamente, cada una con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirían entre sí, del empleo que hicieran de lo que cada uno había aportado. Solía ser utilizada por profesionales liberales que pretendían ejercer su profesión en forma asociada (por ej: abogados, contadores, etc). v Características.- La sociedad civil presentaba las siguientes características: 1) Era im sujeto de derecho, con personalidad jurídica. 2) La responsabilidad de los socios era: ilimitada, mancomunada y no subsidiaria. 3) La duración de la sociedad podía ser por tiempo indeterminado. 4) La istración se regía por las reglas del mandato. 5) Todos los socios tenían derecho a ejercer la istración, salvo pacto en contrario. Sociedades civiles preexistentes.- Por último, vale preguntamos, ¿qué sucede con las sociedades civiles que ya e>dstían al tiempo de quedar derogado el viejo Código Civil? Estas sociedades pasarán a estar reguladas por el régimen de “so ciedades de la Sección IV”, que ya analizamos en el Capítulo V. En caso de que hubieran cumplido con el requisito de estar constituidas por escritura pública, se aplicarán las reglas de su estatuto, en todo lo que sean com patibles con el régimen de los arts. 21 a 26 (“sociedades de la Sección IV”) de la Ley 26.994.
FO TO CO PÍA K E ST E ^ ’BftO ES D E L IT O . A LOS ÍN I^C T O R E S LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART, n z DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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CAPITULO XV SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA CONCEPTO.A rasgos generales, podemos definir a la Sociedad de Responsabilidad Limi tada como ^‘aquella sociedad de carácter mixto cuyo capital se divide en cuotas^ y en la que los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran”. Se dice que es una sociedad “de carácter mixíu” porque, como veremos más adelante, la personalidad de los socios no es esencial aí momento de constituir la sociedad (como sucede es las sociedades colectivas), pero tampOCO es indiferente (como en las sociedades anónimas),
A nivel mundial, la legislación sobre SRL tiene su origen en Alemania (1892) y en el Imperio Austro-Húngaro (1906). A partir de allí se difundió a toda Europa (In glaterra la incorpora en 1907, Francia en 1925, etc).
En nuestro país, la legislación sobre SRL presenta la siguiente cronología: “ Año 1932: la figura de la SRL es receptada por primera vez en nuestra legis lación, a través de la Ley 11.645. Este tipo social comienza a ser utilizado por pequeñas y medianas empresas que buscaban limitar la responsabilidad de sus socios (lo cu al la s d ife re n c ia b a de las so c ied ad es c o le ctiv a s y e n c o m a n d ita s im p le ), pero a través de un esquema simple de funcio namiento (lo c u al las d ife re n c ia b a d e las s o cie d a d e s an ó n im as). -Año 1965; se dicta la Ley 16.732, modificatoria de la 11.645. -Año 1972; se dicta la Ley de Sociedades Comerciales (19.550), la cual intro dujo una regulación más detallada de la SRL. Entre otras cosas, esta ley subdivi dió a las SRL en 3 subtipos, de acuerdo al número de socios (“ c u o tistas” ) que la so ciedad tuviera, dedicando a cada subtipo una normativa distinta. - Año 1983: se dicta la Ley 22.903, modificatoria de la 19.550, Entre otras cuestiones, fija un nuevo criterio para diferenciar a los subtipos de SRL\ ya no im porta el número de “cuotistas”, sino el capital de la sociedad. Por lo tanto, se crean dos regímenes distintos: uno para las SRL con capital menor a $10.000.000 (monto conf. Disposición N®6/2006 de la Subsecretaría de Asuntos Regís trales) y otro para las SRL con un capital de $10.000.000 o mayor (régimen similar al de las sociedades anónimas).
Aspectos fundamentales.La sociedad de responsabilidad limitada presenta los siguientes aspectos fun damentales (req u isito s tip ifica n te s): POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDÍTORLU, ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE OBRO A UN PREGO ACCESIBLE PARy\ LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AI. LIBRO
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a) Su capital social se divide en cuotas. b) Los socios (o “cuotistas”) limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran. Sin embargo, garantizan a los terceros (en forma solidaria e ilimitada) por la integra ción de los aportes en efectivo y por la sobrevaluación de los aportes en especie. Esto será explicado, en fonna detallada, más adelante (en “Responsabilidad de los socios’'). c) El número de socios es limitado, ya que no puede exceder de cincuenta. d) La istración y representación de la sociedad están a cargo de la Ge rencia, que puede ser unipersonal o plural. Puede estar integrada por socios o por terceros. R equisitos de C onstitución.-
A! momento de constituirse una SRL se deben tener en cuenta los siguientes requisitos: 1) Instrumento constitutivo: las SRL pueden constituirse y modificarse por instrumento privado o público (art. 4). 2) Integración de los aportes: los aportes en dinero deben integrarse en un 25 % -como mínimo- al momento de constituirse la sociedad, y el resto debe com pletarse en un plazo de 2 años. Por ei: quien se obligó a aportar $1000, debe depositar (como mínimo) $250 al momento de celebrarse e! contrato constitutivo.
Su cumplimiento se acreditará, al momento de inscribirse la sociedad en el Re gistro Público, con el comprobante de su depósito en un banco oficial. Los aportes en especie deben integrarse totalmente al momento de constituir se la sociedad. 3) Denominación social: la SRL sólo puede actuar bajo ‘‘denominación so cial”, la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de uno o más socios (aún en éste caso, no se tratará de "razón social”, ya que ésta implicaría res ponsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que figuran en ella).
La denominación social siempre debe incluir la indicación “Sociedad de Res ponsabilidad Limitada”, o su abreviatura ("Soc. deResp. Lima.”) o la sigla “SRL”. Su omisión hará responsable ilimitada y solidariamente al Gerente por los actos así celebrados. (Ver “modelo de constitución de sociedad de responsabilidad limitada” en Ley de Sociedades con Cuadros y Modelos, de Editorial Estudio),
R esponsabilidad de los socios.-
Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que sus cribieron o adquirieron. Por ei: si un socio suscribió cuotas por $1000, ese será el límite de su responsabilidad ante las obligaciones sociales.
Esto significa que: a) El socio de una SRL no podrá ser demandado por un acreedor de la socie dad para el cobro de una deuda social. A tal fin, el acreedor sólo podrá demandar a la sociedad. FOTOCOPIAJÍÍ. ESTE ES D E U T O . A LOS INP!U\CfORES LES CORRESPONDENLAS PENAS DEL ART. 17: Dt-r, CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 dü PROPIEDAD INTELECTtlAL)
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b) La quiebra de la SRL no implica la quiebra de sus socios ("cuotistas”)A pesar de lo dicho hasta aquí, existen 2 casos en que los socios responderán solidaria e ilimitadamente: - por los aportes en dinero que falten integrar. Ejemplo: si un socio suscribió cuo tas por $1000, pero sólo integró $600, iodos los socios responderán solidaria e ilimitadamente por los $400 que faltan integrar. “por la sobrevaluación de los aportes en especie. Eiemnio: si un socio aportó un au tomóvil dándole un valor de Sí 0.000 y luego se prueba que el valor del mismo era de $7000, todos los socios responderán solidaria e ilimitadamente por los $3000 restantes.
C apital S ocial.-
Capital adecuado.- Como contrapartida de la responsabilidad limitada de los socios, se hace necesario que el monto del capital social sea suficiente y adecuado ai real movimiento de la sociedad. De lo contrario, la sociedad podría ser utiliza da por los socios como un instrumento de fraude. Por ei: constituyen una SRL con un capita^ irrisorio, sabiendo que los acreedores sólo podrán co brarse de los aportes que haya efectuado cada uno de ellos.
Es por ello que la *Hnfracapitalización*^ de la sociedad (hacer figurar un capital so cial menor al real), le otorga a los acreedores la posibilidad de exigir la responsabili dad personal de los socios por las obligaciones sociales. Bienes aportables,- Los socios de las SRL sólo pueden realizar aportes que consistan en prestaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptibles de ejecu ción forzada. Esto es así, porque si estuviera permitido aportar prestaciones de ha cer, los acreedores sociales no tendrían de donde cobrarse, ya que la responsabili dad de estos socios está limitada al aporte efectuado. Las prestaciones de hacer sólo podrán ser efectuadas como ^^prestaciones ac cesorias**. Suscripción e integración.- Recordemos que “suscribir” significa obligarse a realizar el aporte; e “integrar” significa realizar efectivamente el aporte. En las SRL, el capital debe suscribirse en su totalidad en el acto de constitu ción de la sociedad. En cambio, su integración depende de la clase de aportes: - Aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el resto debe completarse en un plazo no mayor a 2 años, - Aportes en especie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato cons titutivo de la sociedad. L as C uotas S ociales.-
En las SRL, el capital social se divide en cuotas. Todas las cuotas deberán tener igual valor (de $10 o sus múltiplos) y cada una dará derecho a un voto. Por ei: en una SRL con capital de $200,000, los socios podrán optar por dividir el capital en 20.000 cuotas de $10, o 2.000 cuotas de $100, o 200 cuotas de $1.000, etc.
Por lo tanto, el grado de participación (y la cantidad de votos) de cada socio en la sociedad dependerá de la cantidad de cuotas que posea. POLÍTiCA D EPRECIO SPA RA ESTU D lA N TES: e d it o r ia l ESTCDIOSECO^íPRO^iBT£AMA^j'reNER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCO PU; SÍ AL LIBRO
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El “sistema” de cuotas sociales presenta las siguientes características: " Acreditación: los socios podrán acreditar la titularidad de sus cuotas socia les a través de la constancia de inscripción (en el Registro Público) del contrato cons titutivo o de un “convenio posterior de cesión” (en caso de que el socio hubiera adquirido las cuotas a través de una cesión).
- Efectos de la titularidad: la titularidad sobre las cuotas otorga la calidad de socio. Por lo tanto, el titular de cuotas sociales es considerado “socio” (o cuotista) y adquiere los derechos y obligaciones correspondientes. " Ejecución de cuotas: los acreedores personales de los socios, pueden ejecu tar las cuotas sociales correspondientes a éstos (art. 5 7 ). Deberán hacerlo conforme al régimen establecido en el art. 153 (como veremos más adelante). - Cuotas suplementarias: el contrato social puede autorizar la emisión de “cuotas suplementarias” (art. I5l). La decisión de emitirlas deberá ser adoptada por un acuerdo de socios que represente más de la mitad del capital social Una vez que dicho acuerdo haya sido publicado e inscripto, los socios estarán obligados a integrar las cuotas suplementarias. Vale aclarar que dichas cuotas deberán ser proporcionales al número de cuotas que poseía cada socio al momento del acuerdo social. Porej: supongamos que se trata de una sociedad de 2000 cuotas, que pretende emitir 100 cuotas suplementarias. Si el socio A poseía 500 cuotas, le corresponderá integrar 25 cuotas suplementarias.
T ransferencia de las cuotas sociales.-
Las cuotas sociales son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del contrato (añ. 152). Esto significa que el contrato social puede incluir cláusulas que limiten la transferencia de cuotas, pero nunca prohibirla. Por lo tanto, aquella cláusula que prohíba la transferencia de cuotas sociales se tendrá por no escrita. Forma de la transferencia.- La transferencia debe realizarse por escrito, ya sea por instrumento público o privado, ya que así lo establece el Art. 1618 del Có digo Civil y Comercial (**£.«cesión debe hacerse por escrito... ”). Es importante aclarar que la transferencia de cuotas no implica la modificación del contrato social. Efectos de la transferencia.- El efecto principal de la transferencia de cuotas es la transmisión de la “calidad de socio” y de todos los derechos y obligaciones sociales correspondientes a dichas cuotas. Sin embargo, la transferencia de cuotas no transmite la condición de gerente. E je m p lo ; si el so cio A es g eren te d e la so c ie d a d y tran sfiere to d as sus c u o ta s so ciales a un tercero, e ste tercero p a sa rá a s e r socio, p e ro no g eren te.
Ahora, bien ¿desde qué momento la transferencia genera efectos?, es decir ¿desde qué momento es oponible? Depende: POTOCO PIAR E S T E ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS ¡>ENAS DEL ART. l'D DEL CÓDIGO PEN AI, (Í.EY !) ,72S de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a) Frente a la sociedad, la transferencia es oponíble desde que el cedente o el adquirente de las cuotas entreguen a la Gerencia un ejemplar (o copia) del título de cesión o transferencia. b) Frente a los terceros, la transferencia es oponible desde la inscripción en el Registro Público del título de cesión o transferencia. Dicha inscripción puede ser solicitada (en ei Registro Público) por la sociedad; O también por el cedente o el adqui rente, exhibiendo el título de cesión, y una constancia fehaciente de su comunica ción a la Gerencia. Cláusulas limitativas.- En el contrato constitutivo, los socios pueden estable cer ciertos límites a la transferencia de cuotas sociales. ¿De qué form a pueden ha cerlo? Introduciendo las siguientes “cláusulas limitativas”: 1) Cláusula de “Derecho de tanteo^\ es aquella cláusula que exige la confor midad mayoritaria o unánime de los socios para aceptar la transferencia. 2) Cláusula de **Derecho de preferencia*^: es aquella cláusula que confiere un derecho de preferencia (para adquirir esas cuotas) a los socios o a la misma sociedad por sobre un tercero. Procedimiento.- El Art. 153 establece que la validez de estas cláusulas está sujeta a la siguiente condición: el contrato social debe especificar cuál será el pro cedimiento para obtener las conformidades (en el “derecho de tanteo”) o para ejercer la opción de compra (en el “derecho de preferencia”). De todas formas, en base a los arts. 153 y 154, el procedimiento deberá ajus tarse a las siguientes pautas: a) El socio debe informar a la Gerencia (órgano de istración) la decisión de transferir sus cuotas sociales. A tal fin, indicará el nombre del adquirente y el precio de venta. b) Dentro de los 30 días siguientes, los demás socios deberán notificar al so cio cedente la decisión adoptada con respecto a la obtención de conformidades y al ejercicio del derecho de preferencia. Por ei: le comunicarán si fueron obtenidas o iro las mayorías necesarias para aceptar la transfe rencia; también se le deberá informar si los demás socios (o la sociedad) ejercerán o no el derecho de preferencia; etc.
En caso de silencio, al vencimiento de los 30 días, se tendrá por lograda la con formidad y por no ejercitado el derecho de preferencia. c) En caso de que los socios (o la sociedad) decidan ejercer el derecho de prefe rencia^ puede suceder que no estén conformes con el precio de venta de las cuo tas, y por eso lo impugnen (ofreciendo el precio que consideren apropiado). Si el contrato social no establece una forma de solucionar esta cuestión, la de terminación del precio resultará de una pericia fudiciaí. d) De todos modos, una vez determinado el precio por pericia judicial se apli carán las siguientes reglas: POLÍTICA D E PRECIOS PASA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditorial E studio * el socio cedente no estará obligado a vender por un precio menor del que ofrecieron los impugnantes (socios o sociedad). Eiemplo: socio C quería vender por $ 100, los restantes socios impugnan y ofrecen $80, pero las pericias indican que el precio es $60; por lo tanto el socio C no estará obligado a ven der por menos de $80.
* los impugnantes (socios o sociedad) no estarán obligados a pagar un precio mayor que el de la cesión propuesta. Ejemplo: socio C quería vender por $100, los restantes socios impugnan y ofrecen $80, pero las pericias indican que el precio es $120; por lo tanto los impugnantes no estarán obliga dos a pagar más de $100.
e) La oposición a la transferencia de cuotas (por parte de los demás socios) de berá fundarse en una justa causa (razones de interés social). El socio cedente podrá acudir ante el juez, quien autorizará la cesión si no comprueba la justa causa de oposición. Transferencia por causa de muerte.- En el contiato social los socios pueden pactar que, en caso de que alguno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos -siendo obligatorio para los herederos y para los socios-. La incorporación del heredero se hará efectiva cuando se acredite su condi ción de tal; y hasta ese momento actuará en su representación el de la sucesión. Sin embargo, los herederos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas. Incluso, en caso de que el contrato social establezca limitaciones a la transmisibilidad de cuotas^ éstas serán inoponibles a las cesiones que realicen los herederos dentro de los 3 meses desde su incorporación -Art. 155-. En caso de que el heredero decida ceder -vender- sus cuotas, la sociedad o los restantes socios tendrán derecho a la opción de compra de dichas cuotas, por el mismo precio. Para ejercer ese derecho, deberán hacerlo dentro de los 15 días des de que el heredero haya comunicado el propósito de ceder. E jecución forzada dé cuotas sociales.Los acreedores personales de los socios, pueden ejecutar las cuotas sociales correspondientes a éstos (art. 57). Deberán hacerlo conforme al régimen del art. 153 in ñne. Este régimen sólo se aplica en aquellos casos en que existen Umita-’ dones a la transmisibilidad de cuotas (derechos de tanteo y de preferencia). Veamos en qué consiste: 1) La resolución judicial que ordena la realización del remate de las cuotas, debe ser notificada a la sociedad al menos 15 días antes de la fecha de la subasta. 2) Durante esos 15 días, el acreedor, el deudor y la sociedad pueden llegar a un acuerdo sobre la venía de las cuotas embargadas, 3) Sí llegan a un acuerdo, éste debe cumplirse.
PO T O C O PÍAR ESTE ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL
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4) Si no llegan a un acuerdo, al vencimiento de los 15 días se realiza la subas ta judicial (remate) de las cuotas. 5) Aun después del remate, la sociedad, los socios o un adquirente presentado por la sociedad podrán ejercer una opción de compra (derecho de preferencia) por el mismo precio que se obtuvo en la subasta, depositando su importe. El objetivo de este régimen es evitar el ingreso de terceros a la sociedad^ para conservar el elenco de los socios. C opropiedad de cuotas sociales.-
La Ley 19.550 (arts. í5 6 y 209) ite la copropiedad sobre cuotas sociales, por lo que cada cuota social podrá tener más de un propietario. Para ello, serán aplica bles las reglas sobre condominio. Sin embargo, la sociedad puede exigirles a los copropietarios que unifiquen la representación, ya sea para ejercer los derechos o para cumplir las obligaciones sociales emergentes de dichas cuotas. D erechos reales y M edidas precautorias sobre cuotas socules .Sobre las cuotas sociales puede constituirse usufructo (la calidad de socio corres ponde al nudo propietario, mientras que el derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usu fructo corresponde al usufructuario), prenda O embargo judicial (en ambos casos, mientras dure la medida, los derechos corresponden al propietario de las cuotas) U OtraS medidas precau torias (conf. arts. 156, 218 y 219).
Tanto la constitución como la cancelación de estas medidas deben inscribirse en el Registro Público, para ser oponibles a terceros. A dministración de la sociedad (Gerencia).-
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Gerencia,- En las SRL, el órgano de istración y representación es la “Gerencia”. Esta se compone de “gerentes” (o un solo gerente en caso de “gerencia uniper sonal"). Los gerentes pueden ser socios o terceros. Designación.- Los gerentes son designados por los socios, ya sea en el con trato social o en una reunión de socios posterior (asamblea). Pueden ser elegidos por tiempo determinado o indeterminado. La designación debe inscribirse en el Registro Público. F o r m a s de o r g a n iz a c ió n .- La Gerencia puede ser unipersonal o plural A su vez, la gerencia plural puede ser: * Indistinta: los actos de istración y representación están a cargo de cualquiera de los gerentes. En este caso, el contrato constitutivo puede estable cer qué función le corresponde a cada gerente. * Conjunta: para que los actos de istración y representación tengan va lidez, se necesita la firma de todos los gerentes. * Colegiada: en este caso, las decisiones de la istración son adoptadas por el voto de la mayoría, pero sólo uno de los gerentes es quien ejerce la repre sentación de la sociedad. PO L tnC A DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES; EDITORIALESTUDIO Stí COMPROMETE A ^ÍANTC^1ER ESIB LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PAR/\ LOS ESTUDIANTES. NO A IJ\ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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En caso de silencio, cualquiera de los gerentes podrá realizar actos de is tración (istración indistinta). Derechos y obligaciones.- Los gerentes tienen los mismos derechos, obliga ciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de la SA (remitimos al C apítulo XIX). No pueden participar en actos que importen competir con la socie dad, salvo autorización expresa y unánime de los socios. Responsabilidad de los gerentes.- Los gerentes que incumplan con sus obli gaciones son responsables por los daños y peijüicios que resulten de su acción u omisión (art. 59). Si la gerencia es unipersonal, el gerente responderá en forma ilimitada. Si la gerencia es plural, los gerentes responderán ilimitada y solidariamente. De todas formas, en caso de gerencia plural cabe hacer la siguiente distinción: - Si la gerencia plural es indistinta o conjunta, y varios gerentes participaron de los mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a cada uno le corresponde en la reparación de los perjuicios, teniendo en cuen ta su actuación personal. - Si la gerencia pltiral es colegiada, se aplican las normas relativas a la respon sabilidad de los directores de la SA (am . 274 a 279). Remitimos al Capítulo XIX. Revocabilidad (remoción).- Los gerentes pueden ser removidos sin necesi dad de invocar justa causa, salvo cuando su designación haya sido condición ex presa de la constitución de la sociedad. En este último caso deberá invocarse una “justa causa” de exclusión, y los socios disconformes con la remoción tendrán de recho de receso. Ejemplos de “justa causa” : no distribuir utilidades durante varios ejercicios, incursionar en con ductas desleales, realizar actos en competencia con la sociedad, etc.
F iscalización de la sociedad,-
Con respecto al régimen de fiscalización, debemos distinguir según la clase de SRL de que se trate: a) SRL con capital menor a S10.000.000: la instauración de un órgano de fis calización (sindicatura o consejo de vigilancia) es Optativa. b) SRL con capital de $10.000.000 o superior: la instauración de un órgano de fiscalización (sindicatura o consejo de vigilancia) es obligatoria. En ambos casos, las funciones del órgano de fiscalización se regirán por lo que establezca el contrato constitutivo, y se le aplicarán supletoriamente las reglas de la Sociedad Anónima (art. 158). Sin embargo, en las SRL con capital de $10.000,000 (osuperior) las atribucio nes y deberes del órgano de fiscalización nunca podrán ser menores que los esta blecidos para la Sociedad Anónima (art. 158).
FOTOCOPIAR ESTE LlU.iQ ES DELITO, A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. X72 Di -L CÓDIOO PENAL (I.EY \ 1.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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También debemos saber que, según el Art. 55, los socios tienen derecho a ejer cer una especie de “fiscalización interna”, ya que poseen la facultad de “examinar los libros y papeles socialesy recabar del los informes que estimenpertinentes*^ Esta “fiscalización interna” no puede ser ejercida en las SRL con capital de $10.090.000 (o superior), salvo pacto en contrario (art. 55). O rgano de G obierno y R esolijicíones S ociales.-
En la S R L el órgano de gobierno es el c o n ju n t o d e lo s so c io s. Esto significa que serán los socios quienes tomen las decisiones en la sociedad. Ahora, ¿cuál es la form a en que deben deliberar y tomar las decisiones? - E n p rin cip ÍQ . rige la autonomía de la voluntad de los socios; es decir que éstos podrán elegir libremente la forma de deliberar y adoptar acuerdos sociales. Para ello, deberán detallarlo en el contrato constitutivo (art. 159). - P a r a el c a s o d e q u e e l c o n tr a to n o r e g u le e s ta c u e s tió n , la Ley 19.550 des cribe 3 sistemas válidos a través de los'cuales los socios podrán deliberar y adop tar las decisiones de la sociedad. Estos sistemas son: 1 ) Sistema de consulta (o voto por correspondencia): la gerencia consulta a los socios, a través de un medio fehaciente, sobre el sentido de su voto para un de terminado tema (por ej: aumento de capital). Cada socio debe responder, a través de algún procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de ha ber sido consultado. Si se obtienen las mayorías necesarias, la resolución so cial será válida. 2) Declaración escrita conjunta: es ima sola declaración escrita, donde to dos los socios expresan el sentido de su voto. 3) Asam blea', es una reunión efectiva de socios, donde éstos deliberan, ex presan el sentido de sus votos y adoptan las decisiones de la sociedad. La Ley exige la convocatoria a Asamblea en un solo supuesto: para decidir so bre la aprobación de los estados contables en las SRL con capital de $10,000.000 (o superior). En este caso, la Asamblea es obligatoria (art, 159). Esta Asamblea se rige por las normas previstas para las asambleas de la Socie dad Anónima, Para convocarla se debe notificar personalmente a cada socio (o a tra vés de otro medio de notificación fehaciente).
Según el a r t 159 in fine, toda comunicación o citación que la sociedad pre tenda hacer llegar a los socios, debe dirigirse al domicilio expresado (por cada uno de ellos) en el contrato constitutivo, salvo que se haya comunicado el cambio de do micilio a la gerencia. R é g i m e n d e M a y o r í a s .-
Las mayorías necesarias para adoptar decisiones sociales varían según se tra te de resoluciones que modifican el contrato social o que no lo modifican, como veremos a continuación; POLÍTICADEPRECIOSPARAESTUDIANTES: EDITORWLESTUDIOSBCOMPROMETEAMANTENER este UBROa un precio accesible para los ESTUDIANTÍsS. no a la FOTOCOPIA; si AL UBRO
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R e s o lu c io n e s m o d if ic a to r ia s d e l c o n tr a to s o c ia l.- Las mayorías necesarias para adoptar este tipo de resoluciones pueden ser establecidas por los socios, a través del contrato constitutivo. Pero siempre deberán representar, como mínimo, más de la mitad del capital social, Por ej: si e! capital social es de $100.000, deberán votar a favor de dicha decisión los socios que representen (como mínimo) más de $50.000.
Si el contrato no establece las mayorías, entonces se requerirá el voto favora ble de 3/4 del capital social (art. 160). En caso de que un solo socio represente el voto mayoritarío, siempre se nece sitará (además) el voto de otro socio. Cuando se adopte una resolución que implique el aumento de capital, los so cios ausentes y los socios que votaron en contra de dicho aumento igualmente ten drán derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participación social. Si no ejercen este derecho, podrán acrecer los demás socios, y (en su defecto) incorporar se nuevos socios. R e s o lu c io n e s n o m o d if ic a to r ia s d e l c o n t r a t o s o c ia l.- Las mayorías necesa rias para adoptar este tipo de resoluciones también pueden ser establecidas por los socios (en el contrato constitutivo). Pero siempre deberán representar, como mínimo, la mayoría del capital presente en la Asamblea (o c a p ita l p a r tíc ip e en el acuerdo). Por ej; si el capital social es de $100.000, y a la Asamblea sólo concurren socios que represen tan $80.000 (capital presente); entonces se necesitará el voto favorable de socios que representen más de $40.000.
Este régimen de mayorías también se aplica para la designación y revocación de gerentes o síndicos (art. 160). Cómputo de votos.- En ambos casos (resoluciones modificatorias y no modificatorias) cada cuota social da derecho a / voto. Limitaciones para votar.- Al momento de votar, rigen las mismas limitacio nes impuestas para los accionistas de la SA en el art. 248: los socios deben abste nerse a votar en aquellas cuestiones sociales en las que tuvieran un interés contra rio al de la sociedad. D erecho
de
R e c e s o ,-
Aquellas resoluciones que impliquen la transformación, fusión, escisión, prórroga, reconducción, transferencia del domicilio social al extranjero, cam bio fundamental de objeto y toda decisión que incremente las obligaciones so ciales y responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a éstos el de recho de receso. Del mismo modo, cuando el contrato constitutivo establezca la designación de determinados gerentes como condición expresa de la existencia de la sociedad, la remoción de éstos otorga a los socios disconformes el derecho de receso.
FOTOCOPIAS ESTE Í..ÍÍRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN ÍAvS pen a s d e l art Oí 'LCÓDIGO pen a l (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECIDAL)
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A ctas.-
Tanto las resoluciones adoptadas en Asamblea como las adoptadas a través deí sistema de consulta o declaración escrita conjunta deberán constar en el Libro de Actas exigido por el Art. 73 (conf. arts. 73 y 162). En los últimos dos casos, el acta deberá ser confeccionada y firmada por los ge rentes, dentro del quinto día de concluido el acuerdo.
PO LÍnC A D E PRECIOS PAJRAESTUDIANTESí EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMEÍE A MANTENER líSTE LÍSRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ. AL UBRO
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CAPITULO XVI SOCIEDAD ANONIMA CARACTERISTICAS, ANTECEDENTES, CONSTITUCION, NOMBRE SOCIAL, CAPITAL SOCIAL Y SOCIEDAD ANONIMA EN FORMACIÓN.
CONCEPTO.-
A rasgos generales, la Sociedad Anónima puede ser definida como ^aquella sociedad en la que el capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas”. C aracterísticas (Aspectos Fundamentales).- Sus características (aspectos íundamentaíes o "requisitos tipificantes”) SOn las siguientes:
a) El Capital social está representado por acciones. b) Los socios (accionistas) limitan su responsabilidad a la integración de las ac ciones suscriptas; es decir que solo responderán con el capital que se hayan obli gado a aportar a la sociedad. c) Las acciones están representadas en títulos libremente negociables. d) Sus órganos están claramente establecidos en la Ley 19.550: “ el órgano de gobierno es la asamblea de accionistas; - la istración corresponde al directorio; - la representación está en manos del presidente del directorio; y - la fiscalización está a cargo de la sindicatura o consejo de vigilancia. A ntecedentes.-
* El antecedente más directo de lo que hoy conocemos como sociedad anóni ma son las denominadas “Compañías de indias” -siglo XVII-. Estas compañías se dedicaban a la navegación y colonización; y eran creadas por la autoridad pública. Presentaban los siguientes rasgos de la sociedad anónima: responsabilidad de los socios limitada a los aportes efectuados; y división del capital en documentos que acreditaban la calidad de socio (similar a las acciones). * En el año 1807 se dicta el Código de Comercio francés (o "Código Napoleóni co”). Este Código se ocupa, entre otras cosas, de las sociedades por acciones. La sociedad anónima presentaba las siguientes características: responsabilidad de los socios limitada a sus aportes; carencia de razón social; y necesidad de una autori zación estatal, de difícil obtención, para ser constituida (se trataba del denominado “sis tema de autorización’^.
POÍJTICAde PSECIOSpara ESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIOSECOMPROMETEAMAMiENER ESTEUBROAUNPRECIOACCESIBLEPAR.ALOS ESlTJDíANTES, NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL UBRO
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* En nuestro país, la sociedad anónima fue contemplada {por primera vez) en el Código de Comercio de 1862. Este Código consagraba el ^^sistema de autorizac/íí«"para la constitución de sociedades anónimas. * En 1972 se sanciona la Ley 19.550 (Ley de Sociedades Comerclaies). Se reemplaza el ^^sistema de autorización ” por el ^^sistema de reglamentación legaV* vigente en la actualidad. Este sistema implica que las sociedades anónimas pueden constituir se libremente, siempre que cumplan con los recaudos previstos en la ley. C lasifícacíón.-
Existen 2 clases de sociedades anónimas: a) Sociedades Anónimas Cerradas: son aquellas que poseen un número cerra do de accionistas. Suelen estar integradas por de una familia, sin interés en incorporar nuevos accionistas (socios) a la sociedad. b) Sociedades Anónimas Abiertas: son aquellas que hacen oferta pública de sus acciones. Esta oferta pública suele hacerse de 2 formas distintas: por cotiza ción en bolsa o por invitación para suscribir o adquirir acciones (dicha invitación puede dirigirse a personas en genera!, o a sectores y/o grupos determinados).
S ociedad A nónima U nipersonal.-
A partir de la entrada en vigencia de la Ley 26.994 y sus modificaciones a la Ley 19.550 (1° de Agosto de 2015), se aceptan en nuestro ordenamiento las socie dades de un solo socio, o “sociedades unipersonales”. El reformado Art. 1° de la Ley General de Sociedades establece muy claramen te que esta clase de sociedades sólo puede constituirse y fimcionar bajo el tipo de “sociedad anónima”: " La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima,,, ”, Es por ello que nos parece importante mencionarla en este capítulo, sin per juicio de que ahondaremos en su análisis en el Capítulo XXI de esta obra. Allí remitimos. CONSTITUaÓN,-
Las Sociedades Anónimas sólo pueden constituirse por instrumento público (comúnmente se utiliza la escritura pública); nunca por instrumento privado. La ley prevé dos formas de constitución: por acto único o por suscripción pública: a) Constitución ñor acto único (o simultánea): esta es la forma más utilizada en la práctica. La sociedad queda constituida en un acto único, cuando los firman tes suscriben el instrumento de constitución (contrato constitutivo). El contrato constitutivo deberá contener los siguientes requisitos: 1. - Los enumerados en el artículo 11 (remitimos al Capítulo IV); 2. - Datos relativos al capital social: descripción de las acciones (naturaleza, cla ses, modalidades de emisión y características), y régimen de aumento del capital (art. Í 6 6 , in c . 1);
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Datos relativos a la suscripción e integración del capital: suscripción de cada uno de los firmantes, monto y forma de integración del capital, y plazo para pagar los saldos adeudados -el cual no puede exceder de 2 años- (art, !66, inc. 2). Elección de directores v síndicos: en el contrato se debe especificar quié nes integrarán los órganos de istración y fiscalización, y el término de duración en sus cargos. El contrato constitutivo debe ser presentado ante la autoridad de control, para que ésta verifique el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Recorde mos que la autoridad de control es el Registro Público (o Inspección General de Justi cia -para Capital Federal-).
Luego se deberá presentar el contrato ante el juez de registro. Si éste lo juzga procedente, ordenará su inscripción en el Registro Público. El mismo trámite se debe llevar a cabo para la inscripción del Reglamento. b) Constitución por suscripción pública (o escalonada); esta forma casi no se utiliza en la práctica. En este caso, los interesados en crear la sociedad (llamados “promotores", que luego pueden convertirse en accionistas o no) recurren al público para reu nir el capital necesario. Para ello, redactan un programa defundación (que debe ser aprobado por la autoridad de contralor e inscripto en e! Registro Público), en el cual establecen las bases de la futura sociedad y designan un Banco que actuará como intermediario en la colocación de las acciones entre el público. El Banco deberá celebrar ios contratos de suscripción con los interesados, cobrando por ello una comisión. Una vez suscriptas las acciones, se celebrará la asamblea constitutiva para fi jar las pautas de funcionamiento de la sociedad. Finalmente se publicará e inscri birá el contrato constitutivo, dando nacimiento a la sociedad. (Ver “modelo de constitución de sociedad anónima” en Ley de Sociedades con Cuadros y Mode los, de Editorial Estudio),
SociEDAi) Anónima en F ormación.Concepto.- Se denomina sociedad anónima en formación a **aquella sociedad anónima constituida por acto único, la cual todavía no ha finalizado los trámi tes necesarios para conseguir su inscripción en el Registro Público**, Régimen aplicable.- El régimen aplicable a las sociedades que se encuentran en dicho período es el de los Arts. 183 v 184 de la Ley 19.550. Para que les sea aplicable este régimen es necesario que: 1) La sociedad haya sido constituida por acto único -no por suscripción pública-; 2) Que todavía no se haya inscripto en el Registro Público; 3) Que dicha falta de inscripción no sea volunta ria, ya que en ese caso quedaría incluida dentro del grupo de sociedades de la Sec ción IV (régimen de los arts. 21 a 26). Vale aclarar que estos artículos son aplicables no sólo a las S.A. en formación, sino a cualquier tipo de sociedad que se encuentre en dicho período. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTÜ D LiN TES; PDITORJ AI, ESIUDIO SE COMPROMETE A MíUSíTENER Í-:STE íJSRO A UN PRIiCro ACCESIBLE PAR^\ ÍX)S ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Fersonalidad Jurídica.» Las sociedades en formación tienen personalidad ju rídica. Nada impide el funcionamiento de sus órganos, ni la actuación de sus repre sentantes. Además, el contrato social es oponible entre los socios. Responsabilidad por los actos realizados.- Existen 3 clases de actos que pueden llegar a ser realizados por los directores antes de que la sociedad sea inscripta: 1) Actos necesarios para la constitución de la sociedad; 2) Actos relativos al objeto social, cuya realización en dicho período está au torizada expresamente en el contrato social; 3) Actos relativos al objeto social, cuya realización en dicho período no está autorizada expresamente en el contrato social; * Por las 2 primeras clases de actos serán responsables ilimitada y solidaria mente los directores, fundadores, y la sociedad. * Por la 3*'’ dase de actos, serán responsables ilimitada y solidariamente las personas que los hayan realizado, y aquellos directores y fundadores que los ha yan consentido; y no la sociedad (art. 183). Efectos de la inscripción.- Ahora, cabe preguntarnos ¿quién será responsa ble por los actos realizados durante el período de formación una vez que la so ciedad es inscripta? Siguiendo con la enumeración anterior: * Por las 2 primeras clases de actos, una vez inscripta la sociedad, se libera de responsabilidad a los directores y fundadores. A dichos actos se los tendrá como realizados originariamente por la sociedad (art. 184). * Si se trata de la 3^^ clase de actos, el directorio podrá resolver (en el término de 3 meses contados desde la inscripción) que la sociedad asuma las obligaciones emergen tes de dichos actos. Para ello, el directorio deberá dar cuenta a la asamblea ordina ria; y aquí debemos distinguir; - Si la asamblea desaprueba los actos realizados, los directores serán res ponsables por los daños y peguicios ocasionados (art. 184 in fine). - Si la asamblea aprueba los actos realizados, la sociedad asumirá las obli gaciones junto con quienes realizaron los actos, y directores y fundadores que los consintieron. Por lo tanto, debe quedar claro que estos últimos no se libe ran de responsabilidad (art. í84 in fine). N ombre S ocial .-
Al igual que la S.RX,, la S.A. sólo puede tener “denominación social”, la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de una o mas personas físicas (sin ser, por ello, razón social). Siempre debe contener la expresión "Sociedad Anónima ”, su abreviatura ("S'oc. Anórtim. ") O la sigla "S.A. ". FOTO CO PIA ». ES'l i.; LIB R O E S D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART í 1? DEI CÓDIGO PENAL (LEY II.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Como veremos oportunamente, en el caso de la “sociedad anónima uniperson ar, el reformado Art. 164 establece que **deherá contener la expresión 'socie dad anónima unipersonal\ su abreviatura o la sigla S.A.U, De esta forma, cualquier tercero que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata de una sociedad anónima unipersonal. C apital S ocial.-
Importancla.o A diferencia de lo que ocurre en las **sociedades de personas** (donde predominan ias características personales de los socios por sobre el capital que aportas), en las ^*sociedades por acciones** (entre ellas la sociedad anónima) cobra mayor importan
cia el capital que aportan los accionistas por sobre las características personales de éstos. En las sociedades anónimas no se le da importancia a la persona del'accionista, sino que lo que realmente importa es el capital que éste aporte. Es por ello que este tipo de sociedad suele ser considerada como “«« medio para agrupar gran des capitales**^ La Ley 19.550 exige la mención del capital social en el contrato constitutivo. Su omisión ocasiona que la sociedad quede incluida entre las sociedades de la Sec ción IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades (conf. art. 21), y que quede sometida a dicho régimen, ya que la mención del capital constituye un requisito esencial. Para el estudio de esta clase de sociedades (las de la Sección IV), remitimos al Capítulo V de esta obra. Funciones.- El capital social cumple 3 importantes funciones: a) Función de productividad: porque sirve como base patrimonial para empren der las actividades de la sociedad, y así obtener beneficios. b) Función de medición: porque sirve para medir y calcular la participación y responsabilidad de cada uno de los socios en la sociedad. c) Función de garantía: porque le da la garantía a los terceros de que la socie dad tiene fondos para afrontar sus obligaciones. Esta función cobra mayor impor tancia en las ^^sociedades por acciones** (entre ellas la sociedad anónima) y en las S R L , ya que los socios limitan su responsabilidad a los aportes que hayan efectuado; y los terceros acreedores sólo podrán cobrarse de allí. Principios." En la S.A., el capital social debe cumplir con 3 principios: 1) Intan^ibilidad: esto significa que el capital social es inviolable. En la Ley 19.550 podemos encontrar numerosos artículos que se refieren a la intangibilidad del capital social: art. 68 (prohíbe distribuir dividendos cuando no resulteri de ganancias líqui das y realizadas); art. 71 (prohíbe la distribución de dividendos hasta que no se cubran las pérdidas anteriores); art. 40 (establece que los aportes siempre deben consistir en bienes determinados, sus ceptibles de ejecución forzada); art. 1 8 5 (prohíbe que los promotores y fundadores reciban benefi cios que menoscaben el capital social); etc. P0UtICA.t>EPKEC10SPARAESTUDlA^STES:EDXT0RlALES■rUD10SEC0^fPR0ME'rEAMA^JTE^ÍER
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De esta forma, se intenta asegurar que permanezca intacto el capital social mí nimo que figura en el contrato social; y así poder cumplir con la **función de ga rantía** del capital (en resguardo de los terceros acreedores). 2) Determinación: según este principio, el monto del capital social debe estar expresamente determinado en el contrato constitutivo (art. 11 inc4,yart. 166). Se tra ta de una cláusula obligatoria en el contrato de toda S.A. 3) Invariabilidad: este principio nos indica que, para modificar el monto del capital social en una S .A . (ya sea para aumentarlo o para reducirlo), es necesario cum plir con el trámite previsto en la Ley 19,550. Por lo tanto, el principio de “ínvariabilidad” no significa que el capital social no pueda ser modificado, sino que para modificarlo es indispensable cumplir con el procedimiento previsto (como veremos más adelante).
Capital Mínimo.- El capital mínimo de la S.A. es de $100.000 (conf. Dec. 1331/2012 del Poder Ejecutivo Nacional, que modificó al ait. 186 de la Ley de Sociedades), por lo que el capital social nunca podrá ser inferior a dicho monto. Con esto se busca res tringir la constitución de sociedades anónimas, y reservarlas para grandes empren dimientos. Este monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo con sidere necesario (art, 186). Bienes aportables (formación del capital social).- Los accionistas de las S.A. sólo pueden realizar aportes que consistan en prestaciones de dar, ya sea di nero o bienes susceptibles de ejecución forzada (art, 39). Esto es así, porque si estuviera permitido aportar prestaciones de hacer, los acreedores sociales no tendrían de donde cobrarse, ya que la responsabilidad de los accionistas está limitada al aporte que se hayan obligado a efectuar. Las prestaciones de hacer sólo podrán ser efectuadas como ^prestaciones ac cesorias**. Suscripción e Integración del capital social.- El capital debe suscribirse to talmente al celebrarse el contrato constitutivo (art. 186). Y su integración depende de la clase de aportes (art. 187): - aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor de 2 años. - aportes en especie: deben integrarse totalmente al celebrar el contrato consti tutivo de la sociedad y sólo pueden consistir en obligaciones de dar. Por otro lado, como veremos en el Capítulo XXI sobre **Sociedades Anóni mas Unipersonales**, los reformados Arts. 11 (inc. 4) y 187 determinan que en esta ciase de sociedades no corre la posibilidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto constitutivo (ya sea que se trata de un aporte dinerario o no dinerario). FOTOCOPIAR ESTE 1.13RO ES D E U T O . A LOS !NFR/\CTORES LES CORRESPONDEN L/\S PENAS DEL ART. tAÍL CODIGC) PENAL fl.EY U.723 de PROPIEDAD INTELECT-UAL)
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Y reafirmando esta postura respecto de las sociedades anónimas unipersona les, el Art. 186 (también modificado por la Ley 26.994) se refiere a la integra ción del capital en casos de “aumento de capital por suscripción”. Al respecto establece que “E n la s S o c ie d a d e s A n ó n im a s U n ip e r so n a le s e l c a p ita l d e b e in te g r a r s e to ta lm e n te
Esto significa que, en las SAU, los aportes deberán integrarse totalmente en el momento del “acto constitutivo” o en el “contrato de suscripción” (en caso de au mento de capital), ya sea que se trate de aportes dinerarios o no dinerarios. Mora en la Integración.- La mora en la integración se produce de pleno de recho, sin necesidad de reclamo judicial; y suspende automáticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora (ya que un mismo accionista puede te ner acciones totalmente integradas y otras no).
Luego, la sociedad podrá optar entre: exigir la integración del aporte o aplicar la sanción establecida en el estatuto social, que puede consistir en; " la venta de los derechos correspondientes a las acciones en mora; o " la caducidad de los derechos correspondientes a dichas acciones. A umento del capital social.-
Supuestos.- La sociedad puede aumentar su capital social por diversas causas, como ser: fortalecer su situación financiera; superar un estado de infiacapitalización; darle mayor garantía a los acreedores; etc. El estatuto (contrato social) puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo (art. 188). En caso de que la sociedad pretenda aumentar el capital social por encima de su quíntuplo, deberá hacerlo a través de una Asamblea Extraordina ria de accionistas (como veremos más adelante). Modificación del Estatuto.- El principio general es que el aumento de capital implica siempre la modificación del estatuto (contrato social); cualquiera sea la mag nitud del aumento. La excepción a este principio está dada por aquellas S .A autorizadas a reali zar oferta pública de sus acciones: pueden aumentar su capital en la proporción que lo deseen, sin necesidad de modificar su estatuto (art. 188). Clases de aumento.- Existen 2 modos de aumentar el capital social: a) Aumento sin desembolso: el aumento se realiza sin que los accionistas efec túen nuevos aportes o entregas de dinero. Ejemplos: aumento de capital por revalúo de los activos; por pago de dividendos a los accionistas con nuevas acciones -capitalización de utilidades-; etc.
b) Aumento con desembolso: el aumento se realiza a través de nuevos aportes o entregas de dinero por parte de los accionistas.
POLÍTICADE HÍECIOS PARAESTUDIANTES: EDHORÍALESTUDIOSECOMPROMETEAMANTENER este: libro a un precio accesible para los estudiantes,n o a FOTOCOPIA; Sí AI. LIBRO
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Procedimiento.- BI procedimiento para aumentar el capital social es el siguiente: 1) El Directorio (órgano de adratnistración) debe convocar a una Asamblea de ac cionistas, sugiriendo el aumento de capital. Entre otras cosas, indicará el monto de aumento que considere necesario, e invocará las razones que justifican dicho au mento. Debemos distinguir: - Si el aumento de capital no supera el quíntuplo del mismo, el Directorio de berá convocar a una Asamblea Ordinaria de accionistas (art. 234). - Si el aumento de capital supera el quíntuplo del mismo, el Directorio deberá convocar a una Asamblea Extraordinaria de accionistas {art. 235).
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2) Una vez convocada h Asamblea de accionistas (sea ordiaaria o extraordinaria), es ésta la que decide el aumento, ya que se trata del órgano de gobierno de la socie dad. Por lo tanto, debe quedar claro que son los accionistas quienes resuelven el aumento de capital social^ y no el Directorio.
3) Si la Asamblea decide aumentar el capital social, debe inscribir dicha deci sión en el Registro Público para que sea oponibíe firente a terceros. En cambio, en tre los socios, la decisión que aumenta el capital social es oponibíe desde que fi naliza la Asamblea. 4) Una vez que la Asamblea adoptó e inscribió la decisión de aumentar el capi tal social, llega el momento de hacer efectivo dicho aumento {^etapa de ejecución*^. La forma de llevar a cabo esta etapa variará según se trate de: - Aumento sin desembolso: en este caso, los accionistas recibirán directa mente las nuevas acciones, sin necesidad de desembolsar dinero. " Aumento con desembolso: en este caso, la Asamblea podrá delegarle al Directorio que establezca la fecha de emisión de las nuevas acciones, así como la forma y condiciones de pago por parte de los accionistas. El plazo para in tegrar (pagar) las nuevas acciones no podrá ser mayor de 2 años desde que la Asamblea decidió el aumento del capital social (arts. 188 y 235). 5) Finalmente, la sociedad deberá comunicar a la autoridad de contralor” y al Registro Público la efectiva suscripción del capital social, para que el aumento sea registrado (art. 201). Derecho de preferencia y Derecho de acrecer.- El derecho de preferencia o “de suscripción preferente” asegura a los accionistas que, en caso de aumento de capital, cada uno de ellos tendrá derecho a suscribir las nuevas acciones en la mis ma proporción que posee. El derecho de acrecer otorga a los accionistas la posibilidad de suscribir e in tegrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros accionistas que han decidido no suscribir en dicho aumento de capital (art, 194). A fin de garantizar el ejercicio de estos derechos, la Ley 19.550 establece el si guiente al momento de aumentar el capital social: FO T O C O PIA R E S T E a-UÍRO ES D E U T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN /\RT. 1 DEL CCSOIOO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD iNTELECnjAL)
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1) La sociedad hará un ofrecimiento a los accionistas para que ejerzan el dere cho de suscripción preferente. Debe hacerlo mediante la publicación de avisos por 3 días en el diario de publicaciones legales (y en el diario de mayor circulación del país cuan do se trate de las S.A. comprendidas en el art. 299),
2) A partir de la última publicación, los accionistas tendrán un plazo de 30 días para ejercer el derecho de suscripción preferente, 3) Si vencidos esos 30 días, algún accionista no hubiese ejercido el derecho de preferencia, los demás podrán acrecer la parte que éste no suscribió, en proporción a las acciones que cada uno haya suscripto en dicho aumento. Tanto el derecho de preferencia como el derecho de acrecer son inviolables, y no pueden ser suprimidos. Sin embargo, el a rt. 197 establece que la Asamblea Ex traordinaria *‘puede resolveren casos particulares y excepcionales, cuando el interés de la sociedad lo exija, la limitación o suspensión del derecho de preferencia en la suscrip ción de nuevas acciones”. Por lo tanto, el derecho de preferencia no puede violarse ni suprimirse, pero si puede limitarse o suspenderse. ¿Qué sucede si la sociedad viola el derecho de preferencia? El accionista que se vea peijudicado tendrá las siguientes opciones: a) Podrá pedir que se cancele la suscripción que le hubiese correspondido. b) En caso de que la cancelación no sea posible (por tratarse de suscripciones realiza das por terceros de buena fe), el accionista tendrá derecho a que la sociedad y los direc tores lo indemnícen solidariamente por los daños causados. El accionista tendrá un plazo de 6 meses para ejercer cualquiera de estas dos acciones, contados desde el vencimiento del plazo de suscripción. Emisión de acciones con prima.- La Ley 19.550 otorga a las Sociedades Anó nimas la facultad de emitir acciones con prima, siempre que así lo decida la Asam blea Extraordinaria (art. 202). ¿Qué significa emitir acciones con prima? Significa que, al efectuar el au mento de capital, las nuevas acciones que se emitan tengan un “plus”, un sobre precio (es decir que se emitan por sobre su valor nominal). De esta forma, las nuevas acciones serán más caras para aquel que las suscri ba, aunque dentro de la sociedad representarán el mismo capital que las acciones emitidas anteriormente. Ejemplo: las acciones ordinarias de una S.A. representan SIOOO cada una. AI momento de aumen tar el capital social, la sociedad decide emitir nuevas acciones con una “prima’*de $100. Por lo tanto, quienes suscriban en el aumento de capital, pagarán $1100 por cada acción; pero cada una de ellas re presentará lo mismo que las acciones antiguas ($1000).
¿Cual es el objetivo de emitir acciones con prima? El objetivo es evitar un enriquecimiento gratuito de los nuevos accionistas. Dicho enriquecimiento esta ría dado por la ventaja que representa suscribir acciones de una empresa en mar cha. Por lo tanto, no seria justo que los nuevos accionistas participen en igualdad POLÍTICADE PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIOSECOMPROMETIí AMANTENER ESTELIBROAUNPRECIOACCESIBLEPARALOS ESTUDIANTES. NO A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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de condiciones con los antiguos accionistas. La prima o sobreprecio tiende a equi parar la situación de los nuevos accionistas con la de los antiguos. ¿Qué sucede con el sobreprecio (prima)pagado? El saldo que arroje el impor te de la prima, descontados los gastos de emisión, integrará una reserva espeeialy distribuible entre los accionistas (art, 202). Emisión de acciones bajo la pan- La Ley 19.550 prohíbe a las Sociedades Anónimas la emisión de acciones bajo la par (salvo para algunos supuestos excepcionales contemplados en la Ley 19.060).
¿Qué signijica emitir acciones bajo la par? Significa que, al efectuar el au mento, las nuevas acciones se emitan, por debajo de su valor nominal. Ejemplo: a! momento de aumentar el capital, la sociedad emite acciones que representan $1000 cada una dentro del capital social, pero quienes las suscriben pagan -por cada una de ellas- $900.
¿Por qué se prohíbe la emisión de acciones bajo la par? Para resguardar: - La integridad del capital (en beneficio de los terceros); ya que, si la sociedad emi tiera acciones bajo la par, sus cuentas mostrarían un capital mayor al que realmen te posee (ver ejemplo). “ La igualdad entre los socios: ya que los “nuevos accionistas” se verían injus tamente favorecidos por el bajo precio pagado por cada acción suscripta. ¿Qué sucede si una sociedad emite acciones bajo la par? Dicha emisión será nula (art. 202). Aumento de capital por oferta pública.- La Ley 19.550 (arts. I98 a20l) prevé el aumento de capital por oferta pública de acciones. Sin embargo, sólo podrán ha cerlo aquellas sociedades que se encuentren autorizadas, cumpliendo los requisi tos establecidos por la Ley 17,811 de “ofertapública de valores”. Las emisiones realizadas en violación a dicha ley serán nulas. Por lo tanto, los títulos y certificados así emitidos serán inválidos e inoponibles a la sociedad, so cios y terceros. R educción del capital social.Así como pueden aumentarlo, las S.A. también pueden reducir su capital so cial. Existen 2 clases de reducción: a) Reducción voluntaria: la decisión de reducir el capital deberá ser adoptada por Asamblea Extraordinaria, y con la opinión fundada del síndico. Debemos tener en cuenta que la reducción del capital puede afectar a los acree dores de la sociedad (recordemos la fundón de garantía del capital social). Es por eso que la ley les concede a éstos el derecho de oponerse a la reducción (arts. 204 y 83, inc 3). En caso de que exista oposición, la sociedad no podrá efectuar la reducción hasta tanto el acreedor no sea desinteresado (es decir que le paguen su crédito), o sufi cientemente garantizado (es decir que le garanticen el pago). b) Reducción obligatoria: la reducción del capital será obligatoria cuando las pérdidas hayan consumido las reservas y el 50% del capital (art, 206). F O T O C O H A R u „ T E LIBRO ES D E L IT O . A LOS ÍNFRACI'ORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL APT. 172 DFX CÓDIGO PEN/U. (I.EY H.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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La SociedadAnónima es "aquella sociedad en la que el capital se representa p or acciones y los socios limitan su responsabilidad a ¡a integración de las acciones suscriptas a) Capital social representado por acciones. b) Los accionistas limitan su responsabilidad, c) Las acciones están representadas en títulos libremente negociables. /; d) Sus órganos están claramente establecidos en la Ley í 9.550. ^ '
C a UACI tlííSTiCAS
A m t .ci :i) f.nü 'S
*Siglo X V II: "Compañías de Indias". Año 1807: Código de Comercio francés (o "Código Napoleónico"). Este Código se ocupaba, entre otras cosas, de las sociedades p o r acciones (ia sociedad anónima necesitaba una autnri?:ación estatalL * Año 1862; por primera vez, la sociedad anónima ñie contemplada en el Código de Comercio de nuestro país { "sistema de autorización "). *Año 1972: se sanciona la Ley de Sociedades Comerciales. Se reemplaza el "sistema de autorización” por el "sistema de reglamentación legal" vigente en la actualidad. *
poseen un número cerrado de accionistas (suelen estar integradas por de una familia, sin interés en incorporar nuevos accionistas; _ala sociedad). , -' hacen oferta pública de sus acciones .(la oferta publica suele haceise; j de 2:formas distintas: por cotización en bolsa o por invitación para ■
Cerradas ) Sociedades Anónimas Abiertas
suscribir o adquirir acciones).
■f.Las SA.sólo pueden constituirse por insírmnento público, -^:.La ley orevé 2 formas < a) Constitución por acto único
b) Constitución por suscripción pública
La sociedad se constituye en un acto único, cuando ios firmantes suscriben el instrumento de constitución. El contrato constitutivo debe ser presentado ante la autoridad de control, para que ésta verifique el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Luego se deberá presentar el contrato ante el juez de registro, para que ordene su inscripción en el RP.
En este caso, ios interesados en crear la sociedad ("promotores") recurren al público para reunir el capital necesario. Para ello, redactan un programa de fundación (que debe ser aprobado e inscripto en e¡ Registro Público), en ol cual establecen las bases de la futura sociedad y designan un Banco que actuará como intermediario en ia colocación de las acciones entre d público.
La S.A. sólo puede tener "denominación social" (la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de una o mas personas físicas) Siempre debe contener la expresión "Sociedad Anónima'\ su abreviatura o la sigla 'S.A .", S0Ci£Í>AÜ :Á n (>.MMASEN FORAÍA CIÓN
Ajds.,JS3V184(Ley 19.550)
E s"aquella sociedad anónim a constituida p o r acto único, la cual todavía no ha finalizado los trámites necesarios para conseguir su inscripción en el R egistro P úblico
Las sociedades en formación tienen personalidad juridica.
Responsabilidad por los acfo.s realizados por dii cctores 1) Actos necesarios para constituir ia sociedad 3) Actos relativos al objeto social, cuya realización 2) Actos relativos al objeto social, cuya realización no está autorizada expresamente en el contrato social; está autorizada expresamente en ei contrato social; Responsabilidad ilimitada y solidaría de las personas Responsabilidad ilimitada y solidaria de. los que los hayan. realtedo, y' aquellos directores., y directores, fundadores, y la sociedad, ... 1 fundadores que los hayan consentido, . Efectos de la inscripción: una vez inscripta la Efectos de la inscrinción: una vez inscripta la sociedad, a estos actos se los tiene como realizados sociedad, el directorio podrá resolver que la sociedad originariamente por la sociedad, asuma las obligaciones emergentes de dichos actos.
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En las "sociedades p or acciones” (entre ellas la' —r~~^ í sociedad anónima) cobra mayor importancia el Va;............... 1 capital que aportan los accionistas por sobre las características personales de éstos. [ Capital Mínimo ^ E! capital mínimo de la S.A, es de $100.000. ^
Bienes aportables
Los accionistas de las S.A. sólo pueden realizar apor-^ tes que consistan en prestaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptíb!e.s de ejecución forzada.
Principios^ 1Í In ta n eih iM a d
I \ Determinación 3) Invariabilidad
Fundones 1. a) Función de productividad b) Función de medición cí Función de garantía
:^iuij!crtpci6n e Integraci^;
jM ora:en la Integracmri;
*El capital debe suscribirse totalmente al celebrarse el contrato, * Los aportes en dinero deben integrarse, como mínimo, en un 25% al celebrar el contrato constitutivo y el 75% restante, en un plazo no mayor de 2 años. * Los aportes en esnecie deben integrarse totalmente al celebrar el contrato constitutivo de la sociedad.
La mora en la integración se produce de ple no derecho (sin necesidad de reclamojudicial); y suspende automáticamente eí ejercicio de ios derechos inherentes a las acciones en mora. . Luego, la sociedad podrá optar entre; exigir la integración del aporte o aplicar la san ción establecida en el estatuto social.
Au.MErsTO PEE C a p it a l S o c ia l
_____ . El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo. Si la sociedad ySupuestos j | pretende aumentar el capital social por encima de su quíntuplo, deberá hacerlo a través de una Asamblea Extraordinaria. ocedí m iento ^
Modificación del E statu to .
Principio general: el aumento de capital implica la modificación del estatuto. Excepción: S.A. autorizadas a realizar oferta pública de sus acciones.
1) Convocatoria a la Asamblea, 2) L& Asamblea de accionistas decide el aumento. 3) Inscripción de la decisión en el RE. 4) Etapa de ejecución (sehaceefectivoel aumento). 5) Comunicación a la "autoridad de contralor” y al RP.
C lases de a u m e n t o ^ al A um ento sin desembolso bl A um ento con desembolso
cap ital p o r o ferta póblicaT ),
Sólo podrán hacerlo aquellas sociedades que se encuentren autorizadas, cumpliendo con los requisitos de la L ey de oferta pública de valores”.
D erecho de p referen cia y D erecho de a c r e c e i ^
El derecho de preferencia asegura a los accionistas que, en caso de aumento de capital, cada uno de ellos tendrá derecho a suscribir las nuevas acciones en la misma proporción que posee. / El derecho de acrecer otorga a ios accionistas la posibilidad de suscribir e integrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros accionistas que han decidido no suscribir en dicho aumento de capital. Emiislén de accióiijesjbajo la jp á r
Las Sociedades Anónimas tienen prohibida la emisión de acciones bajo la par. Si una sociedad emite acciones bajo la par, dicha emisión será nula. R edl ' c c io x del C a i ’h a i . S ocial .
jjEmisjlto^ácdccIón Las Sociedades Anónimas pueden emitir acciones con pri ma. El saldo que arroje el importe de la prima, desconta dos los gastos de emisión, integrará una reserva especial, distribuíble entre ios accionistas.
Existen 2 clases de reducción: a) Reducción voluntaria: la decisión de reducir el capital es adoptada por Asamblea Extraordinaria, con opinión fundada del síndico. La ley les concede a los acreedores de la sociedad el derecho de oponerse a la reducción. En dicho caso, la sociedad deberá deslnteresar o garantizar al acreedor, b) Reducción obligatoria: la reducción del capital será obligatoria cuando las pérdidas hayan consumido íai reservas y el 50% del capital.
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CAPITULO XVII SOCIEDAD ANONIMA ACCIONES, BOiNOS, BEBENTimES Y OBLIGACIONES NEGOCIABLES A cciones .-
Concepto.- Las acciones son *Hitulos-valores representativos del capital so cial que determinan la participación del accionista en la vida corporativa** (conf. Muiño).
En otras palabras, las acciones son cada una de las partes idénticas en que está dividido el capital social en determinados tipos de sociedades. En las Sociedades Anónimas, la división del capital en acciones es un requisi to esencial tipificante; ya que se trataf de un elemento que caracteriza a este tipo de sociedad. Características.- Las acciones presentan las siguientes características: 1) Otorgan a sus titulares la ^^condición de socio”. Esta condición se adquie re desde que se suscribe la acción, sin importar en qué momento se haga entrega del título (pape!). 2) Deben tener siempre el mismo valor, expresado en moneda argentina; 3) La sociedad puede crear distintas clases o categorías de acciones; 4) Cada una de estas categorías de acciones puede otorgar derechos distintos que las otras. Sin embargo, dentro de cada categoría los derechos deben ser los mismos. Ejemplo: todas las acciones ordinarias deben conferir los mismos derechos; todas las accio nes privilegiadas deben conferir los mismos derechos; etc.
Requisitos (formalidades).- Las acciones están representadas en títulos (salvo el caso de las “acciones escritúrales”, como veremos más adelante).
Estos títulos (acciones) deben cumplir con las formalidades que establezca el es tatuto social. Pero siempre deben contener las siguientes menciones: a) Denomi nación de la sociedad, domicilio, fecha, lugar de constitución, duración y datos de la inscripción; b) Capital social; y c) Número, valor nominal del título, clase de ac ciones que representa, y derechos que otorga (art. 2ii). Si se traía de “certificadosprovisorios**, se debe detallar en ellos las integra ciones dineradas que se hayan efectuado (ver ^‘certificados"). Clases de acciones.- Las acciones pueden ser clasificadas en base a 2 puntos de vista: teniendo en cuenta los derechos que confieren, o la form a de transmi tirse (circu!ación);
POLÍTÍCA DE PRECIOS PARA ESTÜDIAMTES: EDITORLU.ESTUD10 SE COMPROMETE AAíANTENER E.STE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. NO A I.A FOTOCOPIA; SÍ AE LIBRO
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I, - En base a los derechos que confieren, las acciones se clasifican en: a) Acciones privilegiadas ú ‘‘de voto nluraV^: son ‘'aquellas que confieren más de un voto por acción” (conf. Nissen). El titular de esta dase de acciones ten drá, ai momento de adoptar las decisiones, un voto más fuerte que los accio nistas ordinarios, sin necesidad de invertir mayor capital Por ejemplo: suelen emitirse a favor de los fundadores de la sociedad, para que ellos manten gan el control de la misma, pese a la llegada de nuevos accionistas.
Esta clase de acciones tiene 2 limitaciones: 1) El voto plural no rige en aquellas decisiones que impliquen una refor ma al estatuto de la sociedad (por ej: cambio de objeto social, transfoimación, fusión, etc). Es decir que, para este tipo de decisiones, cada acción otorgará 1 voto. 2) No pueden ser emitidas cuando la sociedad ya fue autorizada a hacer oferta pública de sus acciones (art. 216). b) Acciones preferidas: son aquellas que otorgan determinadas ventajas patrimoniales a sus titulares. Por ejemplo: la ventaja puede consistir en un derecho al cobro preferente de las utilidades: o al pago de un dividendo fijo -siempre que existan utilidades-; o derecho al reintegro preferente en caso de pérdidas; etc.
Esta clase de acciones presenta 1 limitación: * En el estatuto puede pactarse que dichas acciones carezcan de derecho al voto\ por lo cual su titular no podría votar en la adopción de decisiones. Sin embargo, para ciertas decisiones recuperan el derecho al voto (por ej: cambio de objeto social, transformación, fusión, etc).
Vale aclarar que el voto plural de las acciones privilegiadas es incompati ble con las ventajas patrimoniales de las acciones preferidas; por lo cual una acción nunca podrá ser privilegiada y preferida a la vez, c) Acciones ordinarias: son aquellas que otorgan 1 solo voto por acción, y que no brindan preferencias patrimoniales a su titular. II. - En base a la forma de transmitirse, las acciones se clasifican en: a) Acciones al Portador: son aquellas que se transmiten por la mera tradi ción. El titular de esta clase de acciones puede acreditar su condición de socio (y ejercer sus derechos) COn la sola exhibición del título. b) Acciones Nominativas Endosables: son aquellas que se transmiten por endoso. Estas acciones pueden circular libremente (a través del endoso), siempre que se realice la inscripción de las transmisiones en el Libro de Registro de Ac ciones de la sociedad (art. 215 in fine). c) Acciones Nominativas No endosables: son aquellas que se transmiten por vía de cesión (rigiendo dichas normas). La transmisión debe realizarse a nom bre de una persona determinada; y se debe notificar a la sociedad emisora para que inscriba la transmisión en su Libro de Acciones (art. 2í5), POTOCO PÍAR E » .'E LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL t \ ? T 1T¿ DFI, CÓDIGO PENAL (I.EY 11,733 de PROPIEDAD ÍNTELECíVAL)
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d) Acciones Escritúrales: son aquellas acciones que no están representa das en títulos, sino en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la socie dad emisora U otros organismos autorizados (detemiinados bancos, o cajas de valores, etc). A fin de que el accionista pueda acreditar su condición de tal, la sociedad (o el banco o caja de valores, en su caso) debe entregarle un ^^comprobante de apertu ra de cuenta”. Para su transmisión rige el mismo sistema que para las **acciones nomina tivas no endosables”. Nominatividad Obligatoria.- La Ley 24.587, dictada en 1995, establece que las acciones deben ser nominativas no endosables. Dicha ley también impuso un régimen para que las acciones existentes que fue ran al portador o nominativas endosables puedan ser convertidas en nominativas no endosables. Con respecto a las acciones escritúrales, su emisión sigue estan do permitida. * TVansmislbilidad.- El art. 214 establece claramente que “la transmisión de acciones es libre”. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de acciones (por ej: estableciendo cláusulas limitativas como el “derecho de tanteo”, el “derecho de preferencia”, etc -ver Capítulo XV-), p e ro n u n c a p r o h i b ir í a .
¿Cómo se perfecciona la transferencia? Depende de la clase de acción: a) Acciones nominativas no endosables: se perfecciona con la entrega material del título, la inscripción de la transferencia en el Libro de Registro de Acciones de la sociedad emisora, y la inscripción en el título mismo. b) Acciones escritúrales: se perfecciona con la notificación de la transferencia (en forma expresa y por escrito) a la sociedad emisora O entidad que lleve el registro, y la inscripción en su libro correspondiente. Indivisibilidad.- Las acciones son indivisibles. En caso de que una acción tenga más de un propietario (copropiedad), se aplican las reglas del condominio-, y la sociedad podrá exigir que unifiquen la representación para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones emergentes de dicha acción. Libro de Registro de Acciones.- La sociedad anónima debe llevar un Libro de Registro de Acciones (art. 213), a fin de brindar información referente a las acciones de la sociedad (función depublicidad). En este libro deberá asentarse: 1) Clases de acciones; y derechos y obligaciones que emerjan de ellas; 2) Estado de integración de las acciones (con el nombre de su suscriptor); 3) Transferencias sufridas p o r las acciones (con sus respectivas fechas, y con la indivi dualización de sus adquirentes); 4) Derechos reales gravados en las acciones nominativas (por ej: prenda; usufructo); etc.
Todos estos actos serán oponibles a la sociedad y a terceros, sólo después de ser inscriptos en el Libro de Registro de Acciones de la sociedad. POLITICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORUL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Certificados.- La sociedad puede emitir 2 clases de certificados: a) Certificados nrovísionaíex: son títulos que se les entregan a los accionistas mientras no hayan integrado totalmente las acciones suscriptas. b) Certificados globales: son títulos que representan a una cantidad determi nada de acciones. Su finalidad es evitar la circulación fragmentada de acciones de bajo valor (por ej: en caso de aumento de capital). Sólo pueden emitirlos aquellas socieda des autorizadas a realizar oferta pública de sus acciones. Cupones.- La sociedad anónima puede utilizar “cupones”. Se trata de ‘^ane xos que generalmente se adhieren a los títulos representativos de las acciones^' y que son legitimantes para el cobro de dividendos (conf. Nissen). Negocios sobre acciones.- Las acciones pueden ser objeto de los siguientes ‘^negocios jurídicos**: a) Compraventa: la Ley 19.550 no prevé la compraventa de acciones. Sin em bargo se encuentra permitida, y se le aplican las disposiciones del Código Civil y Comercial (arts. Í123 a 1169). Ahora, vale preguntarse ¿la sociedad puede adquirir (comprar) sus propias ac ciones? No, salvo en los supuestos enumerados por el art. 220 (Ley 19.550). La ad quisición de sus propias acciones fuera de esos casos es nula de nulidad absoluta (por atentar contra la iníangibilidad del capital social). '0
b) Usufructo: el art. 218 prevé el usufructo de acciones. De esta forma, el ejer cicio de los derechos pertenecientes a las acciones se divide: - El nudo propietario conserva la titularidad de las acciones, el ejercicio de los derechos políticos (derecho al voto, a la información, etc), y el derecho a cobrar la cuo ta liquidatoria; - El usufructuario adquiere el derecho a cobrar los dividendos. c) Prenda: está permitido constituir prenda sobre las acciones. En dicho caso, el titular de la acción (deudorprendario) conserva los derechos correspondientes a la acción prendada, hasta que ésta sea ejecutada (en caso de incumplimiento). El único de recho del acreedor prendario consiste en ejecutar la acción prendada en caso de in cumplimiento. d) Sindicación: la sindicación de acciones consiste en un convenio entre varios accionistas, a fin de votar en el mismo sentido en las asambleas. Para darle mayor consistencia al convenio, suelen pactar la prohibición de dis poner de sus títulos por un tiempo detemxinado (por ej: acuerdan ia prohibición de transfe rir sus acciones). La Ley 19.550 no prevé la sindicación de acciones, pero ésta se en cuentra aceptada por la jurisprudencia (aunque con muchas limitaciones). Embargo de acciones.- Los acreedores particulares de los accionistas pueden embargar las acciones que estos posean en la sociedad (arts. 56 y 219). Sin embargo, mientras se lleve a cabo la subasta, el accionista conservará los derechos correspondientes a las acciones embargadas. F O T O C O PIA R r i í LIB R O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L-\S PENAS DEL ART 111 DEL CÓDIGO PENAL ( lJ Í Y 11.723 d« PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Amortización de acciones.- La amortización de acciones es un procedimien to a través del cual se cancelan algunas acciones, con ganancias (realizadas y líqui das) de la sociedad. Müíño la define como "mk p^go anticipado que se hace a accionistas de la cuota de liquidación que le correspondería”, A dichos accionistas se les entrega (a cambio de las acciones) un **bono de goce”. De esta forma, dejan de ser accionistas para convertirse en acreedores de la socie dad (como veremos a coníinuacíón), B onos.-
Concepto.- Los bonos son títulos que puede emitir la sociedad, y que represen tan para sus titulares un crédito contra ésta. Quien sea titular de bonos no será ac cionista de la sociedad, sino acreedor de ella. Oases de bonos.- La sociedad anónima puede emitir 2 clases de bonos, siem pre que su estatuto se lo permita: a) Bonos de Goce: son aquellos que se les otorgan a los titulares de acciones totalmente amortizadas, en reemplazo de éstas. Estos bonos dan derecho a parti cipar de las ganancias de la sociedad, También dan derecho a cobrar de lo produ cido por liquidación de la sociedad, luego de que cobren los titulares de acciones no amortizadas (art. 228). b) Bonos de Participación: son aquellos que se les otorgan a quienes hayan efectuado prestaciones que no constituyan aportes de capital. Por ejemplo: se les entre ga a quienes efectúan prestaciones rias; o al personal de la sociedad; etc.
Estos bonos sólo dan derecho a participar de las ganancias del ejercicio, D ebentüres.-
Concepto.- El debenture es un **título valor que instrumenta obligaciones socmles, otorgando como tal a su tenedor la calidad de acreedor de la sociedad, con el básico derecho a la recepción de los intereses y cuotas de amortización pactados” (conf. Zunino). En otras palabras, el debenture es un título que la sociedad entrega a cam bio de dinero o algún bien. De esta forma, el tenedor del debenture se convertirá en acreedor de la sociedad, y podrá recuperar el dinero correspondiente a dicho “préstamo” en cuotas v con intereses. ¿ Cuál es la ventaja para el tenedor del debenture? El cobro de intereses. ¿Cuál es la ventaja para la sociedad? Lograr rápidamente el ingreso de fon dos (ya sea en dinero o bienes). Ejemplo: una persona le presta a la sociedad $ 10.000, A cambio, la sociedad le entrega un debenture, pagadero es 12 cuotas mensuales y con 10% de interés por cada cuota. De esta forma, la sociedad se beneficia consiguiendo el préstamo rápidamente, mientras que el tenedor del debenture (acreedor), se beneficiará cobrando (finalmente) $1 í .000.
Sociedades autorizadas a emitirlos.- Sólo las Sociedades por Acciones (socie dad anónima y sociedad en comandita por acciones) pueden emitir debentures. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O AI-A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Debemos tener en cuenta que la emisión de debentures implica un endeuda miento para la sociedad. En consecuencia, para que dicha emisión proceda, debe rá estar prevista en el estatuto social, y ser autorizada por asamblea extraordinaria de accionistas (am. 235 y 325). C la s e s d e d e b e n tu r e s .-
Los debentures suelen clasificarse desde 2 puntos de
vista distintos: - Según la d a s e d e g a r a n t í a que la sociedad le brinda al tenedor del título: Debentures con Garantía Flotante: son aquellos cuyo pago se garantiza con todos los derechos y bienes de la sociedad emisora, o una parte de ellos (por ej; una parte proporcional de los bienes sociales). Esto incluye a los bienes muebles e in muebles, presentes y futuros de la sociedad (art. 327). Por lo tanto, el acreedor podrá cobrarse de cualquiera de esos bienes o dere chos ante el incumplimiento de la sociedad en el pago (o ante algún otro supuesto de I.
a)
“exigibilidad de garantía” enumerado por el art. 328),'
Según de qué bien se cobre, el acreedor tendrá los privilegios correspondien tes a la prenda (bienes muebles), a la hipoteca (inmuebles) o a la anticresis (frutos o ren tas de un inmueble) sin necesidad de cumplir con las formalidades previstas para la constitución de estos derechos reales. b) Debentures con Garantía Especial: son aquellos cuyo pago se garantiza con bienes determinados de la sociedad, susceptibles de hipoteca {^or ej: la socie dad garantiza el pago con un inmueble determinado).
Para emitir este tipo de debentures, se deberá cumplir con todas las formali dades previstas para la constitución de hipoteca (art. 333). c) Debentures con Garantía Común: son aquellos cuyo pago se garantiza con todo el patrimonio de la sociedad. Pero los titulares de esta clase de debentures deberán cobrar su crédito paríu -en igualdad de condiciones- con los acree dores quirografarios de la sociedad (art. 332). - Según los d e r e c h o s q u e o to r g a n a su titular; a ) Debentures Simples: son aquellos que otorgan a su titular (acreedor) el de recho al reembolso del capital, más los intereses. h) Debentures Convertibles: son aquellos que otorgan a su titular la opción entre percibir su crédito (reembolso + intereses) o convertirse en accionista de la so ciedad emisora. Es decir que se trata de “debentures convertibles en acciones”. II.
I n t e r v e n c ió n d e u n b a n c o fid u c ia r io .- La Ley de Sociedades establece que, aquellas sociedades que pretendan emitir debentures deberán celebrar un c o n tr a to d e fid e ic o m iso con un banco. Este banco será el encargado (entre otras cosas) de representar y defender los de rechos e intereses de los *‘debenturistas*\ durante la etapa de emisión y suscrip ción de los debentures (art. 338).
POTOCOPIAJR LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN r.j\S PENAS DEL ART I':'? d Iv CÓDIGO PENAL {I..EY i 1.723 de PROPIEDAD INTELECTU/U-)
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O b l ig a c io n e s N e g o c ia b l e s .-
Concepto,- Las obligaciones negociables son títulos de crédito representativos de préstamos, generalmente a mediano o largo plazo. Ejemplo: una persona (obligaciom sta) le presta $50.000 a la sociedad. A cambio, la sociedad le entrega 10 obligaciones negociables de $5,000 cada una; pagaderas a 15 años y con una tasa de inte rés del 18%.
Diferencias con los debeatures.- Las obligaciones negociables son “títulos de deuda” al igual que los debentures. Sin embargo, presenta las siguientes di ferencias: a ) Sociedades autorizadas: la obligaciones negociables pueden ser emitidas por Sociedades por Acciones; Cooperativas; Asociaciones civiles constituidas en el país; y Sucursales de sociedades por acciones extranjeras. b) Régimen de emisión: para que la emisión de obligaciones negociables pro ceda no es necesario que esté prevista en el estatuto social. Tampoco se necesita que la decisión sea adoptada en asamblea extraordinaria, siendo suficiente que lo decida la Asamblea Ordinaria (salvo que se trate de obligaciones negociables “convertibles”).
c) Fideicomiso: no es obligatoria la celebración de c o n tr a to d e fid e ic o m iso con un banco. d) Garantías adicionales: además de las garantías propias (ya sea flotante, especial o común), pueden llevar garantías adicionales de terceros. e) Tratamiento impositivo: las obligaciones negociables presentan importantes beneficios en materia de impuestos C'beftejidosftscaíes^% Clases de Obligaciones Negociables.- Al igual que los debentures, se clasifi can desde 2 puntos de vísta distintos: I.- Según la clase de garantía que la socie dad le brinda al tenedor del título (obligaciones negociables con garantíaflotante, especial o común); y II.- Según los derechos que otorgan a su titular (obligacio nes negociables simples o convertibles). En ambos casos, remitimos a la clasificación de “debentures”.
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Las acciones son ''títulos-valores' representativos del capital social que determ inan k participación del accionista en la vida corporativa " {ccnf. Muiño).
1) Otorgan a sus titaiarcs la "condición de socio". 2) Debeii tener el mismo valor (expresado en moneda argentina). | 3) La sociedad puede crear distintas categorías de acciones. : :4) Cada categoría de acciones puede otorgar derechos distintos que las otras, ; Los títulos representativos de las acciones deben mencionar; a) Denominación dé la sociedad, v. (Requisitos doihicilio, ifecha, lugar de constitución, duración y datos de la inscripción; h) Capital social; ; c) Número, valor nominal del titulo, clase de acciones que representa, y derechos que otorga, a) Acciones r**” privilegiadas S/ los derechos [/ r< **;*'"'- o *'devoto plural". ( TyaiVsrnisibíIídad 1 q u e c o n to "La transmisión de .acciones .es c) Acciones ordinarias.: ■ ( Clases libre" (ait. 214). El estatuto puede^ Acciones al portador. .. ■ ^ S/ la forma de a) limitar la transmisibilidad, pero h) Acciones nominativas endosabies. transmitirse . . c) Acciones nominativas no eridosables., nunca prohibiría. ■■ d) Acciones escritúrales. Las acciones .son indivisibles. Cuando 1 _[ Libro de Registro de Acciones una acción tenga más de un propietario, En este libro debe asentarse: 1) Clases de se aplican las reglas del condominio, v acciones -y derecho y obligaciones .qué emerjan de .eilas-; 2) Estado de integracióa Negocios sobre acciones(|de las acciones; 3) Transferencias sufridas Las acciones pueden ser objeto de: /. i I.. . .. i . . por las acciones; 4) Derechos reales grava a) Compraventa; b) Usuñucto; c) Prenda; d) Sindicación dos en las acciones nominativas. ' a) Certificados provisÍonáles.É [ Certificados }—>- La sociedad puede emitir 2 clases de certificados b) Certificados globales. ■\'M La sociedad ^ónima puede utilizar "cupones". Se trata de "anexos que generalmente se adlúeieji [Cupones ]| a los títulos representativos de las acciones" y que son legitimantes para el cobro de dividendos^;------ — ——>. ÍEs un "pago anticipado que se hace a accionistas de la cuota de liquidación [A jn o rtiz a c i^ correspondería" (conf. Muiiio). ( Características
f
Los bonos son tífuios que puede eniitir la sociedad, j I y qygrepresentanpara sus titulares un créditocontra l f c íi ésta. Quien sea titular de bonos no será accionista de j v _ la sociedad, sino acreedor de ella. : : /)
^ V.
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a) Bonos de Goce. b) Bonos de Participación
D ebentukks El debentore es un "título valor que instrum enta obligaciones sociales, otorgando como tal [Concepto )—rr—^ « su tenedor la calidad de acreedor de la sociedad, con el básico derecho a la recepción de los intereses y cuotas de amortización pactados'^ (conf. Zmino).
La ventaja para el tenedor del debentnre es el cobro de intereses. ^ La ventaja para la sociedad es lograr rápidamente el ingreso de fondos.
:*
Sólo las Sociedades por Acciones pueden emitir debentures. a) Debentures coa Garantía Flotante SI la clase de garantía b) Debentures con Garantía Especial c) Debentures con Garantía Común a) Debentures Simples S/ los derechos que otorgan b) Debentures Convertibles Las sociedades que pretendan emitir debentures deberán celebrar en (intervención die un banco"]------ 1contrato de fideicomiso con un banco.
( Sociedades autorizadas j
O b l ig a c io n e s N e g o c ia b l e s
( Concepto )—j Las obligaciones negociables son títulos de crédito representativos de préstamos, generalmente a mediano o largo plazo.
S/ la clase de garantía
([Ciases'~)g=dIII[ S/ los derechos que otorgan
Debentures
a) Sociedades autorizadas b) Régimen de emisión ; [Diferencias con los debentures )- -c) Fideicomiso ^......................... ....... ~~ ^ --d) Garantías adicionales ~e) Tratamiento impositivo
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C A P IT U L O X V III S O C I E D A D A N Ó N IM A
LAS ASAIWBLEAS CONCEPTO.-
Nissen define a la Asamblea como “la reunión de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos^ para considerar y resolver sobre los asuntos indicados en la convocatoria**. Muíño. por su parte, nos da una definición más detallada: “La asamblea se concibe como la reunión de accionistas, organizada obligatoriamente para su funcionamiento en forma de colegio, de acuerdo a la ley y el estatuto, a fin de tratar y resolver en interés social sobre los asuntos de su competencia., fijados por la ley y el orden del dia, con efecto de obligatoriedad para la sociedad y los accionistas**. En fin, la Asamblea es la reunión de accionistas destinada a adoptar decisiones sociales. Es el órgano de gobierno de la sociedad anónima. C aracterísticas.-
La Asamblea de accionistas presenta las siguientes características: 1) Organo de gobierno: la Asamblea de accionistas es el órgano de gobierno de la sociedad anónima. Es el órgano que adopta las decisiones sociales. 2) Organo no permanente: la Asamblea no funciona constantemente durante toda la existencia de la sociedad. Sólo funciona cuando es convocada. 3) Facultades indelegables: las facultades de la Asamblea son indelegables. Por lo tanto, se dice que tiene “competencia exclusiva” en sus facultades. 4) Poderes v autonomía limitados: los acuerdos adoptados en Asamblea no pueden exceder de la competencia fijada por la ley y el estatuto social. 5) Obligatoriedad de sus decisiones: las decisiones adoptadas en Asamblea son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas. Estas decisiones deben ser cumplidas (ejecutadas) por el Directorio. ó) Acto formal: la Asamblea es un “acto formal ad solemnitatem ” Por lo tan to, para que sus decisiones sean válidas, será necesario que se respeten todos los recaudos de la ley, en cada una de las etapas que forman la voluntad social. C lases
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A s a m b l e a s .-
Las Asambleas pueden clasificarse en base a 2 criterios distintos: según los asuntos que deban tratarse; y según los accionistas que participan de ellas: L- Según los asuntos que deban tratarse, se clasifican en: POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLVL ESTUDIO SE COMPROiVÍErE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE P/\RA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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Asamblea Ordinaria: es la que resuelve los siguientes asuntos (art. 234): - Consideración del balance general, estado de los resultados, distribución de ganancias, informe del síndico y demás medidas relativas a la gestión de la sociedad (que deba resolver conforme a la ley y el estatuto); ~ Designación, retribución, remoción y responsabilidad de directores, síndi cos y del consejo de vigilancia; " Aumentos del capital, hasta el quíntuplo.
b) Asamblea Extraordinaria: es la que debe resolver (art. 235): - Todos los asuntos que no deba resolver la asamblea ordinaria, - La modificación del estatuto. - Aumentos de capital, superiores al quíntuplo. - Reducción y reintegro del capital " Rescate, reembolso y amortización de acciones. “ Emisión de bonos, debentures y su conversión en acciones. ~ Fusión, escisión, transformación y disolución de la sociedad. - Nombramiento, remoción y retribución de los liquidadores. ” Limitación del derecho de preferencia para suscribir nuevas acciones. H." Según los accionistas que participan de e lla s, se clasifican eih a) Asamblea General: en ella participan y votan todos los accionistas. b) Asamblea Especial: en ella participan y votan exclusivamente los accionis tas tenedores de una determinada clase de acciones (ej; acciones privilegiadas), para adoptar las resoluciones que afecten los derechos de esa clase. c) Asamblea Unánime: es aquella en la que se reúnen los accionistas que re presentan la totalidad del capital social. Las decisiones en esta asamblea deben adoptarse por unanimidad (art. 237). E t a pa s
pa r a l a a d o p c ió n d e d e c is ío n e s .-
Convocatoria de Asamblea.- La convocatoria es la invitación formulada a los accionistas para que concurran a una asamblea. ¿Quién debe convocar a las asambleas? El principio general es que, tanto las asambleas ordinarias como las extraordinarias, deben ser convocadas por el Directorio (art. 236). Sin embargo, como excepción, pueden ser convocadas por el Síndico en los si guientes casos (art, 294, inc. 7): a) cuando éste lo juzgue conveniente (tratándose de asambleas extraordinarias^ y b) cuando el Directorio omita convocarlas (tratándose de asambleas ordínaria-sv Por otro lado, cualquier accionista puede requerir al Directorio o al Síndico que convoquen una asamblea (siempre que dicho accionista represente, al menos, el 5%del ca pital social; o el porcentaje mínimo que establezca el estatuto).
FO TO CO PIA R E S lX LIBRO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. ! "'2 O E l CÓDIGO PENAL (LEY 1í .723 de PROPIEDAD INTEl.ECTUAL}
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En caso de que el Directorio (o el Síndico) no proceda a convocar la asamblea, eí accionista podrá solicitarla a través de la autoridad de control o en forma judi cial (art. 236). Antes de seguir, es conveniente mencionar que la Ley General de Sociedades prevé la posibilidad de realizar hasta 2 convocatorias de asamblea. La segunda tendrá lugar cuando fracase la primera. Ahora, bien ¿cuál es la forma de convocar las asambleas? A través de edic tos, que deben ser publicados por el Directorio (o por quien efectúe la convocatoria) en el diario de publicaciones legales -B o letín O ficial-. El modo de publicar estos edictos variará según se trate de primera o segunda convocatoria: a) Primera Convocatoria: el edicto se publica por 5 días. Debe publicarse con, al menos, 10 días de anticipación a la celebración de la asamblea, pero no más de 30. Por ejemplo: la asamblea se convoca para el 30/4. Por lo tanto, la publicación de edictos deberá realizarse entre el 1/4 y el 20/4. »
b) Secunda Convocatoria: el edicto se publica por 3 días. Debe publicarse con, al menos, 8 días de anticipación a la celebración de la asamblea; la cual de berá celebrarse dentro de los 30 días dé fracasada la asamblea en primera con vocatoria. Siguiendo el ejemplo anterior: la asamblea no podrá convocarse (en segunda convocatoria) para más allá del 30/5, Supongamos que se convoca para el 25/5; por lo tanto, la publicación de edictos deberá realizarse entre el 30/4 (fecha de fracaso en primera convocatoria) y el 17/5 (por los 8 días de anticipación).
* Convocatoria Simultánea: ambas convocatorias ( P y 2^®) pueden realizar se en forma simultánea (siempre que el estatuto lo autorice). En dicho caso, se publicarán los edictos de la misma forma que para la primera convocatoria. Si la asamblea (de segunda convocatoria) fuera citada para el mismo día, deberá ce lebrarse con un intervalo no inferior a una hora de la fijada para la primera. ¿Cuál es el contenido de los edictos? En él se deben mencionar ; a) carácter de la asamblea -ordinaria o extraordinaria; especial o general-; b) fecha; c) hora; d) lugar de reunión; e) orden del día; y f) los recaudos que deban cumplir los accionistas al momento de asistir -por ej; comunicar su voluntad de asistir-. Orden del día.- El “orden del día” es el listado de temas o cuestiones por los cuales se convoca a la Asamblea, para que ésta decida sobre ellos. Es el “temario prefijado** para la Asamblea. Cualquier decisión adoptada por la Asamblea sobre materias distintas a las incluidas en el orden del día es nula (art. 246). Reunión o Formación de la Asamblea.- Los accionistas que pretendan par ticipar de la Asamblea, deben comunicar su voluntad de asistir con no menos de 3 días de anticipación a la fecha de celebración de la misma. Deben comunicar lo a través de un medio fehaciente, a fin de ser inscriptos en el Libro de Asisten cia a asambleas (art, 238), P O liT IC A D E P K E C lO S PARA ESTUDIANTES; EDrrORÍALSSSTÜDlO SECOMPROMElEAM¿\NTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA EOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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Llegado dei día de celebración de la Asamblea, antes de dar comienzo a ésta, los accionistas (o sus rep re se n ta n te s) que concurran deberán firmar el Libro de Asisten cia. En él dejarán constancia de sus domicilios, documentos de identidad, y núme ro de votos que les corresponda (art. 23 8 ). Los accionistas pueden hacerse representan por otra persona ñsica, en la Asamblea. Para ello será suficiente un mandato otorgado en instrumento privado, con firma certificada (en fo rm a ju d ic ia l, n o tarial, o b an caria). No pueden ser mandatarios: a) Los directores; b) Los síndicos; c) Los inte grantes del Consejo de Vigilancia; d) Los gerentes; ni e) Los demás empleados de la sociedad (art. 239). Para dar comienzo a la Asamblea será imprescindible lograr el ^^quórum ” pre visto por la Ley 19.550, como veremos a continuación.
Quorum.- Es la cantidad mínima de accionistas que deben asistir para que la asamblea pueda constituirse y sesionar. El quorum exigido varía según el tipo de asamblea y el número de convocatoria: :a) Asamblea ordinaria:
- Primera convocatoria: se requiere la presencia de accionistas que re presenten la mayoría de las accio nes con derecho a voto. (V er ejem p lo )
E j: acciones c o n debo, a voto; 100 30 30 21 19
? 1........... ? ?j ? Q uorum (socios q u e re p re sen ta n 51 acciones)
Segunda convocatoria: la asamblea se considerará constituida cualquiera sea la cantidad de accionistas presentes. bl Asamblea extraordinaria: - Primera convocatoria: se requie re la presencia de accionistas que representen el 60 % de las accio nes con derecho a voto. (V er e jem p lo )
E j: acciones co n deb o , a vo to : 100 30
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Q uorum (so c io s q u e re p re s e n ta n 6 0 acc io n e s)
"Segunda convocatoria: se requiere la concurrencia de accionistas que re presenten el 30 % de las acciones con derecho a voto.
Deliberación.- Una vez determinada la existencia del quorum mínimo, co mienzan las deliberaciones. Debemos tener en cuenta que: 1) Las deliberaciones estarán dirigidas por el Presidente del Directorio; 2) Todos los accionistas tienen derecho de voz. También gozan de este dere cho: los directores no accionistas; los síndicos; y los gerentes generales. 3) Comenzada la deliberación, la asamblea podrá pasar a **cuarto intermedio*^ sólo una vez ( d “cuarto intermedio** es la in te rru p c ió n d e la a sam b lea, p o r d e cisió n de la m ayoría). F O T O C O P IA R E S T E ..IK R O E S O E L IT O . A LOS INFR/\CTORES LES CORRESPONDEN Ij\S PENAS DEL ART. DEL CO d IGO PENA1.(LEY 1L723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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En dicho caso, !a asamblea deberá continuar necesariamente dentro de los 30 días siguientes; y solamente podrán participar de ella quienes haya asistido a la “pri mera parte” de la misma.
Votación.- ¿Quiénes están habilitados para votar en las asambleas? En prin cipio, tienen derecho de voto todos los accionistas. Esto incluye a los directores, síndicos y gerentes generales que sean accionistas {art. 240). Sin embargo, no podrán votar: a) Los directores, síndicos, del consejo de vigilancia y gerentes ge nerales {aunque se an acc io n ista s) en las decisiones vinculadas a su responsabilidad, re moción con causa, o aprobación de sus actos de gestión. b) El accionista que en ima operación determinada tenga (p o r cu e n ta p ro p ia o a je n a ) un interés contrario al de la sociedad. La Ley 19.550 establece que *^deberá abste nerse de votar** en las decisiones vinculadas a dicha operación. c) Los titulares de acciones preferidas sin derecho a voto (sin em b a rg o , p a ra las cuestiones in clu id as en el art, 2 4 4 in
ñm-*’supttestos especiales”-, sí p o d rá n
votar).
Es importante recordar que la asamblea no puede decidir sobre cuestiones no incluidas en el ^*orden del día**. Si lo hace, dichas decisiones serán nulas. Sin embargo, la Ley 19.550 (art. 2 4 6 ) enumera 3 excepciones: * Si estuviera presente la totalidad del capital y la decisión se adoptara por unanimidad de los accionistas con derecho a voto; * La promoción de acciones de responsabilidad contra directores o síndicos (c u a n d o se a c o n se c u e n c ia d e u n a cu e stió n in c lu id a e n el o rd e n d el d ía);
* La elección de los encargados de firmar el acta de asamblea.
Mayorías.- La “mayoría” es la cantidad de votos que se necesitan para adop tar una resolución social válida. Tanto en las asambleas ordinarias como en las extraordinarias, las reso luciones serán adoptadas por mayoría absoluta de los “votos presentes**en la asamblea (es decir, la m itad m á s u n o d e lo s v o to s p resen tes). No obstante, el art 244 (in fine) enumera algunos “supuestos especiales” (p o r ej: d e c isio n es q u e im p liq u e n c a m b ia r e l o b je to so c ial; tra n sfo rm a c ió n ; d iso lu c ió n a n tic ip a d a d e la so
para los cuales se aplica el siguiente régimen de mayorías: a) Las resoluciones se adoptan por mayoría de acciones (ta n to p re se n te s c o m o a u
ciedad; e tc ),
se n tes);
b) No se aplica la pluralidad de votos (es decir,
q u e las a c c io n e s p riv ileg iad a s, q u e e n otras v o ta c io n e s p u e d e n o to rg ar h a sta 5 v o to s, aq u í te n d rá n só lo 1 voto);
c) Las acciones preferidas sin derecho a voto recuperan el derecho al voto (só lo p a ra estas d ecisio n es, o to rg án d o se 1 v o to p o r ca d a acció n ).
Acta de Asamblea.- Una vez finalizada la Asamblea, el Directorio debe labrar un acta de lo acontecido en ella. En dicha acta se deberán resumir las manifesta ciones hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados, con POLÍTICA DE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIALESTUDIO SE COMl^ROMETE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARí\ LOS ESTUDIANTES. N O A L/\ FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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expresión completa de las decisiones. El Acta deberá estar confeccionada y firma da (por el presidente del Directorio y los socios designados al efecto) dentro de los 5 días. (Ver modelos de Actas de Asamblea, alfinal del capítulo). E f e c t o s d e las d ec isio n e s asam blearia s .-
Principio General,- El principio general es que las decisiones adoptadas en Asamblea son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas: y deben ser cumplidas (e je c u tad a s) por el Directorio. Excepciones.- El principio general tiene 2 excepciones. En consecuencia, las decisiones adoptadas en Asamblea no serán obligatorias; 1) Para aquel accionista que ejerza el derecho de receso (art. 245); ni 2) Cuando dichas decisiones sean ^‘impugnables de nulidad*^ (y a s e a p o r v io la r la ley, e sta tu to o reg la m e n to ; o p o r im p lic a r un a b u so d e m ay orías).
I m pu g n a ció n d e las reso lu c io n es .-
Causales y Plazo.- Todas aquellas resoluciones de la asamblea adoptadas en violación de la ley, estatuto o reglamento pueden ser impugnadas de nulidad, den tro del plazo de 3 meses (contados desde que finaliza la asamblea). Sujetos Legitimados.- Están legitimados para impugnar de nulidad las reso luciones asamblearias: a) Los accionistas que hayan votado en contra de la respectiva decisión; b) Los accionistas que se hayan abstenido de votar (e n la re sp ec tiv a d ecisió n ); c) Los accionistas que hayan estado ausentes en dicha asamblea; d) Los directores; e) Los integrantes de la sindicatura; f) Los integrantes del consejo de vigilancia; y g) La autoridad de control. Los accionistas que hayan votado a favor de una determinada decisión, no po drán luego atacarla de nulidad, salvo que haya existido vicio en la voluntad. E je m p los: h a b rá “ v ic io e n la v o lu n ta d ” c u an d o u n a cc io n ista v o te a fa v o r de la a p ro b a c ió n d e un b alan ce, d e b id o a q u e e l d ire c to r p re sen tó u n b a la n c e falso {error de hecho)', o c u a n d o u n a ccionista v o te a fa v o r d e u n a d e c isió n b a jo a m e n a z a (violencia)., etc.
La acción de nulidad debe promoverse contra la sociedad, ante el juez del do micilio social.
Suspensión provisoria.- El art. 2 5 2 (L e y 19.550) otorga al juez la facultad de suspender la ejecución de la resolución impugnada (o sea , im p e d ir q u e s e e je cu te dicha d ecisió n ). Se trata de una medida cautelar, destinada a evitar perjuicios derivados de una resolución contraria a la ley, estatuto o reglamento. Los requisitos para que dicha medida cautelar proceda son: 1) Que ya se haya promovido la acción de nulidad: 2) Que sea a pedido de parte (ya que no puede decretarla el juez de oficio); FOTOCOHAR ESI LIBRO ES DELITO. A LOS IHFR/\CTORES IES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. f'2 OBI CÓDIGO PENAL p.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECrUAL)
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3) Que existan motivos graves para pedirla; 4) Que la medida no ocasione pequicios a terceros: 5) Que el peticionante de la medida otorgue garantía suficiente (para responder por los daños que dicha medida pueda ocasionar a la sociedad).
6) Que se cumpla con los otros requisitos de toda medida cautelar; es decir; ve~ rosimilitud en el derecho^ y peligro en la demora. Responsabilidad de ios accionistas.- Los accionistas que hayan votado a fa vor de las resoluciones declaradas nulas, responden ilimitada y solidariamente por las consecuencias de las mismas. Ello sin perjuicio de la responsabilidad que le corresponda a los directores, sín dicos y del consejo de vigilancia (ya que su responsabilidad se rige por las nor mas específicas que -para ellos- contiene la Ley 19.550). D
e s e c h o d e R e c e s o .-
Concepto.- Es el derecho que le asiste a todo accionista de retirarse de la so ciedad, cuando la Asamblea resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto. Además del derecho a retirarse, el jaccionista podrá exigirle a la sociedad una suma de dinero que represente el valor de su participación social actualizada. Diferentes supuestos.- La Ley 19.550 -arts. 244 y 245- menciona distintas reso luciones {^^m odificaciones e sta tu ta ria s'^ que autorizan a los accionistas a ejercer este derecho: a) Transformación, prórroga y reconducción de la sociedad; b) Disolución anticipada de la sociedad; c) Transferencia del domicilio social al extranjero; d) Cambio fundamental del objeto social; e) Fusión por incorporación (sólo para los accionistas de la sociedad fusionada); í) Escisión; g) Aumento d e l c a p ita l s o c ia l (decidido por asamblea extraordinaria y que implique desem bolsos para los accionistas); etC.
Estos supuestos no son taxativos, ya que el estatuto puede prever otros no con templados en la ley (conf. art. 89). Accionistas legitimados.- El derecho de receso sólo puede ser ejercido por: a) los accionistas que votaron en contra de la decisión -deben notificar su intención de ejer cerlo en un plazo de 5 días, desde que finalizó la asamblea-; y b) los accionistas ausentes en dicha asamblea -el plazo para ejercerlo es de 15 días-, Caducidad.- El derecho de receso y las acciones emergentes de él caducan si la resolución que los originó es revocada por una Asamblea en un plazo de 60 días (contados desde que finalizan los 15 días que tiene el accionista ausente para ejercer el derecho de re
Por lo tanto, el plazo que tiene la sociedad para revocar la decisión es de 75 días, desde que finaliza la Asamblea que la originó. ceso).
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En dicho caso, los accionistas **recedentes*^ el ejercicio de sus de rechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento en que notifica^ ron el receso. Ejemplo: suele suceder que, luego de adoptar una decisión, la sociedad advierte que el receso de alguno de sus accionistas puede generar grandes pérdidas. En dicho caso, la sociedad utilizará la herra mienta que le da la Ley 19.550 -revocación de la resolución-, y así evitará que el accionista “recedente” ejerza efectivamente el derecho de receso.
Valor de las acciones.- Como ya dijimos, el accionista que ejerza el derecho de receso, podrá exigirle a la sociedad una suma de dinero que represente el valor de su participación social actualizada. Dicha suma debe calcularse en base al último balance realizado, y su impor te deberá pagarse en el plazo de 1 año, contado desde que finaliza !a asamblea que originó el receso. Modelo de A cta de Asamblea O rdinaria Acta de Asam blea O rdinaria N°... En ia Ciudad de Bs. As,, a los 10 días del mes de Junio de 2016, siendo las 11 hs, se re únen en la sede social de Electromec S.A., sita en la calle Comentes 1323 4° piso de ia Ciudad de Bs. As, los señores accionistas que se detallan al folio N'’ 4 del Libro de De pósito de Acciones y Registro de Asistencia a Asambleas N° 1. Se encuentran presen tes la totalidad de los accionistas con derecho a voto, que representan el cien p5r cien to (100%) del capital social. En uso de la palabra, el Sr. Presidente del Directorio, Er nesto Juárez, quien preside la Asamblea, informa que la asamblea tiene el carácter de unánime y que se cuenta con el quórum legal, por lo cual declara formalmente consti tuida la asamblea ordinaria, da por iniciada la sesión y propone tratar el primer punto del orden del día que dice:
1) Designación de dos (2) accionistas para firmar el acta. Toma la palabra el Sr. José Lobos quien propone se designe a los accionistas Leandro Soto y Edgardo Regui para suscribir el acta correspondiente a la presente Asamblea; moción que, en forma unánime, resulta aprobada. Seguidamente se trata el 2° punto del orden del día que dice:
2) Consideración de la memoria, balance general, estados de resultados e inventa rio, correspondientes al ejercicio N ® c e r r a d o en fecha.... Se procede a la lectura de la memoria anual que dice: Dicha memoria ha sido confeccionada de acuerdo a las prescripciones de la ley. Acto seguido, toma la palabra el Señor Presidente, quien manifiesta que la documentación pertinente ha sido pues ta a disposición de todos los accionistas con la suficiente antelación, razón por la cual debe darse por leída. Luego de breves comentarios de algunos accionistas referidos a diversos aspectos de la documentación, se pasó a votar, resultando la aprobación uná nime de los siguientes docuentos: memoria, inventario, balance general, estado de re sultados, cuadros y anexos por el ejercicio N'*.......; finalizado en fecha ..... Acto segui do, el Señor Presidente pone a consideración de los señores accionistas el 3“ punto del orden del día que dice:
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ES DELÍTO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN
LA&PENAS DEL ART, i 72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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3) A probación de la gestión del d ire c to rio p o r el desem peño en sns funciones d u ra n te el ejercicio N®... y fijación d e sus h o n o rario s.
Leído ei punto, y luego de un breve debate, los accionistas deciden por unanimidad aprobar la gestión del directorio en su totalidad. Acto seguido toma la palabra ei Sr. Leandro Soto y propone fijar la remuneración del directorio de la siguiente forma; Sr. Ernesto Juárez: treinta y siete mil pesos ($ 37.000); Sr. Ricardo Bustameníe: veinte mil pesos ($20.000); y Sita. Romina Baicarce: veinte mil pesos ($20.000). Dicha mo ción es aprobada por unanimidad. Se pasa luego a considerar el 4” punto del orden del día que dice: 4) D esignación del D irecto rio p a r a u n nuevo p e río d o de tre s (3) años.
El accionista Edgardo Regui propone que, teniendo en cuenta la correcta gestión lleva da a cabo por el actual directorio, se renueven los cargos por un nuevo periodo de tres (3) anos. Luego de un breve intercambio de opiniones, los señores accionistas desig nan por unanimidad al directorio que queda conformado de la siguiente manera; Sr. Er nesto Juárez (Presidente); Sr. Ricardo Bustamente (Vicepresidente); Srta. Romina Balcarce (Directora). Acto seguido, ios designados manifiestan su consentimiento para el cargo en que fiieron electos. Luego se pone a consideración de los señores accionistas el 5“ punto del Orden dei Día que dice: 5) D istribución de utilidades.
El Sr. Presidente toma la palabra, y propone que de los resultados del ejercicio, que computan una suma total de trescientos veinte rail pesos ($320.000), se distribuya el 95% entre los señores accionistas, en proporción a sus tenencias accionarias; y que el restante 5% se destine a la reserva legal. Luego de un breve debate, los accionistas aceptan la moción, y ésta es aprobada por unanimidad. No habiendo más asuntos que trataiv y luego de darle tratamiento completo al orden de! día, el Sr. Presidente declara levantada la sesión, lo cual da fin al acto siendo las 16 hs.
M odelo de A cta de A sam blea E x tra o rd in a ria A cta de A sam blea E x tra o rd in a ria N®...
En la Ciudad de Bs, As., a los 8 días de! mes de Julio de 2016, siendo las 13 hs, se re únen en la sede social de Canoforte S.A., sita en la calle Tucumán 355 1^ piso de ía Ciudad de Bs. As, los señores accionistas que se detallan al folio N®5 del Libro de De pósito de Acciones y Registro de Asistencia a Asambleas N‘^2. Se encuentran presen tes la totalidad de los accionistas con derecho a voto, que representan el cien por ciento (100%) del capital social. El Sr. Presidente del Directorio, José Mascapurro, quien pre side la Asamblea, toma la palabra e informa que la asamblea tiene el carácter de uná nime y que se cuenta con el quórum legal, por lo cual declara formalmente constitui da la asamblea extraordinaria, da por iniciada la sesión y propone tratar el primer pun to del orden del día que dice: 1) D esignación de dos (2) accionistas p a ra firm a r e! acta.
El Sr, Ignacio Rivas hace uso de la palabra, y propone que se designe a los accionis tas Rubén Andreani y Vicente Comeni para firmar el acta correspondiente a la presenVOLÍTÍCA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDriORIAL Í^ U D ÍO SE CO^íPROMg'rE A ^ÍANTENER ESTE UailO A UN PRECIO ACCl-SIBLE PARA LOS ESTUDUNTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ A L LIBRO
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te Asamblea; moción que resulta aprobada en forma unánime. Acto seguido se trata el 2° punto del orden del día que dice; 2) Aprobación deí balance final de liquidación. Toma la palabra el Señor Presidente, quien manifiesta que el balance fina! de liquida ción ha sido puesto a disposción de los señores accionistas con la antelación corres pondiente, por lo cual no será necesaria su lectura en este acto. Luego de un breve de bate, los accionistas deciden aprobar en forma unánime el balance final, de acuerdo a lo previsto por el Art. 109 de la Ley 19.550. Seguidamente se abre paso ai tratamiento del 3“ punto del orden de! día que dice: 3) Aprobación del proyecto de distribución. El Señor Presidente hace uso de la palabra nuevamente y expresa que, tai como surge del balance final, existe un remanente de $ 100.000 (pesos cien mil). Propone distribuir lo entre los accionistas, en proporción a la participación de cada uno de ellos en las ga nancias, moción que es aceptada y aprobada en forma unánime. Acto seguido, se pasa a considerar el 4° punto deí orden del día que dice: 4) Cancelación de la inscripción del contrato social en el Registro Público. Los señores accionistas, en forma unánime, deciden cancelar la inscripción del con trato social en el Registro Público. Asimismo, autorizan a los Sres................... y /o .................. , para realizar en nombre y representación de Cañoforíe S.A. todos los trámites y gestiones que fiiesen necesarios para llevar a cabo la cancelación. 5) Conservación de ios libros y documentos sociales. Toma la palabra el señor accionista Jorge Vitroli, quien propone que los libros y docu mentos sociales sean conservados por el Sr. José Mascapurro, en confonnidad con lo dispuesto por el A rt 112 de la Ley 19.550. Dicha moción es aceptada y aprobada en forma imánime por todos los accionistas. No habiendo más asuntos que resolver, y luego de darle tratamiento completo al or den del día, el Sr. Presidente declara levantada la sesión, lo cual da fin al acto siendo las 17 hs.
F O T O C O H A R E S T E L I’^RO ES D E L IT O . A LOS iNFRACTORES LES CORRESPONDEN L/\$ PENAS DEL ART. i 72 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
S ín t e s is G
■La s CONCEi’TO
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s a m b l e a s
LaAsamblea es "la reunión de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos, para considerar y resolver sobre los asuntos indicados en la convocatoria" (conf. Nissen).
C aracterísticas
, 1) Organo de gobierno . 3) Facultades indelegables, ; 5 ) Obligatoriedad de sus decisiones 2) Organo no permanente 4) Poderes y autonomía limitados' \ 6) Acto Formal -
Según los asuntos que deban tratarse C
la s es
Según los accionistas que participan en ella
a) A sam blea O rd in a ria (consideración de balances; desig nación, retribución, remoción y responsabilidad de directores y síndicos; aumentos del capital hasta el quíntuplo; etc). b) A sam blea E x tra o rd in a ria (modiñcación dei estatuto, aumentos de capital superiores al quintuplo; fusión, escisión, transformación y disolución de la sociedad; etc). a) Asam blea G eneral b) Asam blea Especial c) Asam blea U nánim e
E taI'AS PARA LA ADOPCIÓN DE DECISIONES
■{Gorivocátoriá. de Asamblea^* ¿Q uién debe convocar a las asam bleas? E! principio general es que las asambleas deben ser convocadas por el Directorio. Como excepción, pueden ser convocadas por el Síndico (2 casos). * Por otro lado, cualquier accionista puede requerir al Directorio o a! Síndico que convoquen una asamblea (siempre que dicho accionista represente, al menos, el 5% del capital social), ¿C uál es la form a de convocar las asam bleas? A través de edictos, publicados por el Directorio en el diario de publicaciones legales (durante 5 o 3 días, según se trate de Primera o Segunda convocatoria respectivamente).
Es el listado de tetnas o cuestiones por los cuales se convoca a la asamblea, para que ésta decida sobre ellos. Cualquier decisión adoptada por la asamblea sobre materias distintas a las incluidas en el "orden del día" es nula. Los accionistas que pretendan participar de la asamblea, deben comunicar su -^Reuaién déla Asaiíabiei^; voluntad de asistir con no menos de 3 días de anticipación a la celebración de la misma, a fin de ser inscriptos en el Libro de Asistencia a asambleas. -(Ordep deldía;^!
-^Quórtim j aw I Para dar comienzo a la asamblea será imprescindible lograr e! quórum (cantidad mínima de accio nistas que deben asistir para que la asamblea pueda constituirse y sesionar),
El quorum varía según se trate de
a) Asam blea Ordinaria
b) Asam blea E xtraordinaria
■^Deliberación^
‘ Primera convocatoria: presencia de accionistas que representen la mayoría de las acciones con derecho a voto. - Segunda convocatoria: la asamblea se considera cons tituida cualquiera sea la cantidad de accionistas presen - Primera convocatoria: presencia de accionistas que representen el 60% de las acciones con derecho a voto. - Segunda convocatoria: presencia de accionistas que representen el 30% de las accciones con derecho a voto.
1) Las deliberaciones estarán dirigidas por el Presidente del Directorio; 2) Todos los accionistas tienen derecho de voz (también los directores; los síndicos; y los gerentes generales). 3) La asamblea podrá pasar a "cuarto interm edio’' sólo una vez (en dicho caso, la asamblea deberá continuar dentro de los 30 días; y solamente podrán participar de ella quienes haya asistido a la "primera parte" de la misma). ~{jVbtacién|_
En principio, tienen derecho de voto tO-d9S..lo$ accionistas. Sin embargo, no podrán votar: a) Los directores, síndicos, del consejo de vigilancia y gerentes generales (aunque sean accionistas) en las decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de gestión. b) El accionista que en una operación determinada tenga un interé.s c) Los titulares de acciones preferidas sin derecho a voto. ¿Q uiénes están habilitados para votar en las asam bleas?
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"mayoría" es la cantidad de votos que se necesitan para adoptar una resolución social válida, Tanto en las asambleas ordinarias como en las extraordinarias, las resoluciones serán adoptadas por mayoría absoluta de los "votos presentes" en la asam blea (mitad más uno de los votos presentes), Art. 244 (in fae) gt—Snnucstos esneciales. para los cuales se aplica el siguiente régimen; a) Las resoluciones se adoptan por m ayoría de acciones (tanto presentes como ausentes); b) No se aplica la pluralidad de votos; c) Las acciones preferidas sin derecho a voto recuperan el derecho al voto.
~(Mayorías]f».
Una vez finalizada la Asamblea, el Directorio debe labrar un acta de lo acontecido en ella. En dicha acta se deberán resumir las manifestaciones hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados, con expresión completa de las decisiones. El'ECrOS DE E,\S DECiSIO.NES
rr~ r o Las decisiones adoptadas en Asanrblea son obügaforias para la sociedad y todo.s los V------ÜL—-------- accionistas: y deben ser ejecutadas por el Directorio, Las decisiones adoptadas en Asamblea no serán obligatorias
■1) Para aquel accionista que ejerza el derecho de receso; ni ■2) Cuando dichas decisiones sean "impugnables de nulidad’'
I jvipugisación de eas resoluciones Todas aquellas resoluciones de la asamblea adoptadas en vioiaciÓn de la ley, estatuto s reglam ento pueden ser impugnadas de nulidad, dentro del plazo de 3 meses (contados desde que finaliza la asamblea). a) Accionistas que hayan votado en contra de la decisión. b) Accionistas que se hayan abstenido de votar en la decisión, vív c) Accionistas que hayan estado ausentes en dicha asamblea. T d) Directores; e) integrantes de la sindicatura; I) Integrantes del consejo de vigilancia; y g) Autoridad de control. El juez puede suspender la ejecución de la resolución impugnada. Se trata deS una medida cautelar, destinada a evitar peguicios derivados de una resolución í L Requisitos: é J contraria a la ley, estatuto o reglamento. j Los accionistas que hayan votado a favor de las resoluciones U Responsabilidad de los^cionistas) y solidariam ente por fe ^ ^ ^ I consecuencias de las mismas (smperjuicio de la responsabilidad Wo directores^síndicos y del consejode vigilancia). D erec:ho de R i.ceso
Es el derechoque íe asiste a todoaccionistade retirarse de lasociedad, cuando la Asamblearesuelve -^C'onicéplo)<modificar de manera sustancial el contrato social o estatuto. Además, el accionista podrá exigirlea 1la sociedad una suma que represente el valor de su participación social actualizada. a) Transformación, prórroga y reconducción de la sociedad; Resoluciones que autorizan b) Disolución anticipada de la sociedad; c) Transferencia del domicilio social al extranjero; -(Sjttpueistojs)- a los accionistas a ejercer d) Cambio fimdainenta! del objeto social; este derecho c) Fusión por incorporación (sólo p/ accionistas de la fusionada); {) Escisión; g) Aumento del capital social (que implique desembolsos); etc. a) Accionistas que votaron en contra de la decisión; y -(Accionistás ícgiriina!dpi)=== b) Accionistas ausentes en dicha asamblea. El derecho de receso y las acciones em ergentes de é l caducan si la resolución que ■{^CadlicMad)— los originó es revocada por una Asamblea en un plazo de 60 días. ______ ________ {El valor de la participación social de quien ejerce el derecho de receso, debe: /yalpride las hccipli^----- \ calcularse en base al último balance realizado, y su importe deberá paparse ene] ^"...........— t plazo de 1año, contado desde que finaliza la asamblea que originó el receso,•
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CAPITULO XIX SOCIEDAD ANONIMA
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EL DIRECTORIO
il;í CONCEPTO.-
E1 Directorio es el *^órgano permanente^ esencial y colegiado^ que tiene a su cargo la istración de la sociedad anónima, con las facultades conferidas por la ley y los estatutos, integrado por directores, socios o no, elegidos periódi ca y normalmente por la asamblea de los accionistas^* (conf. Muiño). En otras palabras, eí Directorio es el órgano encargado de istrar y dirigir a la sociedad, con la finalidad de dar cumplimiento al objeto social. Es el órgano de istración de la sociedad anónima. C ahacterísticas.-
E1 Directorio presenta la siguientes características: 1) Organo de istración: el Directorio es el órgano de istración de la sociedad anónima. Tiene a su cargo la gestión interna de ios negocios sociales. 2) Organo permanente: el Directorio funciona en forma constante e ininterrum pida, ya que sus actividades hacen al funcionamiento de la sociedad. 3) Organo esencial: el Directorio es un órgano “esendaV* o **necesario*\ por que la sociedad anónima no podría subsistir sin él. Es indispensable para que ésta pueda actuar en el comercio, ya que los contratos, operaciones, gestiones y trámi tes de la sociedad necesitan de una actividad intema previa, llevada a cabo por el Directorio. 4) Organo colegiado: el Directorio es un órgano colegiado (siempre que esté com puesto en fonna p lu rip erso n a t). Esto significa que SUS decisiones deben adoptarse por deliberación y votación, a través de reuniones. Vale aclarar que, cuando la sociedad establezca un directorio unipersonal, éste no será colegiado (ya que no habrá deliberación ni votación posible). COMPOSÍCIÓN,-
La composición del Directorio varía según se trate de sociedades anónimas ce rradas o abiertas: * En las sociedades anónimas cerradas, el Directorio puede estar organizado en forma unipersonal (un solo director) o pluripersonal (varios directores); * En las sociedades anónimas abiertas (enumeradas en el art. 299, con ía excepción de las “sociedades anónimas unipersonales"). cl Directorio debe estar integrado, por lo me nos, con 3 directores. Por lo tanto, en esta clase de sociedades, el Directorio nun ca podrá ser unipersonal. PO L ÍTIC A D E PRECIO S PARA ESTU »IA N TES: ED1TORIALESIXI0IO SE COiíPROMETE A ^ÍA^ItENEil ESTE LIBRO A ÜN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A L /\ FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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¿El número de directores debe indicarse en el Estatuto? No necesariamente. También puede facultarse a la Asamblea de accionistas (a través de una cláusula estatuta ria) para que determine el número de directores, en cada oportunidad en que el Di rectorio deba ser renovado. En este caso, el Estatuto deberá establecer el número mínimo y máximo de directores (art. 255). d e D ir e c t o r e s (Sistemas de elección).Para la designación de directores, la Ley 19.550 prevé distintos sistemas de elección: Elección por Asamblea Ordinaria: en este caso, los directores son designa dos por mayoría absoluta en Asamblea Ordinaria de accionistas. Este sistema es el principio general para la elección de directores (art. 234 inc 2, y art. 255). b) Elección ñor categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que cada clase elija uno o más direc tores. De esa forma, se busca que en el directorio estén representadas todas las ca tegorías de accionistas (art. 2 6 2 ).
D e s ig n a c ió n
c) Elección Dor Consejo de Vigilancia: cuando el estatuto así lo prevea, los di rectores podrán ser designados por e l Consejo de Vigilancia (art. 281, inc. d). Voto Acumulativo.- Ahora bien, vale mencionar que la “elección por asam blea ordinaria** puede ser complementada con el sistema de voto acumulativo. ¿En qué comiste el voto acumulativo? Se trata de un sistema de elección de directores, cuya finalidad es lograr que los grupos minoritarios tengan una repre sentación dentro del Directorio de la sociedad anónima. El procedimiento para votar a través de este sistema es el siguiente: 1) Notificación: los accionistas que pretendan votar acumulativamente deberán notificarlo a la sociedad con una anticipación de -al menos- 3 días hábiles a la cele bración de la asamblea. Con que un sólo accionista notifique su intención, todos los demás quedan también habilitados para votar acumulativamente. 2) Número de votos: aquellos accionistas que opten por el sistema de “voto acumulativo”, tendrán un número de votos igual al que resulte de multiplicar los votos que normalmente le hubieren correspondido por el número de directores a elegir. Por ei: deben elegirse 6 directores. El accionista B, que normalmente tiene 1.000 votos, opta por este sistema. Por lo tanto, en esta ocasión tendrá 6.000 votos.
3) Forma de utilizar los votos: aquellos accionistas que voten acumulativa mente, podrán distribuir sus votos o acumularlos en un número de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. Siguiendo el ejemplo anterior: el accionista B (que tiene 6.000 votos) podrá acumularlos en un solo candidato, o distribuirlos entre no más de 2 -ya que tas vacantes a cubrir son 6- (por ej; otorga 3.000 votos ai “candidato 7”, y 3,000 votos al “candidato 8").
En cambio, aquel accionista que no vote acumulativamente, deberá votar a tantos directores como vacantes haya -siguiendo el ejemplo; deberá votar por 6 candi F O T O C O H A R ESTi. t.Iij RO ES D E U T O , A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. t"2 DiSL CÓDIGO PENAL (I.EY dfi PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Pero, a cada uno de esos candidatos que vote, le otorgará la totalidad de sus votos. datos-.
Siguiendo el ejemplo: supongamos que el accionista A normalmente tiene 2.500 votos, y no opta por el sistema de voto acumulativo. Por lo tanto, le sigue correspondiendo esa cantidad de votos. Pero íe otorgará los 2,500 votos a cada uno de ios candidatos que elija.
Grafiauemos lo dicho hasta aquí, siguiendo con ei ejemplo que venimos dando: * La S.A. posee 3.500 acciones (otorgando 1 voto por c/u de ellas). * Deben elegirse 6 directores; siendo 8 los candidatos. * Los accionistas son: -AccionistaA: posee 2500 acciones (accionistamayoritario) -Accionista B: posee 1000 acciones (accionistaminoritario) * El accionista A decide votar a través del sistema ordinario, por lo que otorgará 2500 votos a cada uno de los candidatos que elija. * Ei accionista B decide votar acumulativamente, por lo que tendrá 6000 votos (1000 x
6) para acum ular en un candidato, o para'distribuirlos en no más de 2 (tercio de 6). Votan del siguiente modo:
C'S"' ’11
IIIg'z''/’: M B I Accioinlstá^i Accionista B
2.500
“
2.500
2.500
2.500
2.500
2.500
__
—
—
—
C 8'’- |
—3.000
3.000
De esta forma, el Accionista B se asegura tener 2 directores (1/3 del total) que lo repre senten en el Directorio (Candidatos 7 y 8). Nótese que si hubiera votado en forma “normal” (no acumulativa), no podría haber logrado que los Candidatos 7 y 8 ingresen al Directorio.
4) Limite al voto acumulativo: a través del sistema de voto acumulativo sólo se puede elegir 1/3 de las vacantes a cubrir. Siguiendo con el eiemplo: si hubiera existido un "Candidato 9” que acumulara 2.800 votos a tra vés del voto acumulativo, no hubiera ingresado al directorio, ya que sólo podían elegirse 2 directores a través de este sistema (un tercio del total -6-).
5) Indivisión de los votos: ningún accionista puede votar en parte acumulati vamente y, en parte en form a ordinaria, 6) Caso de empate: en caso de empate entre un candidato del sistema ordina rio y un candidato del sistema acumulativo, el electo es el del sistema ordinario. En caso de empate entre dos o más candidatos votados por el mismo sistema, se procederá a una nueva votación en la que participarán solamente los accionis tas que optaron por dicho sistema. Por último, vale mencionar que el sistema de voto acumulativo no requiere es tar previsto en el Estatuto, para ser utilizado. Se trata de un derecho indero^able. que puede ser ejercido por cualquier accionista. En tal sentido, el art. 263 establece que: estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de form a tal que dificulte su ejercicio’'*, POLÍTICADEPSECÍOSPABAESTÜDIANTESíEOÍTOlUAL ESTUDIOSE COMPKOMETEAMAmBNEIí ESTE U m O A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A lA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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D uración.-
La duración de los directores en sus cargos será la que fije el estatuto, pero no podrá ser mayor a 3 ejercicios. La única excepción es la del art. 281 inc. d (cuan do los directores sean elegidos por el Consejo de Vigilancia, podrán durar hasta 5 años).
En caso de silencio, la duración de los directores será la máxima autorizada. Los directores son reelegibles indefinidamente. R emuneración.-
La remuneración de los directores será la que fije el estatuto. En su defecto, po drá fijaría la Asamblea de accionistas o el Consejo de Vigilancia. Límites.- La remuneración de los directores presenta los siguientes límites: * Cuando las ganancias del ejercicio sean totalmente distribuidas, la remune ración no podrá ser superior al 25% de las mismas. * Cuando las ganancias del ejercicio no sean distribuidas, la remuneración no podrá ser superior al 5% de las mismas, Porei: la sociedad puede haber obtenido ganancias durante el año, y no distribuirlas, con el fin de constituir reservas.
Por lo tanto, el límite de 5% se incrementará proporcionalmente hasta 25%, se gún el porcentaje de ganancias que se distribuyan. * Cuando el ejercicio arroje pérdidas, los directores no perciben remuneración. A través de estos límites se busca evitar la “existencia de es ri cos y accionistas pobres ” (conf. Nissen). Excepción a los límites.- El Art. 261 establece una importante excepción a los límites mencionados anteriormente: éstos podrán excederse cuando los directores hayan ejercido comisiones especiales o funciones técnico-istrativas (son aquellas fimciones no permanentes, como por ej: jefaturas, fiinciones de asesoramíento técnico, etc);
aún en el supuesto de que las ganancias sean escasas o inexistentes. Si la Asamblea de accionistas decide que las remuneraciones excedan los lími tes, deberá incluir el asunto como uno de los puntos del “orden del día”. I n c o m p a t ib il íd a d e s .-
No pueden ser directores ni gerentes las siguientes personas (art. 264); a) Quienes no pueden ejercer el comercio (anterioimente era el Código de Comercio la norma que establecía quiénes "no pueden ejercer e! comercio". Al derogarse dicho Código, gran parte de la doctrina entiende que quienes no pueden ejercer el comercio son los menores de edad y los incanacesl:
b) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) años des pués de su rehabilitación; los fallidos por quiebra casual o los concursados has ta cinco (5) años después de su rehabilitación; los directores y es de sociedad cuya conducta se calijicare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) años después de su rehabilitación. (Vale mencionar que este inciso quedó tácitamente modificado por la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras, la cual eliminó la calificación de conducía de los fallidos, y estableció períodos muy breves respecto de la rehabilitación. Por tal motivo, los plazos establecidos en este inciso de la ley de socieda des ya no rigen, y el fallido podrá desempeñarse como director o gerente ni bien quede rehabilitado).
F O T O C O PIA R E S T E L IE ? O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY H.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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c) Los condenados con ria de inhabilitación de ejercer cargos públi cos, hasta 10 años después de cumplida la condena; d) Los condenados por hurtOf robo, defraudación, cohecho, emisión de che ques sin fondos, delitos contra la fe pública, y *^delitos societarios’’ (delitos come tidos en la constííoción, ñiiicionamiento o liquidación de sociedades), hasta 10 años después de cumplida la condena; e) Los funcionarios de la istración pública cuvo desempeño se rela cione con el objeto de la sociedad, hasta 2 años desde el cese de sus funciones. D elegación de funciones / G erentes.-
El cargo de director es personal e indelegable (art. 266). Por lo tanto, el director no puede delegar su cargo en un tercero. Ejemplo: ningún director puede otorgar mandato o poder para que alguien, en su nombre, desem peñe sus fimciones.
Ahora bien, el art. 270 autoriza al Directorio a designar Gerentes, en quienes puede delegar las fimciones ejecutivas de istración. Se trata de aquellas fun ciones tendientes a gestionar los negocios ordinarios de la sociedad (por ej; actos dia rios de gestión, como ser: dirección del personal, gestiones bancarias, etc).
No se puede delegar en los gerentes facultades de istración extraordina ria (por ej: facultades de disposición; o para contratar en nombre de la sociedad; etc). La existencia de gerentes en la sociedad no excluye la responsabilidad de los directores, ya que estos últimos deben ejercer la “función de vigilancia” sobre los actos desempeñados por los gerentes. Por su parte, los gerentes deben responder ante la sociedad y los terceros por el desempeño de su cargo, en la misma extensión y forma que los directores. Los gerentes pueden ser directores o no; y son libremente revocables por de cisión del Directorio. C omité E jecutivo .-
E1 Estatuto de la sociedad anónima puede prever la organización de un Comité Ejecutivo. Este Comité, integrado exclusivamente por directores, tendrá a su car go únicamente gestión de los negocios ordinarios (por ej: dirección del personal; ope raciones cotidianas con terceros; gestiones bancarias; relación con autoridades istrativas; etc).
El Comité Ejecutivo actúa bajo la vigilancia y supervisión del Directorio. La creación de este Comité no modifica las obligaciones ni las responsabilidades de los directores (art. 269). F uncionamiento del D irectorio .-
Reglamentadón.- El Estatuto de la sociedad debe reglamentar la constitución y el funcionamiento del Directorio (art, 260). Reuniones de Directorio.- El Directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada 3 meses. Sin peijuicio de ello, el estatuto puede exigir una mayor canti dad de reuniones. PO L ÍTIC A D E ¡PRECIOS PABAESTüDIANTES:BDlTORIALESTUOIOSECO^ffRO^ÍE’reA^t/^JNTENER
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El Directorio también se reunirá cada vez que lo solicite uno de sus . En ese caso será el Presidente (o, en su defecto, cualquier miembro) quien realice la con vocatoria, la cual deberá incluir los temas a tratar. La reunión deberá realizarse dentro del quinto día de haber sido solicitada. Quórum.- El quórum para llevar a cabo la reunión de Directorio es la mayo ría absoluta de sus . Porei: si el Directorio está compuesto por 7 directores, deberán asistir -al menos- 4 de ellos; si son 9 deberán asistir 5; etc.
Asistencia del órgano físcalizador.- Por disposición del art. 294, los síndicos deben asistir {con voz, poro sin voto) a las reuniones de directorio. Por lo tanto, el Di rectorio debe citarlos a cada reunión. Esta norma también es aplicable, por exten sión, a ios integrantes del Consejo de Vigilancia (art. 281, inc. g). Adopción de resoluciones.- La Ley 19.550 no especifica cuáles son las cues tiones que el Directorio debe resolver en sus reuniones. Sin embargo, la doctrina coincide en que el Directorio debe resolver acerca de los siguientes asuntos: a) fijación de la política general de la empresa; b) delegación de funciones; c) otorgamiento de poderes; d) contrataciones de profesionales; e) convocatorias de asambleas ordinarias y extraordinarias; f) venta de bienes registrables; g) operaciones que excedan el giro habitual de los negocios; etc. Asimismo, es de opinión mayoritaria que el Directorio no resuelve sobre las siguientes cuestiones: * asuntos atribuidos a la asamblea, sindicatura o consejo de vigilancia; * gestión de los negocios ordinarios (por ej: operaciones cotidianas; dirección del per sonal; gestiones bancarias; etc), ya que suele delegarlos en los Gerentes o en el Comi té Ejecutivo. Al momento de votar para la adopción de resoluciones, aquellos directores que tuvieran un interés contrario al de la sociedad deberán hacerlo saber al Directo rio y a los síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. SÍ así no lo hicieren, incurrirán en la responsabilidad prevista por el art, 59 (responsabilidad ilimi tada y solidaria, por los perjuicios ocasionados).
Acta de ia reunión.- Una vez finalizada la reunión de Directorio -o mientras ésta transcurre-, debe labrarse un acta de lo allí acontecido. El acta deberá estar firmada por quienes hayan asistido a la reunión (art. 73). (Ver modelo de A cta de reunión de Di rectorio, alfin a l del capitulo) Impugnación de resoluciones.- Según la doctrina y la jurisprudencia de nuestro país, las decisiones adoptadas por el Directorio son impugnables de nu lidad, en los siguientes casos: a) cuando violen la ley o el estatuto; b) cuando F O T O C O PIA R E S T E Í - 3 R O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LBS CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. JVS OFL CÓDIGO PENAL (1£Y 11.723 cíe PROPIEDAD INTELECTUAL)
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afecten el interés social; o c) cuando beneficien exclusivamente al **grupo de control** de la sociedad. ¿Quiénes están legitimados para impugnarlas? Los accionistas, los integran tes del órgano de fiscalización, y los directores que no hayan contribuido a adop tar dicha resolución. R epresentación de la sociedad.La representación de la sociedad corresponde al presidente del Directorio (art, 268). Sin embargo, el estatuto puede autorizar que éste ejerza la representación de la sociedad junto a otro u otros directores. Por expresa directiva del art. 268, en las sociedades anónimas es aplicable el Art. 58. Por lo tanto, debemos tener en cuenta que: a) El representante de la sociedad obliga a ésta por todos aquellos actos que no sean notoriamente extraños al objeto social (doctrina de los actos ultra-vires). b) Las limitaciones internas (referid as a las fa c u lta d es d e re p re sen ta c ió n ) SOn inoponibles a terceros. Para un análisis más profundo de estas cuestiones, remitimos al Capítulo VIII (‘‘istración y Representación ").
P rohibiciones.En el desempeño de sus funciones, los directores se encuentran con algunos actos que les están prohibidos por la ley, y otros cuya validez depende de! cumpli miento de ciertos requisitos. Veamos cada caso en particular: 1) Contratar con la sociedad: el principio general es que el director puede contratar con la sociedad. Pero la validez de dicho acto está sujeta a 2 requisitos: a) Que el objeto del contrato se corresponda con la actividad normal de la sociedad; y b) Que la operación se realice en las condiciones del mercado. * Si el contrato reúne estos 2 requisitos, es válido. * Si el contrato no reúne alguno de esos 2 requisitos, deberá ser aprobado pre viamente por el Directorio o la Sindicatura. Una vez celebrado el contrato, se debe comunicar a la Asamblea: - Si la Asamblea lo aprueba, el contrato es válido. - Si la Asamblea no lo aprueba, el contrato será nulo; generando responsa bilidad solidaria de los directores y síndicos que lo aprobaron, por los da ños y perjuicios ocasionados a la sociedad. 2) Interés contrario: el director que, al momento de votar para la adopción de resoluciones, tuviera un interés contrario al de la sociedad deberá hacerlo saber al Directorio y a ios síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. Si así no lo hiciere, incurrirá en responsabilidad ilimitada y solidaria por los perjui cios ocasionados (art. 272). POLÍTICA D E PKECIOS PAKA ESTUDIANTES: EDITORIAI. ESTUDIO SE COMPROMETE A NWIJTENER ESTE ¡„IBRO A UN PRECIO ACCESIBLE m S A LOS ESTUDIANTES. N O A I.A FOTOCO PU; SÍ AL LIBRO
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Ejemplo: supongamos que la sociedad pretende comprar un inmueble. Tendrá un “in terés co n tra rio a l de la so cied a d ” aquel director que sea pariente o amigo del vendedor. Por lo tanto, deberá abste nerse de deliberar acerca de la compra de dicho inmueble.
3) Actos en competencia: el director no puede participar, por cuenta propia ni de terceros, en actividades en competencia con la sociedad (salvo autorización expre sa de la Asamblea).
Aquel director que viole esta prohibición, responderá en forma ilimitada y so lidaria por los peijuicios ocasionados (arts. 273 y 59); y además podrá ser removido de su cargo con justa causa. 4) Inhabilitación para votar: el director no puede votar, durante la Asamblea de accionistas, en aquellas decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de gestión (art, 241). R enuncia.-
E1 director puede renunciar a su cargo; y el Directorio deberá aceptar su renun cia, siempre que: a) No afecte el funcionamiento regular del Directorio; y . b) No fuese dolosa o intempestiva. * Si la renuncia cumple con ambos requisitos, el Directorio deberá aceptarla en la primera reunión que realice. * Si la renuncia no cumple con alguno de estos requisitos (por ej: s|,el director renuncia con la finalidad de ocasionar un daño a la sociedad -ren u n cia do lo sa -), el Directorio po drá no aceptar la renuncia. En dicho caso, el director renunciante deberá continuar en su cargo, hasta que la próxima Asamblea de accionistas se pronuncie sobre el tema (art. 259). R je m o c ió n .-
E1 director ¿puede ser removido de su cargo? Sí. En el ámbito interno de la sociedad, sólo la Asamblea de accionistas podrá removerlo ( “vía e xtra ju d icia l"). Po drá hacerlo libremente, sin necesidad de expresar justa causa. Por lo tanto, si es un accionista quien pretende remover al director, deberá pe dir al Directorio (o al síndico) que convoque a una asamblea ordinaria, a fin de tratar el tema. Para que el tema sea tratado en la asamblea, será necesario que el accio nista interesado denuncie la presunta "mala istración” del director, e invo que las Ajustas causas** ác remoción. Ejemplos de “justas causas” de remoción: falta de confección de balances; falta de convocatoria a asambleas; no impugnar las asambleas contrarias a la ley; votación de su propia gestión; realización de actos en competencia con la sociedad; etc.
¿Qué sucede si la remoción pedida por el accionista no prospera? Si la remo ción no prospera (ya sea porque la asamblea no trató el tema, o porque decidió no remover al di rector), entonces el accionista interesado podrá recurrir a la vía judicial a través de la ^‘acción de remoción **. Para que la acción de remoción prospere, se exige invocar la existencia de ac tuaciones prohibidas {“ju sta s causas*') por parte del director al que se pretende remoFO TO CO PIA R E STE ES D E L IT O . A LOS INFR/tCTOKES LES COK RESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 1 ? DIU, CC'-niGO PENAL (LEY ! 1.723 d t PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ver (se trata de todos aquellos actos que impliquen una violación al deber de lea lta d y d ilig en cia exi gidos por el art. 59). No es necesario acreditar los daños o peijuicios que dichos actos hayan ocasionado a la sociedad. Una vez removido por **justa causa^ (ya sea por ía víaju d ic ia l o e xtra ju d icia l), el di rector cesará en sus funciones automáticamente. Por último, vale aclarar que la vía judicial ( “acción de rem oción^') sólo podrá ser utilizada una vez agotada sin éxito la vía extrajudicial (ámbito intemo de la sociedad). R esponsabilidad de los D irectores.-
Causales de responsabilidad.- De acuerdo al Art. 274, los directores debe rán responder frente a la sociedad, accionistas y terceros en los siguientes casos: a) Cuando incurran en “mal desempeño” de su cargo (es decir; en violación a los de beres de “lea lta d ” y
“d ilig en cia ” de! art.
59);
b) Cuando violen la ley, el estatuto o el reglamento; o c) Cuando produzcan cualquier otro daño por dolo, abuso de facultades o cul pa grave. Ejemplos de “causales de responsabilidad”: venía a precio irrisorio de los bienes sociales; percep ción de remuneraciones en exceso al límite previsto; adquisición de préstamos es favor de la sociedad con intereses excesivos; abandono de sus funciones; etc.
¿Cuál es el alcance de su responsabilidad? Deberán responder todos los di rectores en forma ilimitada y solidaria, a fin de resarcir los daños y peijuicios oca sionados. Imputación de responsabilidad.- A los directores se les pueden asignar/««ciones en form a personal, de acuerdo con lo establecido en el estatuto, reglamen to o decisión asamblearia. De esta forma, al producirle una causal de responsabili dad, el juez tendrá en cuenta las actuaciones individuales, para determinar el gra do de responsabilidad de cada uno de ellos. Se trata de un límite a la responsabi lidad ilimitada y solidaria de todos los directores. Para que esto se aplique, la ley sólo exige que la asignación de funciones esté inscripta en el Registro Público.
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Exención de responsabilidad.- Quedará exento de responsabilidad aquel di rector que, habiendo participado en la deliberación o resolución generadora de res ponsabilidad (o habiéudoía conocido), deje constancia escrita de su protesta. Además deberá comunicárselo al síndico, antes de que su responsabilidad sea de nunciada, o de que ejerzan contra él una acción judicial de responsabilidad. Extinción de responsabilidad.- La responsabilidad de los directores y geren tes respecto de la sociedad se extingue en 3 casos: 1) Cuando la sociedad aprueba la gestión del director (o gerente); 2) Cuando la sociedad renuncia, en form a expresa a reclamar daños y perjui cios contra el director (o gerente); o 3) Cuando la sociedad acuerda una transacción con el director o gerente res ponsable (indemnización por los daños y perjuicios ocasionados), POLÍTiCA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: ED]TORL\L ESifUDIO SE COMPRONÍETB A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDL\N'rES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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Además, para que haya ^"extinción de respon sabilidad”, deberán cumplirse 2 requisitos: a) que la responsabilidad no surja por violación de la ley, estatuto o re glamento; y b) que no exista oposición de accionistas que representen -al menos5% del capital social. A cciones de R esponsabilidad.-
Para exigirles a los directores las reparaciones por los daños y perjuicios que hayan ocasionado, es necesario interponer una “acción d e resp o n sa b ilid a d ”. Exis ten 2 tipos de “acción”: 1) Acción social de responsabilidad: es la acción que le correspon de a la saciedad, como titular del patrimonio, para exigir la reparación de los daños produ cidos por sus directores. La decisión de ejercer esta acción deberá ser adoptada por la Asamblea de accionistas, a través de una resolución. El solo hecho de que la Asamblea dicte esta resolución (para luego poder ejercer la acción), produce la remoción del director o directores afectados (art. 276). El principio general es que la acción deber ser ejercida por la sociedad. Sin em bargo, también pueden ejercerla: a) Aquellos accionistas que se hubieran opuesto a cualquiera de las causales de “extinción de respon sabilidad” (ver punto anterior), b) Cualquier accionista, cuando la acción no fuera iniciada por la spciedad dentro de los 3 meses, contados desde la resolución asamblearia que decide ejercer la acción (art. 277), c) El representante del concurso, en caso de quiebra de la sociedad. En su de fecto, podrán ejercerla los acreedores en forma individual (art. 278). 2) Acción individual de responsabilidad: es la acción que le correspon de a los accionistas y terceros, para conseguir la reparación de los perjuicios que el di rector haya podido causar en sus respectivos “patrimonios personales”. A tal fin, el Art. 279 establece que "/os accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores”. M odelo d e A cta de D irectorio A cta de reunión de D irectorio
En la Ciudad de Bs. As. a los 3 días del mes de Junio del año 2016, siendo las 9 hs, comparece la totalidad de los directores de Transporclub S.A. en su sede social, sita en la calle Charcas 1232 2° piso, de la Ciudad de Bs. As., con la presencia del Sr. Síndico titular Ernesto Gómez, bajo la presidencia del Sr. Gustavo Fomari. Toma la palabra el Sr. Presidente y comunica que los motivos de la reunión son: I) La contratación de un nuevo contador público, para que lleve las cuentas de la em presa; y 2) La Convoctaria a Asamblea Ordinaria de accionistas, para la aproba ción de los estados contables. Acto seguido se pasa a darle tratamiento ai prime ro de los temas: POTOCOPIARESTE Llb»lO ES DEUTO. ALOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LASPENAS DELART. 172DEL CÓD’OO PENAL (LEV11.723de PROPIEDADINTELECTUAL)
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1) C o n tratació n de u n nuevo c o n ta d o r público.
En uso de la palabra, el Sr. Presidente Gustavo Fornari propone como nuevo contador de la empresa al Lie. Augusto Vallejos, cuyo currículum fue puesto a disposición de los directores con antelación suficiente. Luego de un breve debate, la moción es acep tada y aprobada por xmanimidad. Acto seguido, se plantea el siguiente tema a tratar: 2) C onvoefaria a A sam blea O rd in a ria de accionistas, p a ra la ap ro b ació n de los estados contables.
Toma la palabra el Sr. Presidente, y plantea la necesidad de convocar ima Asamblea Or dinaria de accionistas para la aprobación de los estados contables correspondientes al ejercicio cerrado en fecha ... Luego de una escueta deliberación, se resuelve por una nimidad convocar a Asamblea Ordinaria para el día 23 de Julio de 2016, a fin de tra tar el siguiente orden del día: 1) Designación de dos (2) accionistas para firmar el acta. 2) Consideración de la memoria, balance general, estados de resultados e inventario, correspondientes a! ejercicio ...., cerrado en fecha .... 3) Aprobación de la gestión del directorio por el desempeño en sus funciones duran te el ejercicio N° ... y fijación de sus honorarios. 4) Designación del Directorio para un nuevo período de tres (3) años. No habiendo más cuestiones que tratar, se da por finalizada la reunión, siendo las 14 hs.
PO L ÍTIC A D E PBECIOS PARAESTüDIANTES: EDITORIAI. ESiUDIO SE COMPROMEIB A AÍA.NTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E l D irectorio El Directorio es el "órgano perm anente, esencial y
colegiado, que tiene a su cargo la i nistración de la sociedad anónim a, con las facultades conferidas p o r la ley y los estatutosi integrado p o r directores, socios o no, elegidos periódica y norm alm ente p o r la asamblea de
fos acc/onisfas" (conf. Muiño). CAlíACrKldSTiCAS
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í2) Organo permanente
3yOrgano esencial 4) Organo colegiado
* En las sociedades anónim as cerradas, el Directorio puede estar organizada en forma unipersonal o pluripersonal. * En las sociedades anónim as abiertas, el Directorio debe estar integrado^ por lo menos, con 3 directores. . a) Elección por Asam blea O rdinaria (principiogeneral) ( Sistemas de elección b) E lección ñor cateeoría de acciones \ c) E lección por Consejo de Viüilancia
o m p o s ic ió n
* La E lección p or Asam blea O rdinaria puede ser comple mentada con el sistema de voto acumulativo. La finalidad de este sistema es lograr que los grupos minoritarios tengan una representación dentro del Directorio. D
!> Notificación 2) Número de votos
Procedimiento- 3) Forma de utilizar los volass 4) Límite al voto acumuiatiyo'^ 5) Indivisión de los votos 61Caso de empate La duración de los directores en sus cargos será la que fije el estatuto, pero no podrí ser mayor a 3 ejercteios (excepción: Art. 281 inc. d) * Los directores son reelegibles indefinidamente.
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La remuneración de ios directores será la que fije el estatuto*
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* Cuando las ganancias del ejercicio sean totalmente distribuidas, la remuneración no podrá ser superior al 25% de las mismas. * Cuando h s ganancias áél ejerciciono sean distribuidas, la remuneración no podrá ser superior al 5% de las mismas. * Cuandoel ejercicioáepérdidas. los directores no perciben remuneración.
(lExciepción a los límites^ Los límites podrán excederse: cuando los directores hayan ejer cidocom isiones especiales ofun ciones técnico- inistrativas.
No pueden ser directores ni gerentes: a) Q uienes no pueden ejercer e l com ercio (menores de edad c incapaces). b) Losfa llid o s p or quiebra culpable o fraudulenta-, iosfa llid o s p o r quiebra casual o los concursados-, los directores y inistradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta-, c) Los condenados con ria de inhabilitación de ejercer cargos públicos (hasta 10 años después de
cumplida la condena). d) Los condenadosp o r hurto, robo, defraudación, cohecho, em isión de cheques sin fondos, delitos contra la f e pública, y "delitos societarios” (hasta 10años después de cumplida la condena). e) Losfuncionarios de la inistración pública cuvo desem peñóse relacione con e l objeto de ¡a sociedad (hasta 2 años desde el cese de sus funciones). El cargo de director es personal e indelegable. Por lo tanto, el director no puede delegar su cargo en un tercero. Sin embargo, el Directorio puede designar Gerentes, para delegar en ellos las funciones ejecutivas de istración (negocios ordinarios de la sociedad). El Estatuto puede prever la organización de un Comité Ejecutivo, integrado; exclusivamente por directores, que tenga a su cargo únicamente \z gestión i f ios negocios ordinarios (la creación de este Comité no modifica las obligación^; ni las responsabilidades de los directores).
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F u.NCIONAMIENTO del DiRECrORlO
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E1 Estatuto de la sociedad debe reglamentar la constitución y el ;de! Directorio (art. 260).
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__________ El Directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada 3 meses: y cadavez que lo solicite —(Reuniones uno de sus . En ese caso será e! Presidente quien realice la convocatoria, y la reunión deberá realizarse dentro del quinto día de haber sido solicitada. —(Quéram i) *«» El quorumpara las reuniones de Directorio es la m ayoría absoluta de sus miem bros. El Directorio debe resolver acerca de- a) Fijación de la política general de ía empresa; b) Delegación de fimeiones; c) Otorgamiento de poderes; * Al momento de votar para la adopción de resoluciones, d) Contrataciones de profesionales; aquellos directores que tuvieran un interés contrario al e) Convocatorias de asambleas; de la sociedad deberán hacerlo saber al Directorio y a los f) Venía de bienes regislrabes; síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. g) Operaciones que excedan el giro habitual, etc. Adopción de resoluciones
— (A cta de la rennióñT)
i Una vez finalizada la reunión de Directorio, debe labrarse un acta de lo allí i acontecido (firmada por quienes hayan asisitido).
/ a) cuando violen la ley o el estatuto; cuando afecten el interés social; o cuando beneficíen exclusivamente a! 'grupo de control" de la sociedad. * ¿Q uiénes están legitim ados para im pugnarlas? Los accionistas, los integrantes del órgano de fiscalización, y los directores que no hayan Óontribuido a adoptar dicha resolución.
Im pugnación de resoluciones
í Las decisiones adoptadas por el ie Directorio son im p u fu a h le s de ; nulidad, en los siguientes casos:
La representación de la sociedad corresponde al presidente de! Directorio (pero el estatutopuede autorizar que éste ejerza larepresentación de la sociedadjunto a otro u otros directores ). Es aplicable el Art. 58, referido a la doctrina de los actos ulíravires; y lim itaciones internas en las facultades de representación. iPÍÍQHIBiClONqí.S
1) Contratar con la sociedad: el director sólo podrá hacerlo cuando: a) el objeto del contrato se corresponda con la actividad norm al de la sociedad; y b) la operación se realice en las condiciones del mercado. 2) Interés contrario: el director que, al momento de votar para la adopción de resoluciones, tuviera un interés contrario al de la sociedad deberá hacerlo saber, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. 3) Actos en competencia: el director no puede participar en actividades en competencia con la sociedad. 4) Inhabilitación para votar: el director no puede votar, durante la Asamblea de accionistas, en decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de gestión. ■:RENUNCIA í
El director ouede renunciar a su ... _ ._ , . . . ____ I t. ^ , a) No afecte el funcionamiento..regular del Dirccíono; y cargo; y el Directorio deberá A b) No fuese dolosa o intempestiva, aceptar su renuncia, siempre que: ^ ^
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* En e! ámbito interno de ía sociedad, sólo laAsamblea puede remover al director (sin necesidad de expresarjusta causa). * Si la remoción no prospera, aquel accionista interesado podrá recurrir a la vía judicial a través de la "acción de rem oríón". Para ello, deberá invocar la existencia de actua ciones prohibidas {"justas cansas") por parte del director al que se pretende remover.
Los directores deben responder Arente a la sociedad, accionistas y terceros: a) Por "mal desempeño" de su cargo; b) Por violar la ley, el estatuto o el reglamento; o c) Por producir cualquier otro daño -por dolo, abuso de facultades o culpa grave-. * Deberán responder todos los directores en forma ilimitada y solidaria, a fin de resarcir los daños y perjuicios ocasionados. Queda exento de responsabilidad aquel director que, habiendo participado en la delibe — (E xención ) i ración generadora de responsabilidad, deje constancia escrita de su protesta. f-r-^— ^ ^ 1) Cuando la sociedad aprueba la gestión del director, —( Extinción) a»- Se produce 2) Cuando la sociedad renuncia, en fo rm a expresa a reclamarle daños. ^ 3) Cuando la sociedad acuerda una transacción con el director. Para exigirles a ios directores las reparaciones por daños, es A c c io n e s dk respon sa bilida d necesario interponer una "acción de responsabilidad"'. 1) Acción social de responsabilidad (p/ reparación del patrimonio social), 2) Acción individual de responsabilidad (p/ reparación de "patrimonios personales” de accionistas y 3ros). RESI‘bN.SAItIÚDAD
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CAPITULO XX SOCIEDAD ANONIMA ORGANO DE FISCALIZACIÓN
I ntrodücción.-
E1 órgano de fiscalización es el encargado de controlar la istración de la sociedad. En las Sociedades Anónimas, el control recae sobre la gestión del Directorio. Ahora bien, la fiscalización no es la misma para todas las Sociedades Anóni mas. Debemos diferenciar de la siguiente forma; a) Sociedades anónimas no incluidas en el Art. 299: son las comúnmente de nominadas **sociedades anónimas cenadas**. Esta clase de sociedades puede op tar entre tener o no tener un órgano de fiscalización. Por lo tanto: - Si opta por tener órgano de fiscalización, instaurará un Consejo de Vigi lancia o una Sindicatura. - Si opta por no tener órgano de fiscalización, entonces la fiscalización es tará a cargo de los accionistas (Art. 284 in fine y Art. 55). b) Sociedades anónimas incluidas en el Art. 299: son las comúnmente denominadas ^*sociedades anónimas abiertas**. Esta clase de sociedades debe tener un órgano de fiscalización. En principio, la Sindicatura es obligatoria; pero puede ser sustituida por el Consejo de Vigilancia. En otras palabras, cuando el estatuto organice el Consejo de Vigilancia, puede prescindir de la Sindicatura. Por último, vale aclarar que ambas clases de sociedades están sometidas a “fis calización externa” (o “fiscalización estataV^. Se trata del control que lleva el Estado sobre las Sociedades Anónimas. Sin embargo, como veremos más adelante, la in tensidad de este tipo de control también varía según se trate de sociedades anóni mas incluidas o no incluidas en el Art. 299. A partir de aquí, analizaremos por separado al Consejo de Vigilancia, a la Sin dicatura y a la Fiscalización Externa. CQNSE.TO DE V IG IIA N C IA
C oncepto.-
El Consejo de Vigilancia es órgano de fiscalización colegiado^ no profe sional^ integrado por tres a quince accionistaSf cuya existencia deberá estar ex presamente prevista por el estatuto, el cual deberá reglamentar su organización y funcionamiento** (conf. Nissea).
P O lJ n C A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESILIDIO SE COKíPROMETE A MANTENER rSTE LIBRO A üN PRECIO ACCESIBLE P/UtA LOS ESTUDIANTES. N O A I-A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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C aracterístícas.Ei Consejo de Vigilancia presenta las siguientes características: 1) Organo de control: la función del Consejo de Vigilancia es la de controlar la actuación del Directorio. 2) Organo Colegiado: es un órgano integrado por 3 a 15 , en el cual las decisiones se adoptan por mayoría. Nunca puede ser unipersonal 3) Integrado por accionistas: el Consejo de Vigilancia debe estar integrado ex clusivamente por accionistas. 4) No profesional: para ser integrante del Consejo de Vigilancia no se requiere profesión ni título habilitante, a diferencia de lo que ocurre en la Sindicatura (es la cual se requiere ser abogado o contador).
5) Establecido por estatuto: el Consejo de Vigilancia debe ser creado por el Es tatuto. También, a través del estatuto, deberá reglamentarse la organización y fun cionamiento de dicho órgano. Facultades y D eberes.» El Consejo de Vigilancia tiene las siguientes atribuciones y deberes: a) Fiscalización: tiene la ftmción de fiscalizar la gestión del Directorio. A tal fin, podrá examinar la contabilidad de la sociedad y los bienes sociales, podrá realizar arqueos de caja, y recabar informes sobre contratos celebrados o en trá mite de celebración. Además, el Directorio deberá presentar ante el Consejo de Vigilancia un informe acerca de la gestión social, al menos cada 3 meses. b) Convocatoria de Asamblea: deberá convocar a Asamblea de accionistas cuando lo estime conveniente, o cuando se lo requieran los accionistas. c) Aprobación de actos: el Estatuto puede prever que determinadas clases de actos (o contratos) no puedan celebrarse sin la aprobación del Consejo. d) Elección de integrantes dei Directorio: cuando lo establezca el Estatu to, el Consejo de Vigilancia deberá elegir a los integrantes del Directorio. En di cho caso, la remuneración de los directores será fija, y podrán durar en sus cargos hasta 5 anos. e) Observaciones: el Consejo de Vigilancia debe presentar a la Asamblea sus observaciones sobre la memoria del Directorio, y sobre los estados contables, f) Investigación por denuncias de accionistas: el Consejo de Vigilancia debe designar una o más comisiones, a fin de investigar o examinar denuncias realiza das por los accionistas. g) Facultades atribuidas a la Sindicatura: el Consejo de Vigilancia también tiene a su cargo *Has demásfunciones y facultades atribuidas en esta ley a los sin dicas*’ (art. 281, me g). Dichas facultades están enumeradas en el Arí. 294.
FO T O C O PIA R ES 'i . . I.ÍBRO ES D E U T O . A LOS iNFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART n ? DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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D e r e c h o d e l a m in o r ía .-
Para evitar el abuso de mayorías dentro del Consejo de Vigilancia, el Ait. 282 establece que, cuando haya disidencia respecto de alguna cuestión, los consejeros disidentes (minoritarios) ‘*podrán convocar a asamblea de accionistas para que ésta tome conocimiento y decida acerca de la cuestión que motiva su disidencia**. Para ello, la ley sólo exige que los consejeros disidentes sean, al menos, un ter cio del total. Porei: si en eí Consejo hay 6 integrantes, para que intervenga ia Asamblea deberán so licitarlo al menos 2 consejeros; si los integrantes son 15, deberán solicitarlo 5; etc. S u b s is t e n c ia d e l a S in d íc a t u r a , -
Como ya dijimos, cuando el estatuto organice el Consejo de Vigilancia, pue de prescindir de la Sindicatura. Sin embargo, la instauración del Consejo de Vigi lancia no implica la eliminación de la Sindicatura, ya que ambos órganos pueden coexistir. Por lo tanto, la sociedad podrá optar entre: instaurar el Consejo, instau rar la Sindicatura, o instaurar ambos. A u d it o r ía A n u a l .-
En aquellos casos en que la sociedad prescinda de la Sindicatura, deberá pre ver la actuación de una A u d i t o r í a A n u a l (externa), contratada por el Consejo de Vi gilancia. El informe de esta Auditoría, acerca de los estados contables, deberá ser sometido a conocimiento de la Asamblea (art. 283). D e s ig n a c ió n d e l o s C o n s e j e r o s .-
La elección de los integrantes del Consejo de Vigilancia podrá realizarse a tra vés de 2 sistemas distintos (art 280, conf. arts 262 y 263): a) asamblea ordinaria con voto acumulativo: los consejeros son designa dos por mayoría absoluta (en asamblea ordinaria), siendo obligatorio el voto acumu lativo; o b) Por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas clases de acciones, se puede prever que cada clase elija uno o más consejeros. Debemos agregar que tanto la designación del consejero como su desvincula ción deben inscribirse en el Registro Público. D u r a c ió n e n e l c a r g o .-
A1 igual que los directores, los consejeros no pueden durar en su cargo más de 3 ejercicios (arts. 280 y 257). También pueden ser reelectos. A p l i c a c i ó n d e n o r m a s s o b iu e D i r e c t o r e s . -
En las siguientes cuestiones, se le aplican al Consejo de Vigilancia las mismas reglas que al Directorio: 1) Funcionamiento del órgano (arts. 280,260 y 267). 2) Renuncia y Remoción de sus integrantes (arts. 280,259 y 265). 3) Remuneración de sus integrantes (arts. 280 y 261). 4) Incompatibilidades (arts. 280 y 264). POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES; EDlTOiUítL ESTUDIO SECOMPROMOtE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBÍX PARA LOS ESTUDIANTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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5) Actuación personal e indelegable (art. 280 y 266). 6) Prohibiciones (am, 280, 24í, 272 y 273). 7) Régimen de responsabilidad (arts. 274 a 279). Con respecto a las soluciones brindadas por estas normas, el A r t 280 estable ce que “cuando en estas disposiciones se hace referencia a director o directorio, se en tenderá consejero o consejo de vigilancia*^ SIN D ICA TU R A CONCEPTO.-
La Sindicatura es **un órgano integrado por accionistas o no, obligatorio para las sociedades anónimas abiertas y optativo en las sociedades anónimas cerra das, unipersonal o colegiado, cuya designación y revocación compete a la asam blea, con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciables, encargado de la fiscalización de la sociedad** (conf. Muiño), C a r a c t e r e s .-
La Sindicatura presenta los siguientes caracteres: 1) Oraano de fiscalización: la Sindicatura tiene la función de fiscalÍ2:ar (contro lar) la istración y gestión de la sociedad. 2) Obligatoria u Optativa: en las sociedades anónimas abiertas (sociedades del art. 299), la Sindicatura es o b lig a to r ia , y sólo puede ser reemplazada póf el Conse jo de Vigilancia. En cambio, en las sociedades anónimas cerradas (sociedades no in cluidas en el art. 299) la Sindicatura es o p ta tiv a . 3) Colegiada o Unipersonal: en las sociedades anónimas del art 299 -excepto las del inciso 2 y las “sociedades anónimas unipersonales” del inciso 7-, la Sindicatura debe ser plural (en número impar), y actuar en forma c o le g ia d a . En cambio, en las socieda des anónimas no incluidas en el art 299, la Sindicatura podrá ser u n ip e r s o n a l o p l u r a l c o le g ia d a .
4) Integrada o no por accionistas: los integrantes de la Sindicatura pueden ser accionistas, o no serlo. 5) Profesional: para ser síndico se requiere ser abogado o contador. 6) Designada v revocada por Asamblea: tanto la desi^iación de los integrantes de la Sindicatura, como su revocación, corresponde a la Asamblea. 7) Con atribuciones inderogables. indelegables e irrenunciables: las atribucio nes de la Sindicatura no pueden ser derogadas por el estatuto. Además, los síndicos no podrán renunciar a sus atribuciones, ni delegarlas en otra persona. R e q u i s i t o s p a r a s e r s í n d i c o .-
Para ser síndico se requiere: 1) Ser abogado o contador público, con título habilitante. 2) Tener domicilio real en el país.
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La sindicatura también puede ser ejercida por una sociedad. En dicho caso, de berá tratarse de una s o c ie d a d c o n r e s p o n s a b il id a d s o lid a r ia , y c o n s titu id a e x c lu s iv a m e n te p o r a b o g a d o s y /o c o n ta d o r e s {art, 285, conf. Ley 26.994).
I ncompatibilidades." No pueden ser síndicos las siguientes personas: a ) Quienes estén inhabilitados para ser directores, conforme al arí, 264 (remi timos al Capítulo XÍX);
b) Los directores, gerentes y empleados de la sociedad sometida a fiscaliza ción, o de otra sociedad controlada o controlante de ella; c) Los cónyuges, parientes (por consanguinidad en línea recta), colaterales (hasta el cuarto grado inclusive), y afines (dentro del segundo grado) de los directores y gerentes ge nerales. Si el síndico incurriera, durante su desempeño, en alguna de estas incompati bilidades, deberá cesar inmediatamente^ en sus fimciones y dar aviso al Directorio en el término de 10 días, a fin de ser reemplazado (art. 291). Estas incompatibilidades alcanzan a todos los integrantes de la sociedad que actúe como sindico. Si alguno de ellos incurriera en una de estas incompatibilida des, la sociedad deberá cesar en su función de síndico. p R O H ÍB IC iO N E S ."
Para los síndicos rigen las mismas prohibiciones que para los directores, con respecto a; 1) Contratar con la sociedad (sólo pueden hacerlo cumpliendo con los requisi tos correspondientes) -art, 271-; 2) Interés Contrario a la sociedad -art. 272-; y 3 ) Actos en competencia -art. 273-, A fin de analizar estas prohibiciones, remitimos al Capítulo XIX. I n d e l e g a b il id a d .-
E1 síndico debe llevar a cabo sus funciones en fotmxpersonalt y su cargo es in delegable (art. 293). Por lo tanto, nunca podrá delegar su cargo en un tercero. F a c u l t a d e s y D e b e r e s .-
La Sindicatura tiene las siguientes atribuciones y deberes (art. 294): 1) Fiscalización: tiene la función de fiscalizar la istración de la socie dad. A tal fin, deberá examinar los libros y la documentación correspondiente (cada 3 meses, como mínimo).
2) Verificación: debe verificar las disponibilidades (recursos, créditos, etc) y títulos valores de la sociedad. De la misma forma, y con la misma periodicidad, debe ve rificar las obligaciones de la sociedad y su cumplimiento. Para ello, podrá solicitar la confección de ‘^balances de comprobación 3) Asistencia a r e u n io n e s : tiene derecho a asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del Directorio, Comité Ejecutivo, y Asamblea.
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4) C o n tr o l d e g a r a n t í a d e lo s d ir e c to r e s : debe controlar la constitución de la garantía que están obligados a prestar los directores (conf. art. 256), así como su sub sistencia y regularidad. 5 ) I n f o r m e a la A s a m b le a : debe presentar a la Asamblea ordinaria un infor me (escrito y fondado) acerca de la situación económica y financiera de la sociedad. En él dictaminará sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados. 6) I n f o r m a c i ó n p a r a a c c io n is ta s : debe suministrar a los accionistas toda in formación sobre las materias de su competencia, en cualquier momento que és tos lo requieran (siempre que el pedido sea efectuado por accionistas que representen, al menos, 2 % del capital). 7 ) C o n v o c a to r ia a A s a m b le a : podrá c o n v o c a r a Asamblea extraordinaria cuando lo juzgue conveniente; y deberá convocar a Asamblea ordinaria (o asam bleas especiales) cuando el Directorio omita hacerlo. 8) I n c lu s ió n d e c u e s tio n e s e n e l “ o r d e n d é l d ía ” : deberá hacer incluir, en el orden del día de la Asamblea, ios puntos que considere procedentes. 9) V ig ila n c ia d e lo s d e m á s ó r g a n o s : deberá vigilar que los demás órganos so ciales cumplan con la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. 10) Control d e li q u id a c ió n : debe fiscalizar la liquidación de la sociedad. 11) I n v e s tig a c ió n por d e n u n c ia s d e a c c io n is ta s : debe investigar las denun cias que formulen aquellos accionistas que representen, al menos, 2 % del capital; y mencionadas a la Asamblea. Si el Directorio no trata el asunto adecuadamente, la Sindicatura deberá convocar a Asamblea para que resuelva.
Esta enumeración de 11 atribuciones, establecida por el Art. 294, n o e s ta x a t i v a . En la Ley 19,550 podemos encontrar o t r a s f a c u l ta d e s correspondien tes a la sindicatura; como por ej: art. 203 (infonne acerca de ia reducción de capital); art. 2 5 1 (impugnación de decisiones asamblearias); art. 264 (convocatoria a asamblea para remoción de directores); etc. E l e c c i ó n ."
Los síndicos pueden ser elegidos a través de los siguientes sistemas: a ) Por asamblea ordinaria: en este caso, los síndicos son designados por ma yoría absoluta en Asamblea Ordinaria. Sin embargo, en esta votación no se apli ca la pluralidad de votos (es decir, que las acciones privilegiadas, que en otras votaciones pueden otorgar hasta 5 votos, aquí tendrán sólo 1 voto).
Además, aquel accionista que lo desee podrá votar acumulativamente. b ) Por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas clases de acciones, se puede prever que cada clase elija uno o más síndicos. D u r a c i ó n e n e l c a r g o .-
La duración de los síndicos en sus cargos será la que fije el estatuto, pero n o p o Sin embargo, deberán permanecer en el cargo has-
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ta ser reemplazados (art. 287). Al igual que los directores y los consejeros, los sín dicos pueden ser reelectos. R e m ü n e r a c íó n .-
La función del síndico es remunerada. Si la remuneración no estuviera deter minada en el estatuto, entonces deberá determinarla la Asamblea. A diferencia de lo que ocurre con los directores y consejeros, la remuneración de los síndicos no está limitada por el tope máximo del art. 261. F u n c i o n a m i e n t o d e l a S i n d i c a t u r a .-
La constitución y el funcionamiento de la Sindicatura deben estar reglamenta dos en el estatuto. Cuando la Sindicatura sea organizada en fonna nluraL se la denominará “Co misión Fiscalizadora”, y deberá actuar como órgano colegiado. Esto significa que las decisiones del órgano serán adoptadas por mayoría. Sin embargo, estas decisiones no seíán vinculantes para el síndico disidente, quien igualmente podrá ejercer todos los derechos, atribuciones y deberes del Art. 294 (coíif. art. 290). R e m o c ió n d e l o s s ín d ic o s .-
Los síndicos pueden ser removidos de sus cargos únicamente por la A s a m b le a . Ésta podrá removerlos aún sin causa, pero siempre que no medie oposición de ac cionistas que representen (al menos) el 5 % del capital social. En la votación asamblearia que decide la remoción del síndico no se aplicará la pluralidad de votos (art. 284). Porei: una acción privilegiada, que en otras votaciones puede otor gar hasta 5 votos, aquí otorgará sólo 1 voto. R e n u n c ia
d e l o s s ín d ic o s .-
El síndico puede renunciar a su cargo. Deberá presentar la renuncia al Directo rio, a fin de ser reemplazado inmediatamente por un **sindico suplente^\ Cuando no sea posible la actuación del sindico suplente, el Directorio deberá convocar a Asamblea para que designe a un nuevo síndico (art. 291). R e s p o n s a b il id a d d e l o s s ín d ic o s .-
E! régimen de responsabilidad de los síndicos es el siguiente: 1) Son responsables en forma ilimitada y solidaria por el incumplimiento de sus obligaciones (impuestas por ley, estatuto y reglamento). 2) Su responsabilidad será declarada por la Asamblea. Esta ^^declaración asamblearia” implica la remoción del síndico (art. 296). 3) Son responsables solidariamente /««to con los directores, por los hechos u omisiones de éstos. En este caso, los síndicos sólo serán responsables cuando el daño hubiera podido ser evitado por ellos, actuando de conformidad con lo esta blecido por la ley, estatuto o decisiones asamblearias (art, 297). POLÍTÍCA DB PBBCIOS PARA ESTUDIANTES: ISDrrORI/U. ESIUDIO SE COMP!lO^ÍETE A M/\NTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCBIBI.B PARí\ LOS BSTUDIANIBS, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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4) Se aplica para los síndicos lo dispuesto en los arts. 271 a 279, referente a la responsabilidad de los directores (conf. ait. 298), Por ej: “causales d e responsabilidad**; “ac ciones de responsabilidad”; etc. Remitimos al Capítulo XIX. FISCALIZACION EXTERNA (o Estatal)
CONCEPTO,-
Además de la fiscalización interna (a cargo del Consejo de Vigilancia, Sindicatura o accio' nistas), la Ley 19.550 prevé un régimen de fiscalización externa para todas las so ciedades anónimas. Este ^^control externo” es llevado a cabo por organismos esta tales (en Capital Federal, está a cargo de la Inspección General de Justicia), Según la clase de sociedad anónima de que se trate, la fiscalización será **permanente” o “limitada”^como veremos a continuación. F is c a ijz a c íó n e s t a t a l p e r m a n e n t e .-
Las sociedades anónimas enumeradas en el A rt 299 están sujetas a la “fis calización estatal permanente”. En estos casos, la autoridad de control (IGJ) podrá fiscalizar a la sociedad durante: a) su constitución (control de legalidad del acto constitu tivo); b) funcionamiento; c) disolución; y d) liquidación, (art, 299). Las sociedades anónimas enumeradas en el A r t.
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son las siguientes:
1- Las que hacen oferta pública de sus acciones o debentures;
1- Las que tienen capital social superior a $ 10.000.000 (monto conf. Disp 6/2006 de ía Sub secretaría de Asuntos Regístrales, del 11/5/2006); 3- Las de economía mixta o con participación estatal mayoritaria; 4- Las que realícen operaciones de capitalización, ahorro o requieran dinero o valores al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros; 5- Las que exploten concesiones o servicios públicos; 6- La que sea “controlante de” o “controlada por” otra sociedad sujeta a fiscalización, conforme a uno de los incisos anteriores. 7- Las Sociedades Anónimas Unipersonales (inciso incorporado por la Ley 26.994). F is c a l iz a c ió n e s t a t a l l im it a d a .-
Las sociedades anónimas no incluidas en el A rt 299 están sujetas a una “fis calización estatal limitada”. En estos casos, el control sólo recaerá en: a) el con trato constitutivo; b) las reformas al contrato constitutivo; y c) las variaciones de capital (art. 300). Sin embargo, la autoridad de control también podrá ejercer “funciones de vi gilancia” en los siguientes casos: 1) Cuando lo requieran accionistas (siempre que representen, al menos, 10 % del capi tal) o cualquier síndico. En este caso, la vigilancia recaerá en los hechos que mo tivaron la solicitud. FOTOCOPIAR ESTii LIBRO ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN Íj\S PENAS DEL ARi; :
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2) Cuando la propia autoridad de control lo considere necesario, en resguar do del interés público. Para ello, deberá fundar su decisión de vigilar. F a c u l t a d s a n c io n a t o r ia .-
Cuando una sociedad anónima (o sus directores o síndicos) viole la ley, el estatuto o el reglamento, la autoridad de control podrá aplicarle sanciones. Dichas sanciones pueden consistir en: a) Apercibimientos; b) Apercibimientos con publicación; y c) Multas a la sociedad, sus directores y síndicos. Estas sanciones se gradúan en proporción a \digravedad de la falta y al capital de la sociedad. Cuando las multas se les apliquen a directores y síndicos, la socie dad no podrá hacerse cargo de ellas (art, 302). F a c u l t a d d e s o l ic it a r m e d id a s ju d ic ia l e s .-
La autoridad de control está facultada para solicitar al juez competente en ma teria comercial (correspondiente al domicilio de la sociedad) la aplicación de las siguien tes medidas: 1) suspensión de resoluciones de los órganos sociales^ cuando las mismas sean contrarias a la ley, estatuto o reglamento. 2) La intervención judicial de la istración de la sociedad^ cuando ésta haya adoptado resoluciones contrarias a la ley, estatuto o reglamento, y se trate de una sociedad incluida en los incisos 1 o 4 del Art. 299. También podrá solicitar la intervención judicial cuando lo considere necesario, en resguardo del interés pú blico (a través de una resolución fundada). La finalidad de la intervención será remediar las causas que la motivaron. Si eso no fuera posible, entonces se buscará disolver y liquidar la sociedad. 3) La disolución y liquidación en algunos supuestos del Art. 94 (incisos 3, 4, 5,8y9);y la liquidación cuando finalice el término de duración de la sociedad. R e s p o n s a b il id a d d e d i r e c t o r e s y s ín d ic o s p o r o c u l t a c ió n .-
Cuando los directores o síndicos de la sociedad conozcan la existencia de al guna de las circunstancias previstas en el A rt 299, deberán comunicarlo a la au toridad de control. Si no lo hacen, serán responsables en forma ilimitada y solida ria por los perjuicios ocasionados (art. 305). Vale recordar que las “circunstancias” previstas en el Art. 299 son las que de terminan la aplicación del régimen de fiscalización estatal permanente. Por ejemplo: que la sociedad realice un aumento de capital, llegando al monto establecido por el art. 299 inc. 2; o que comience a explotar servicios públicos (art. 299, inc. 4); etc.
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F iscalización * El órgano de fiscalización es el encargado de controlar la istración de la sociedad. ____, í a) Sociedades anónimas no incluidas en el Art. 299; pueden optar entre tener o no tener un órgano Debemos emos de fiscalización (si optan por tenerlo, instaurarán un Consejo de Vigilancia o una Sindicatura), diferenciar' b) Sociedades anónimas incluidas en el Art. 299: deben tener un órgano de fiscalización. I En principio, la Sindicatura es obligatoria; pero puede ser sustituida por el Consejo de Vigilancia. - Además, ambas clases de sociedades están sometidas a una "fiscalización externa". C oN -S O O Dr: V
i g i l a n c i .a
El Consejo de Vigilancia es
áefiscaíización colegiado, no profesional, iategtado p o r tres a quince accionistas, cuya existencia deberá estar expresamen te prevista p o r el estatuto, el cual deberá reglamentar su organización y funcionam iento” icoDÍ.lii&sen)
Organo I PosignadÓn ) _ ........ .... . , "II... I.- Organo Ude'-' wcontrol; U i i U v / I j 2.- V > ^ l^ d U U vColegiado. - 'U I C g íd ti U » ( Características J- 3.-integrado por accionistas; 4.-No profesional. a) Por asamblea ordinaria cm 5.- Establecido por estatuto voto acumulativo; o a). Fiscalización, byPor categoría de acciones. . .b). Convocatoria de Asamblea, Facultades Pnradón )_ c) Aprobación de actos. y d) Elección de integrantes dd Directorio. Los consejeros no pueden durar Deberes e) Observaciones. en su cargo más de 3 ejercicios. f) Investigaciónpor denuncias de accionistas. Pero pueden ser reelectos. g) Facultades atribuidas a la Sindicatura. La Sindicatura es ''«» 'órgano integrado p o r
accionistas o. no, obligatorio para las sociedades anónimas abiertas y optativo en tas sociedades anónimas cerradas, unipersontd o colegiado, cuya designación y reyth cación compete a la asamblea, con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciffbles, encargado de la fiscalización d é la sociedad'\{ct>T\í.ybx)M).
1) Organo de fiscalización; 2) Obligatoria u Optativa; 3) Colegiada o Unipersonal; 4) Integrada o no por accionistas; 5) Profesional; 6) Designada y revocada por Asamblea; 7) Con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciables. Ser afeogade o contador páblico (con título habilitante). [ Requisitos )! Paráser síndico se requiere ^ 21 Tener domicilio real en el país Facultades y Deberes )> [incompatibilidades } pueden ser síndicos: 1) Fiscalización a) Quienes estén inhabilitados para ser directores. 2) Verificación b) Los directores, gerentes y empicados de la sociedad sometida 3) Asistencia a reuniones a fiscalización, o de otra sociedad controlada o controlante de ella. 4) Control de garantía a directores c) Los cónyuges, parientes, colaterales, y afines de los directores 5) Informe a la Asamblea y gerentes generales. ó) Información para accionistas 7) Convocatoria a Asamblea (Duración en el c arg o ^ 8) Inclusión de cuestiones en el (Elección \ "orden del día" a) P or asamblea ordinaria, o No podrá ser mayor a 3 ejerd9) Vigilancia de los demás órganos b) Por categoría de acciones cios. Pero puede ser reelecto, 10) Control de liquidación Los síndicos pueden ser removidos de sus catgos 11) Investigación por denuncias de (Remoción ] únicamente ñor la Asamblea
La Ley 19.550 prevé un régimen de fiscalización externa para todas las sociedades anónimas, llevado a cabo por organismos estatales, Seg;to la clase de sociedad anónima de que se tráte, !a fiscalización será: rPermanenliri- ^pEca & las S Á enum eradas en el A rt 299. La autoridad de control podrá fiscalizar a la —-——^sociedad durante; á) su constitución', b)^/«cí(?«aiwréHÍfa; c) disolución; y d) liquidación... fí .imitada^ aplica a las SA no incluidas en e l A rt 299. El control sólo recaerá en: a) el contrato cons~ ^ : ~.:.. Xtittitivo; b) las reformas al contrato; y c) las variaciones de capital ^ Además, la autoridad de control posee Facultades Sandonaíorias (aplicación de apercibianientos, apercibir; mientos con publicación, mouasj y la Facultad de solicitar medidas judiciales (3). ____ ■■
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CAPITULO XXI SOCIEDAD ANONIMA UNIPERSONAL C oncepto.-
Si bien la Ley 19.550 no nos da un concepto de Sociedad Anónima Uniperso nal, podemos definirla (basándonos en el art. 163) como aquella sociedad de un solo socio, en la que el capital se representa por acciones y dicho socio limita su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Reforma a! Art. 1° de la Ley 19.550.- Como ya comentamos anteriormente, previo a la sanción de la Ley 26.994 (que empezó a regir el l'^ de Agosto de 2015) no estaban permitidas las sociedades unipersonales. Dicha ley reformó a la Ley de Sociedades 19.550, poniendo fin a esta cuestión y autorizando la constitución y funcionamiento de las “sociedades unipersonales”. Así lo establece el reforma do Art. 1®de la Ley 19.550: Art. 1° (Ley 19.550).- "Habrá sociedad si una o más personas enforma organiza da conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los be neficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La, sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal. ”
La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad “...si una o más perso nas... ”, de manera que abre la posibilidad de conformar sociedades de un solo so cio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma. C asacterísticas G enerales.-
Las características generales de la “Sociedad Anónima Unipersonal” son las siguientes: 1) Tipo social: tal como lo establece el Art. 1, la “sociedad unipersonal” sólo puede constituirse bajo el tipo de “sociedad anónima”. De ahí su nombre: “socie dad anónima unipersonal". 2) Integrante imposibilitado: la sociedad unipersonal no puede estar cons tituida por una sociedad unipersonal (conf. Art. 1). Es decir que esta clase de so ciedades podrá estar constituida por una persona física o por una sociedad, pero en este último caso deberá estar constituida por una sociedad de 2 o más socios (y nunca por otra sociedad unipersonal). 3) Forma del acto constitutivo: la sociedad unipersonal sólo podrá constituir se a través de instrumento público (co m ú n m e n te se utiliza la e sc ritu ra p ú b lic a ) y por ‘*acto único** (conf. art. 165). Esto último significa que la sociedad quedará constituida cuando el firmante (socio único) suscriba el instrumento de constitución. PO LÍT í CA d e p r e c i o s PAJEIAESTUDÍANTES; e d it o r ia l e s t u d io se CONí PROAÍETE a fí/\NTENER ESTE UKRO A UN PRECIO ACCESIBLE LOS ESTUDIANTES, N O A FOTOCOPIA; SÍ A L U B R O
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4) Denominación social: la sociedad unipersonal deberá contener en su de nominación social la expresión “sociedad anónima unipersonal”, su abreviatura o la sigla “S.A.U.” (conf. art. 164, reformado por Ley 26.994). De esta forma, cual quier tercero que esté interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber que se trata de una sociedad anónima unipersonal. 5) Integración del capital: el reformado art. 11 (inc. 4) establece que en las sociedades unipersonales “e/ capital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo^*. Por lo tanto, en esta clase de sociedades no corre la posibi lidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su totalidad en el acto constitutivo. Y reafirmando esta postura, el art. 187 (modificado por la Ley 26.994) se re fiere a la "integración mínima en efectivo" de esta clase de sociedades. Respec to a ellas establece que "e/ capital social deberá estar totalmente integrado**^ de jando de lado (una vez más) la posibilidad de integrar el 25% del capital suscripto. Se supone que estas normas (art. 11 inc, 4, y art. 187) intentan salvaguardar de rechos de terceros, dar mayor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como ima herramienta de fraude. Por otro lado, el Art. 186 (también modificado por la Ley 26.994) se refiere a la integración del capital en casos de “aumento de capital por suscripción”. Al res pecto establece que "En las Sociedades Anónimas Unipersonales el capital debe integrarse totalmente". Esto significa que, en las SAU, los aportes deberán integrarse totalmente en el momento del “acto constitutivo” o en el “contrato de suscripción” (en caso de au mento de capital), ya sea que se trate de aportes dinerarios o no dinerarios. 6) Fiscalización estatal permanente: la sociedad anónima unipersonal inte gra el grupo de sociedades que (de acuerdo al reformado art. 299) están sometidas ^fiscalización estatal permanente. Esto significa que la autoridad de control (IGJ) podrá fiscalizar a la sociedad durante: a) su constitución (control de legalidad del acto constitutivo); b) funcionamiento; c) disolución; y d) liquidación. En cuanto al órgano de fiscalización de esta clase de sociedades (fiscalización privada), el art. 284, recientemente modificado por Ley 27.290, las exime de la obligación de contar con una sindicatura colegiada. Por lo tanto (luego de la san ción de la Ley 27.290), nada priva que la sociedad anónima personal cuente con una sindicatura unipersonal. En todas las demás cuestiones, las sociedades anónimas unipersonales se rigen por las disposiciones de las "Sociedades Anónimas " (arts. 163 a 307, Ley 19.550). C onstitución.-
Naturaleza jurídica del acto constitutivo.- En las sociedades unipersonales, la naturaleza jurídica de su acto constitutivo consiste en una declaración unila teral de voluntad (regida por el art. 1800 del Código Civil y Comercial de la NaFOTOCOPIAR ESTE i.:r!RO ES DELITO. A LOS ÍNFR/\CTORES LlíS CORRESPONDEN' LAS PENAS DEL ART. ITÍ DF.L CÓDIGO PENAL (T.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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ción), a diferencia de lo que ocurre en las sociedades de dos o más socios, donde su contrato constitutivo tiene la naturaleza jurídica de un contrato plurilateral de organización. Características del acto constitutivo,- La declaración unilateral de voluntad por la cual se constituye la sociedad unipersonal (es decir, su acto constitutivo) pre senta las siguientes características: 1) Debe contener, al igual que en cualquier otra clase de sociedad, toda la in formación que enumera el art. 11 de la Ley 19.550. 2) Debe formalizarse a través de un instrumento público (escritura pública). 3) Debe llevarse a cabo por “acto único”, como ya explicamos. 4) En dicho acto constitutivo debe integrarse el total del capital social. 5) El tipo social elegido debe ser siempre el de “sociedad anónima”. 6) La sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad uni personal. O rganos de la SAÜ.-
Como ya sabemos, las sociedades anónimas unipersonales fixeron incorpora das a la Ley General de Sociedades a través de la reforma introducida por la Ley 26.994. Esta ley, además, incluyó a las sociedades anónimas unipersonales entre las sociedades del art. 299, es decir aquellas que están sujetas a la fiscalización es tatal permanente (art, 299, inc. 7). Sin embargo, se omitió reformar los arts. 255 y 284, los cuales disponían que las sociedades incluidas en el art. 299 debían funcionar con un directorio de "al menos 3 directores", y una sindicatura "colegiada en número impar", respecti vamente. De esta forma, las sociedades anónimas unipersonales quedaron obliga das a contar con: « Un directorio de (al menos) 3 integrantes: sería extraño, por no decir impo sible, que una sociedad de un socio deba conformar un directorio de 3 personas. ® Una sindicatura de (al menos) 3 : lo cual, en principio, resultaría un costo muy alto para lo que se supone que representa una sociedad unipersonal (pensada, en principio, para pequeños o medianos empresarios). Es por ello que, posteriormente, se dictó la Ley 27.290 (BO 18/11/2016), la cual reformó los arts. 255 y 284, eximiendo a las sociedades anónimas unipersona les de la obligación de contar con directorios y sindicaturas de 3 (o más) . Por lo tanto, y como conclusión, luego de la entrada en vigencia de la Ley 27.290 las sociedades anónimas unipersonales pueden, si así lo quisieran: ® Contar con un directorio unipersonal. ® Designar sólo un síndico titular (y uno suplente).
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La mayoría de la doctrina considera que dicha modificación ayudará a que la sociedad anónima unipersonal sea de verdadera utilidad para aquellos pequeños y medianos empresarios que pretendan constituir una sociedad. R educción a uno del número de socios (unipersonalidad derivada).Hasta aquí analizamos la situación de aquellas sociedades que se constituyen, y nacen, como sociedades anónimas unipersonales. Pero también existen casos don de una sociedad que, originariamente, contaba con 2 o más socios, deviene en una sociedad unipersonal (hay algunos autores que lo denominan “unipersonalidad derivada”). A ello se refiere el nuevo Art. 94 bis, incorporado por la Ley 26.994: Art. 94 bis (Ley 19.550).- “La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en co mandita, simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima uniper sonal, si no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses. ” Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes dependiendo el “tipo social”: a) Sociedad Anónima: en caso de tratarse de una “sociedad anónima”, el ente pasará a funcionar directamente como una “sociedad anónima unipersonal”, ri giéndose por sus disposiciones. Sociedades en comandita v de capital e industria: en el caso de las<*“sociedades en comandita simple”, “sociedades en comandita por acciones”, y “socie dades de capital e industria”, el socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 me ses, la sociedad se transformará “de pleno derecho” en una sociedad anónima uni personal (conf art. 94 bis). Sociedades colectiva v de responsabilidad limitada: la ley no deja en claro qué ocurre en el caso de los restantes tipos societarios, es decir en las “sociedades colectivas” y “sociedades de responsabilidad limitada”. Y es por ello que surgen distintas posturas doctrinarias: 1 ) Un sector de la doctrina (p o r e j, N ís se n ) considera que, en estas socieda des, la reducción a uno del número de socios es una causal de disolución, y el “socio único” deberá iniciar el procedimiento liquidatorio. Se trataría de una excepción al principio general establecido en el art. 94 bis ("La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución,., ”),
2) Otro sector de la doctrina considera que el principio general del art. 94 bis ("La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución,., ") no tiene ex cepciones, y por lo tanto en ninguna sociedad es causal de disolución la re ducción a uno del número de socios. ¿Entonces qué régimen se les aplica ría a las sociedades colectivas y a las sociedades de responsabilidad limita da en las que su número de socios se reduce a uno? En este punto, esta teo ría se subdivide: FOTOCOPIAS ESTE L íi:
ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART 172 DiíL CODÍGO PENAL (LEY 1L723 cié PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía de E studio: S ociedades
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® Algunos consideran que pasarían a regirse por las normas de los arts. 21 a 26 (Sociedades de ía Sección íV), pudiendo recurrir al procedimiento de subsanación dispuesto en el art, 25. « Oíros consideran que seguirían rigiéndose por las normas de su tipo social (sociedad colectiva o sociedad de responsabilidad lúnitada, según el caso), SÓlo que funcionando con un solo socio. Al no existir la respuesta en el texto de la ley, esta cuestión terminará siendo clarificada (seguramente) por la jurisprudencia o una posterior reforma de la ley. C ríticas al régimen de las S ociedades U nipersonales."
En términos generales, el régimen de “sociedades unipersonales” incorporado a la Ley 19.550 (por Ley 26.994) recibe las siguientes críticas por parte de la doc trina de nuestro país: 1) Reducción a un socio en las SC y SRL.- Como vimos recientemente, exis te una “laguna” en la ley respecto de la'situación de aquellas “sociedades colecti vas” y “sociedades de responsabilidad limitada” que reducen a uno su número de socios. Algunos autores sostienen que dichas sociedades deberán disolverse; otros consideran que subsisten como sociedad unipersonal bajo su propio régimen; y otros opinan que funcionarán como sociedad unipersonal bajo el régimen de las Sociedades de la Sección IV. Lo cierto es que la ley no es clara al respecto, y es por ello que dicha “laguna” o “vacío legal” es criticado por la doctrina en forma unánime. 2) Régimen de responsabilidad.- La Ley 26.994 no ha incluido ninguna nor ma que se refiera específicamente al régimen de responsabilidad del “único socio” en la sociedad anónima unipersonal, por lo cual se le aplica el mismo régimen que a las sociedades anónimas pluripersonales (art. 163). En este sentido, Vítelo considera que hubiera sido conveniente incorporar una norma referida a que “los créditos de titularidad del único socio respecto de la so ciedad unipersonal -o de familiares y afínes- deban quedar subordinados respecto de los créditos de que resulten titulares los acreedores sociales”. (Ejemplo: si la socie dad tiene una deuda con eí socio único, y además tiene una deuda con un tercero -acreedor social-, de bería haber una norma que le de prioridad al crédito del tercero).
De esa forma se protegerían los derechos de terceros.
i |.
3) Tipo social escogido.- Algunos autores consideran que lo mejor hubiera sido regular a las sociedades unipersonales bajo el tipo de “sociedad de responsa bilidad limitada” y no como “sociedad anónima”. Una vez más, Vítolo es quien sostiene que en caso de cambio del socio único (es decir, cuando hay transferencia de cuotas sociales), si se tratara de una SRL, dicha situación importaría la modificación del contrato social y posterior publica ción e inscripción en e! Registro Público, lo cual otorgaría mayor información y seguridad al tercero que decida contratar con la sociedad unipersonal. Por el con POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAl. ES-IUDJO SE COMPROMETE A MANTENER ES'ÍE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARj\ LOS ESTUDIANTES. N O A lA. FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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trario, en las sociedades anónimas dicha situación sólo queda registrada en el li bro de Registro de Acciones que lleva la sociedad, y al que no accede el tercero. 4) Sociedades unipersonales “no regulares”.- En el texto de la Ley 19.550 no termina de quedar claro qué sucede con aquellas sociedades unipersonales que no se hayan constituido bajo el tipo de “sociedad anónima”, o que omitan requisitos esenciales o que incumplan con las formalidades exigidas por la ley. Por im lado tenemos al art. 1 que expresa “ La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima,., mientras que por otro lado tenemos ai art. 21 que dispone; “Xa sociedad que no se constituya con sujeción a los tipos del Capitulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las form ali dades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta Sección ” sin especi ficar si dicha norma incluye a las “sociedades unipersonales” entre sus supuestos. En base a este último artículo (art. 21), la mayoría de la doctrina considera que dicha sociedad unipersonal quedará regida por la Sección IV del Capítulo I de la Ley General de Sociedades.
FOTOCOPIA» ESTE ES D EU T O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
S íntesis G ráfica
S O CI E D A D
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ANONIMA
■U . N I F E R S O N A L ' ■ Si bien la ley 19.550 no nos da un concepto de Sociedad Anónima Unipersonal, podemos definirla (basándonos en el art. 163) como aquella sociedad de un solo socio, en la que el capital se representa por acciones y dicho socio limita su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. La modificación al art. l establece que habrá sociedad "..,sí um o más personas...", de manera que abre la posibilidad de confonnar sociedades de un solo socio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma instaurada por la ley 26.994,
►
C;Aió^efi:ausi'K.:A.sGE-:Ni;-.iiAi,i;s
5) Integración del capital —►• Art. 11 (inc. 4) - rel="nofollow">• "el ca pital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo » Art. 187 -5>- "el capital social deberá estar totalmen te ¡ntegrado”. Estas normas intentan salvaguardar derechos de terceros, dar mayor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizada como una herramienta de fraude.
1) Tipo social la “sociedad unipersonal” sólo puede constituirse bajo el tipo de “sociedad anónima”. 2) Integrante imposibilitado — la sociedad unipersonal no puede estar constituida por una sociedad unipersonal (conf. Art. I), 3) Forma del acto constitutivo —#»• debe cons tituirse a través de instrumento público (escritu ra pública) y por "acto único” (conf. art. 165).
6) Fiscalización estatal permanente— la sociedad anó nima unipersonal integra el grupo de sociedades que es tán sometidas afiscalización estatalpermanente (art. 299). La autoridad de control (IGJ) podrá fiscalizar a la socie-: dad durante —►a) su consütución (control de legalidad del acto constitutivo); b) funcionamiento-, c) disolución-, y d) liquidación.
4) Denominación social deberá contener ;en su denominación social la expresión "socie dad anónima unipersonal", su abreviatura o la sigla "S.A.U. ’’ (conf. art. 164).
En todas las demás cuestiones, las sociedades anónimas unipersonales se rigen por las disposiciones de las "Sociedades Anónimas" (aris. 163 a 307, ley 19.550), ‘|!Síá|«ra!ezá;j|ürÍdicaíde^^
^
Declaración unilateral de voluntad.
1) Información que enumera el art, 11 (ley 19.550). 2) Debe formalizarse a través de un instrumento público (escritura pública). 3) Debe llevarse a cabo por “acto único". 4) En dicho acto constitutivo debe integrarse el total del capital social. 5) El tipo social elegido debe ser siempre el de “sociedad anónima”. 6) La sociedad unipersonal no puede ser constituida por otra sociedad unipersonal. * Antes de la Ley 27.290— ^ directorio de "al menos 3 directores ", y una sindicatura "cole giada en número impar”(conf. arís. 299, y arts. 255 y 284 previo a la reforma).
________________
e Después de la Ley 27.290 — Posibilidad de con tar con un directorio unipersonal-, y designar sólo un síndico titular y uno suplente (conf. arts, 299, y arts. 255 y 284 luego de la reforma).
10^^— el ente pasará a funcionar directamente como una “sociedad anónima unipersonal”, rigiéndose por sus disposiciones,
^ "socio único” deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará “de pleno derecho” en una SAU (conf. art. 94 bis). > 1) Causal de j~ por lo tanto el socio que queda (“socio único”) debe iniciar distintas disolución I el procedimiento liquidatorio. posturas doctrinarias >■ 2) Subsiste con 2 .• Se rige por las nonnas de la Sección IV, un solo socio 1 aosturas c* Se rige por las normas de SC o SRL (s/ el caso).
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CAPITULO XXII SOCIEDADES CON PARTICIPACION DEL ESTADO I ntroducción.-
Dedicaremos este capítulo al análisis de aquellas sociedades en las que el Esta do tiene algún tipo de participación. Se trata de las siguientes sociedades: 1) Sociedades anónimas con participación estatal mayoritana. 2) Sociedades de economía mixta. 3) Sociedades del Estado. A continuación, analizaremos a cada una de ellas por separado. SOCIEDADES ANÓNIMAS CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARÍA
CONCEPTO.-
Las Sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria son aque llas en que el Estado, en cualquiera de sus formas, es propietario de acciones que representen por lo menos el 51% del capital social, y que sean suficientes para pre valecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Cuando decimos "e/ Estado, en cualquiera de sus formas**, nos estamos refi riendo a que pueden participar de esta clase de sociedades el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales autorizados, u otras sociedades con participación estatal mayoritaria (art. 308). R equisitos de tipicida»,-
Esta clase de sociedad está caracterizada por la presencia de 2 requisitos: a) Que el Estado tenga una participación de -al menos- 51% del capital social. b) Que el Estado cuente con los votos suficientes para prevalecer en las asam bleas ordinarias y extraordinarias. Si a lg u n o d e e s to s 2 r e q u is ito s s e v e a lte ra d o , d e ja r á n d e a p lic a r s e la s n o r m a s p r e v is ta s p a r a e s ta c la s e d e s o c ie d a d e s
(arts. 308 a 312).
P articipación estatal posterior.-
Quedan comprendidas en este régimen aquellas sociedades anónimas en las que, con posterioridad al contrato de constitución, se reúnan los requisitos señala dos en el punto anterior. Sin embargo, para que se le aplique dicho régimen {arts. 308 a 312), será necesario: - Que una Asamblea, especialmente convocada, así lo deterrnine. - Que ningún accionista se oponga expresamente a dicha decisión.
p o l í t i c a d e p r e c i o s p a r a ESTUDIANTES: EDITÜRÍ/\L ES'ÍUDIO SE COMPROMETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PREQO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES, N O A FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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N ormas apucablks.-
Esta clase de sociedades son un subtipo de las sociedades anónimas. Es por ello que se le aplican las mismas normas. Sin embargo, debemos tener en cuenta las siguientes excepciones: 1) Incompatibilidades de directores v síndicos: en estas sociedades no rige la incompatibilidad del art. 264 inc. 4, que prohíbe ser director o síndico a los fu n cionarios de la istración pública cuyo desempeño se relacione con el ob je to de la sociedad (art. 310).
2) Representación de la minoría: el estatuto puede otorgar a la minoría el dere cho a designar uno o más directores y uno o m ás síndicos (ait. 3n), 3) Representación del capital privado: cuando las acciones de capital privado (capital no estatal) alcancen el 20% del capital social, tendrán representación propor cional en el Directorio, y elegirán por lo menos un síndico. No rige el voto acumu lativo. Por eí: sí hay 10 directores, los “accionistas privados” podrán elegir a 2 de ellos y a 1 síndico. 4) Remuneraciones: no se aplica para los directores (ni para los consejeros) el lími te a la remuneración previsto en el art. 261. SOCIEDADES DE ECONOM ÍA MIXTA
CONCEPTO.-
Las Sociedades de economía mixta son aquellas que están formadas por el Estado y por capitales privados, para la explotación de empresas que tengan por fi nalidad la satisfacción de necesidades de orden colectivo, o la implantación, el fo mento o el desarrollo de actividades económicas. (Dec-ley 15.349/46, art. i). En esta ciase de sociedades, la participación estatal puede provenir del Esta do Nacional, los Estados provinciales, las municipalidades o las entidades i nistrativas autárquicas. R égimen legal.-
Estas sociedades se rigen por el Decreto-Ley 15.349/46, ratificado por la Ley 12,962. Supletoriamente se les aplica el régimen de la Ley 19.550 (en especial lo re ferente a la sociedad anónima), siempre que no contradiga a las disposiciones del decre to-ley. (conf. art. 389 de la Ley 19.550). F orma jurídíca .-
La sociedad de economía mixta puede adoptar la forma de persona de derecho público, o de derecho privado. ¿De qué depende la adopción de una u otra? De la finalidad que se haya propuesto en su constitución (art. 2). Por eiempio: si tiene por finalidad la satisfacción de necesidades de orden público, será una p e r si su finalidad es ejercer una actividad económica, se tratará de
sona de derecho público. En cambio, una p erso n a de derecho privado.
FO TO CO PIA R E S T E E S D E L IT O . A LOS INFEL\CTORES LES CORRESPONDEN LíVS PENAS DEL ART 17? Df.-T. CÓDIGO PENAL U.723 de PROPIEDAD INTELECniAL)
G uía
de
E studio ; S ociedades
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D irectorio v S inbicatura.-
EI presidente de la sociedad, el síndico (o síndicos), y al menos un tercio de los directores serán nombrados por la istración pública (Estado), debiendo ser argentinos nativos (art. 7). Los demás directores serán designados por los ^^accio nistas particulares*^ D erecho de veto.-
E1 presidente de la sociedad tiene la facultad de vetar las resoluciones del Di rectorio o de \d. Asamblea de accionistas, cuando éstas fueran contrarias al Decre to-ley 15.349/46, o a la ley o estatuto creador de la sociedad; o puedan comprome ter los intereses del Estado vinculados a la sociedad (art. 8). En ausencia del presidente, esta facultad puede ser ejercida por cualquiera de los directores designados por la istración pública, A portes.-
Tanto el Estado como los accionistas particulares deberán contribuir a formar el capital social. Lo harán en la proporción que acuerden (art. 5). Los aportes del Estado podrán consistir en cualquier clase de aportación, y en especial las siguientes: a) Concesión de privilegios de exclusividad o monopolio, exención de im puestos, protección fiscal, compensación de riesgos, garantías de interés al capital invertido por los particulares; b) Primas, subvenciones, y aportes tecnológicos; c) Anticipos financieros; d) Aportes de carácter patrimonial, en dinero, en títulos públicos o en especie, concesión de bienes en usufimcto. R esponsabilidad del E stado.-
El Estado limita su responsabilidad a los aportes efectuados; y no responde por los actos del presidente, directores o síndicos designados por é l D isolución.-
La sociedad de economía mixta se disuelve por las mismas causales previstas en la Ley 19.550 (enumeradas en su art, 94), incluso por quiebra. SOCIEDADES DFX ESTADO
CONCEPTO.-
Las Sociedades del Estado son aquellas consituidas por el Estado, con exclu sión de toda participación de capitales privados, para desarrollar actividades de ca rácter industrial y comercial o explotar servicios públicos. (Ley 20,705, art. 1). Estas sociedades pueden ser constituidas por: el Estado Nacional, los Esta dos provinciales, los municipios, los organismos estatales autorizados para ello, u otras sociedades del Estado. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDUORIAI. ESTUDIO SE COMPROMETE A M.\NTENER K T E UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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R égimen legal.-
Las Sociedades del Estado están regidas por la Ley 20.705, del año 1974. C aracterísticas füwdamentales.-
Estas sociedades presentan las siguientes características: 1) Unipersonalidad o Pluripersonalidad: las sociedades del Estado pueden es tar constituidas por un solo sujeto estatal ("unipersonalidad^*). Por ei: una sociedad cons tituida exclusivamente por el Estado Nacional
Sin embargo, nada impide que sean constituidas por más de un sujeto estatal Porei: una sociedad constituida por la Provincia de Buenos Aires y la Ciu dad Autónoma de Buenos Aires, ("p lu rip erso n a lid a d * * ).
2) Prohibición de incorporar capitales privados: estas sociedades no pueden, bajo ninguna modalidad, incorporar capitales privados. Por et: una sociedad del estado no puede convertirse en "sociedad a n ó n im a con participación es ya que ésto implicaría itir "accionistas privados”.
tatal mayoritaria**,
3) Objeto: estas sociedades deben tener como objeto "desarrollar actividades de carácter comercial^ o "explotar servicios públicos**. 4) Constitución v funcionamiento: las sociedades del Estado se rigen, respec to a su constitución y funcionamiento, por las normas de las Sociedades Anónimas en todo lo que resulten compatibles con la Ley 20.705. 5) Negociabilidad de acciones: los “certificados nominativos” (acciones) de la sociedad sólo pueden ser negociados entre sujetos estatales.
6) Incompatibilidades para directores: los directores de estas sociedades es tán sometidos al mismo régimen que los directores de las "sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria** (es decir que rigen para ellos las incompatibilidades del arí. 264, excepto la de! inc. 4).
7) Inapticabilidad de determinadas leves: a estas sociedades no se les aplican las leyes de contabilidad, de obras públicas, ni de procedimiento istrativo. Así, se logra alejarlas de las "trabas burocráticas que tendrían que afrontar si ac tuaran como empresas públicas** (conf. Vanasco). 8) Quiebra v Liquidación: las sociedades del Estado no pueden ser declara das en quiebra', y para decretar su liquidación, será necesario que una ley lo au torice (Ley 20.705, art. 5). A claración final.-
Como ya sabemos, los **tipos societarios** son seis: 1) sociedad colectiva; 2) so ciedad en comandita simple; 3) sociedad de capital e industria; 4) sociedad de respon sabilidad limitada; 5) sociedad anónima; y 6) sociedad en comandita por acciones. Por lo tanto, debe quedar claro que las sociedades analizadas en este capí tulo no constituyen “tipos societarios”. La doctrina suele referirse a ellas como "sub-tipos societarios**. FO T O C O PIA R E S T E L.„^RO ES D ELIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L/\S PENAS DEL ART 172 DE’ . C Ó T ílG O PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
H
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S íntesis G ráfica
SOCIEDADES CON PARTICIPACION DEL ESTADO Son aquellas sociedades en que el Estado, en cualquiera de formas, es propietario de acciones que representen por lo 1 menos cl 51% del Capital sociaí, y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. a) Que el Estado tenga una participación de -al menos- 51% del capital social. pRegüisítos de tipld^ád b) Que el Estado cuente con los votos suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. ... en este . . régimen .. i, t,. Ursa Asamblea, especialmente Quedan comprendidas aquellas SA.,en //Á1-convocada, , asi.,lo determine; . ^ y ': Participación ^ t las que, con postenondad al contrato de constitución,/j. Accionista se oponga ^estatal posterior se reúnan los "requisitos de tipicidad"; siempre que expresamente a dicha decisión 1) Incompatibilidades de directores v síndicos A estas sociedades se le aplican las nor Normas 2) Representación de la minoría mas sobre Sociedades Anónimas, con ex ■3) Representación del capital privado íapUcables cepciones en las simientes cuestiones: ■4) Remuneraciones
R^imenÁ. . legal r jForma ^ jurídica . Diréctoríoy;
Sindicatura
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Rerecho devétñ
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(Aportes'^)---
Son aquellas sociedades que están formadas por el Estado y por capitales privados, para la explotación de empresas que tengan por finalidad la (Concepto ) satisfacción de necesidades de orden colectivo, o la implantación, el fomento o el desarrollo de actividades económicas. Decreto-Ley 15.349/46, ratificado por Ley 12,962, Supletoriamente se les aplica el régimen de la Ley 19.550 (en especial lo referente a la sociedad anónima). La sociedad de economía mixta puede adoptar la forma de persona de derecho público^ o de derecho privada (según su finalidad). El presidente de la sociedad, el síndico, y a! menos un tercio de los directores serán nombrados por la inistración pública (debiendo ser argentinos nativos). Los demás directores serán designados por los "accionistasparticulares". El presidente de la sociedad tiene ía facultad de vetar las resoluciones del Directorio o de la A sam blea (cuando fueran contrarias al Decreto-ley 15.349/46, o a la ley o estatuto creador de la sociedad; o puedan comprometer los intereses del Estado vinculados a la sociedad). El Estado y los accionistas particulares deben contribuir a formar el capital social, en la proporción que acuerden (los aportes del Estado pueden consistir en cualquier clase de aportación). ^
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I Estado limita su responsabilidad a los aportes efectuados; y no responde por los [ actos del presidente, directores o síndicos designados por él.
a iM _ _____ ^ Son aquellas sociedades consituidas por el Estado, con exclusión de toda (Concepto ] ^ participación de capitales privados, para desarrollar actividades de carácter ' industrial y comercial o explotar servicios públicos. iGaracterísticasfHndaiñentáIe¿ 4
(;í^gl^m legal;(f
Ley 20.705 (año 1974).
1) llnipersonalidad o Plurioersonalidad (pueden estar constituidas por uno o más sujetos estatales). ■2) Erohihición de incorporar capitales privados (no pueden incorporar capitales privados), 3) Qb)eto (debe ser "desarrollar actividades de carácter comercial" o "explotar servicios públicos"). ■4) Constitución v funcionamiento (se rigen por las normas de las SA) ~5)Nseociabilidad de acciones: ("certificados nominativos" de la sociedad sólo negociables entre sujetos estatales). ~6)Incompatibilidades para directores (= directores de "SA con participación estatal mayoritaria''). T)Inaplicahilidad de determinadas leves (leyes de contabilidad, obras públicas y procedimiento istrativo). Quiebra v Liquidación fno pueden ser declaradas en quiebra-, y para decretar su liquidación, es necesario que una ley lo autorice).
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CAPITULO XXIII SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES CONCEPTO.-
La Sociedad en Comandita por Acciones puede ser definida como “aquella so ciedad en la que coexisten dos categorías de socios, los comanditados y los co manditarios, cuyos derechos y obligaciones son bien diferenciados, y en la cual el capital comanditario está representado por acciones, ” Aspectos fundamentales (requisitos tipificantes).Las características fundamentales r r e q u m m tipificantes’^) de la Sociedad en Co mandita por Acciones son: 1) Coexistencia de 2 categorías socios; a) Los socios comanditados, que responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, es decir en forma ilimitada, soli daría y subsidiaria (art. 315). b) Los socios comanditarios, que responden en forma limitada por las obli gaciones sociales, ya que limitan su responsabilidad al capital que suscri ben. Sólo responden con el capital que se obligaron a aportar. 2) El “capital comanditado” (capital aportado por los socios comanditados) está repre sentado por partes de interés: mientras que el “capital comanditario” (capital apor tado por los socios comanditarios) está representado por acciones. 3) Este tipo de sociedad tiene un régimen de istración propio, como veremos más adelante. Normativa aplicable,La Sociedad en Comandita por Acciones se encuentra regulada por los Arts. 315 a 324 de la Ley 19.550. Sin peijuicio de ello, el Art. 316 establece que este tipo de sociedades “están su jetas a las normas de la sociedad anónima, salvo disposición contraria en esta sección”. Finalmente, el Art. 324 indica que “supletoriamente, y sin perjuicio de lo dispues to en los arts, 31Sy 316” se aplican a este tipo de sociedades las normas sobre socie dad en comandita simóle. Por lo tanto: a) En primer lugar se aplican las normas que regulan específicamente a este tipo de sociedad (arts. 315a 324); fo) En segundo lugar, se aplican las normas que regulan a la sociedad anónima, en la medida que sean compatibles con los arts. 315a 324. Porei: requisitos de consti tución, funcionamiento de las asambleas, régimen de las acciones, etc. POLÍTICA D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORLU. ESTUDIO SE COMPROMETE A M/WrENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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c) Por último, y sólo en form a supletoria, deben aplicarse las normas sobre sociedad en comandita simple. Por ei: se aplican aquellos artículos referidos a las obligacio nes de los socios comanditados. C onstitución."
En cuanto a los requisitos o “formalidades”de constitución, rigen las normas sobre sociedad anónima. Por ei: acto constitutivo o estatuto por instrumento público (art. 165); requisitos previstos en el art. 166; presentación del contrato constitutivo ante la autoridad de control y ante el juez de registro (art, 167); etc. (Ver “modelo de constitución de sociedad en comandita por acciones” en L e y de Sociedades con C uadros y M odelos, de Editorial Estudio). N ombre social.-
Puede actuar bajo denominación social o razón social: a) Denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las palabras “Sociedad en Comandita por Acciones”, su abreviatura {"Soc. Comand. p o r A c c .’\ o la sigla “S. C.A. Por ei: “El Girasol Sociedad en Comandita por Acciones”, ó' “El Girasol Soc. Comand, por Acc.”, o “El Girasol S.C.A.”.
b) Razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios comandi tados. Si no figuran los nombres de todos los socios comanditados, deberá comple tarse con las palabras y compañía " o su abreviatura. Porej: "Rodríguez, Lóppz y com pañía”, o “Rodríguez, López y cía”, etc.
La omisión de estos recaudos, hará responsable en forma ilimitada y solidaría al (junto con la sociedad) por las actos así celebrados (art. 317). A dministracíón.”
La Sociedad en Comandita por Acciones presenta un régimen de istra ción propio, regulado en losArts. 318 a 320. Como veremos a continuación, es to talmente distinto al régimen de istración de la sociedad anónima, y presenta algunas similitudes con el de la sociedad en comandita simple. Composición.- La istración puede ser unipersonal o plural; y deberá ser ejercida por socios comanditados o por terceros. Los es son ele gidos en las reuniones de socios (asambleas), por mayoría de votos. Ei socio comanditario no puede ejercer la istración de la sociedad. Si lo hiciere, será responsable ilimitada y solidariamente por los actos realizados. Duración.- Los es durarán en sus cargos el tiempo que fije el es tatuto. ya que no rigen las limitaciones del art. 257. Remoción de es.- En este tipo de sociedad, la remoción de los es se ajusta a las siguientes reglas: 1) El puede ser removido por decisión de la mayoría en cual quier momento y sin necesidad de invocarjusta causa, siempre que el estatuto no establezca lo contrario. FOTOCOPÍAR ESTS 'LTbi^O ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEE. ART, 172 LV'I. CÓÜ'GO PEN^U. (LEY 11,733de PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía de E studio: S ociedades
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2) Cuando el estatuto requiera la invocación de justa causa para la remoción, y el niegue su existencia, se necesitará de una sentencia judicial de remoción. Hasta ese entonces el permanecerá en su cargo (salvo que los demás socios pidan su separación provisional y la designación de un “interventor judicial”)'
3) Cualquier socio comanditario puede pedir la remoción judicial del is trador, cuando exista justa causa. Para ello, necesitará representar -al menos- el 5 % del capital. 4) El socio comanditado removido de la istración tendrá derecho a reti rarse de la sociedad^ o a transformarse en socio comanditario, 5) Los socios disconformes con la remoción del tendrán dere cho de receso, siempre que la designación de ese haya sido condi ción expresa para la constitución de la sociedad. Acefalía de la istración.- El Art. 320 contempla el caso de que la i nistración no pueda funcionar, por producirse una acefalía total en ella. Por ei: muerte, incompatibilidad, o ausencia del único (cuando la istración sea u nipersonal) o de todos los es (cuando la istración sea plural).
En dicho caso, la istración deberá ser reorganizada en el plazo de 3 meses. Durante ese período, podrá actuar un provisorio (nombrado por el síndico), a fin de cumplir con los actos ordinarios de istración. El provisorio podrá actuar con terceros (por ej: celebrar contratos), pero deberá aclarar a éstos su calidad de “ provisorio * Si aclara su calidad de “provisorio” responderá en forma limitada por los actos celebrados, * En caso contrario, responderá en forma ilimitada y solidaria. Sí vence el plazo de 3 meses sin que la sociedad designe es de finitivos, entonces entrará en disolución.
Asambleas (reuniones de socios).Partícipes.- Las Asambleas (o reuniones d e so c io s) se celebran con los socios de ambas categorías: es decir comanditados y comanditarios. Cómputo de quorum y votos.- A los efectos de computar el quorum y ios yot tos, las partes de interés de los socios comanditados se considerarán divididas en fracciones del mismo valor de las acciones (art. 321). Etemplo: el capital cié los socios comanditarios está dividido en acciones de $ 100, y cada una de ellas otorga un voto. Por lo tanto, para determinar la cantidad de votos que le corresponde a ua socio : comanditado cuya parte de interés es de $ 2500, deberá dividirse ese monto por íOO. En este caso, e! socio comanditado tendrá 25 votos.
El art. 321 agrega, en su parte final, que “cualquier cantidad menor no se compu tará a ninguno de esos efectos S igu ien d o c o n el e je m p lo : a q u el so cio c o m a n d itad o c u y a p a rte de interés sea de $ 95 (cantidad m eno r al v a lo r d e u n a acc io n e s) n o te n d rá n in g ú n v o to , y su p a rte no se te n d rá en c u e n ta al m o m e n to de co m p u ta r el q u ó ru m .
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E ditorial E studio
Prohibiciones a los socios es.- En las Asambleas, el socio ad ministrador tiene voz, pero no tiene voto. Será nula cualquier cláusula que esta blezca lo contrario para la deliberación de los asuntos enumerados en el art. 322. Esos asuntos son; a) Elección y remoción del síndico; b) Aprobación de la gestión de los es y síndicos; o la delibera ción sobre su responsabilidad; c) La remoción del (o es). Por ei: si el estatuto incluyera una cláusula que habilita al socio a votar en la elec ción de! síndico, dicha cláusula será nula. C esión de la parte de los socios comanditados.-
La cesión de la parte social del socio comanditado (parte de interés) debe ser aprobada por Asamblea Extraordinaria (art. 323), ¿A qué se debe esta exigencia? Se debe a la importancia que revisten las ca racterísticas personales de esta clase de socios al momento de constituirse la so ciedad (o al momento de ser elegidos). R educción a uno del número de socios.E1 nuevo art. 94 bis (incorporado por la reforma de la Ley 26.994), introdujo una nove
dosa “solución” para el caso de aquella sociedad en comandita por acciones en la que se reduzca a uno el número de socios (ya sea por muerte, exclusión, etc. del otro socio): Art. 94 bis (Ley 19.550).- R e d u c c i ó n a u n o d e l n ú m e r o d e so c io s. L a r e d u c c ió n a u n o d e l n ú m e ro d e s o c io s n o e s c a u s a l d e d iso lu c ió n , im p o n ie n d o la tr a n s fo r m a c ió n d e p le n o d e r e c h o d e la s s o c ie d a d e s e n c o m a n d ita , s im p le o p o r a c c io n e s , y d e c a p ita l e in d u stria , en s o c ie d a d a n ó n im a u n ip e r so n a l, s i n o s e d e c id ie r a o tr a s o lu c ió n e n e l té r m i n o d e T R E S (3) m e s e s . "
Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los si guientes: a) El socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros socios en el término de 3 meses. b) Si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará “de ple no derecho” en una sociedad anónima unipersonal. Vale recordar que, previo a la reforma de la Ley 26.994, al excluirse un socio en una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para incorporar a otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad.
FO T O C O PÍA R E S T E L .iíR O E S D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17? DHL CÓDIGO PENAL
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S íntesis G ráfica s o .c í e 0A0'';e n | | | Concepto
m m A C G i o N iL s
La Sociedad en Comandita por Acciones es
"aquella sociedad en la que coexisten dos categorías de socios, los com anditados y los comanditarlos, cuyos derechos y obligaciones son bien diferenciados, y en la cual el capital comanditario está representado p o r acciones."
l^spectO S,-’ 1) Coexistencia de 2 categorias de socios; a) Los socios comanditados, qae responden por ias idameot^és obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva (resp. Üimitada, solidaria y subsidiaria); y b) Los socios comanditarios, que responden en forma limitada por las obliga ciones socialeSt ya que limitan su responsabilidad al capital que suscriben. 2) El "capital comanditado" está representado por partes de interés: mientras que el "capital comanditario" está representado por acciones. 3) Régimen de istración propio.
"^|_apBcable
* En primer lugar: A rts. 315 a 324 de la Ley 19.550. * En segundo lugar: normas que regulan a la sociedad anónima. * Por último: normas sobre sociedad en com andita
ilíoíisíiííipióji-
En cuanto a los requisitos o "form alidades" de constitución, rigen las normas sobre SA,
Iljfíórmatíva:
Nombre social
Puede actuar bajo: * a) D enominación social, nombre de fantasía, integrado con las palabras "Sociedad en Comandita p o r Acciones", su abreviatura, o la sigla " S . C . Á . o b) RarAn social: se compone con el nombre o nombres de los socios comanditados.
^ istración puede ser unipersonal o plural; y deberá ser ejercida por socios comanditados o por íerceros.Los es son elegidos en las reuniones de socios, por mayoría de votos. [ Los es durarán en sus cargos el tiempo que fiie el estatuto.
^mihístrácíón .......
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L
Ik:
1) El puede ser removido p o r decisión de la mayoría en cMÚqaitT m om entú y sin necesidad de invocar Justa causa. 2) Si el estatuto requiere la invocación deju sta causa, y el niega su existencia, se necesitará de una sentencia judicial de remoción. 3) Cualquier socio comanditario ('que represente, al menos, el 5% del capital) puede pedir la remociónjudicial del , cuando existaJusta causa. 4) El socio comanditado removido de la istración tendrá derecho a reti rarse de la sociedad, o a transform arse en socio comanditario. 5) Los socios di.sconfofmes tendrán derecho de receso (cuando la designación de e.sesírador haya sido condición expresa para ia constitución de la sociedad). Si se produce acefalía total en la istración, ésta deberá ser reorganizada en el plazo de 3 meses, bajo pena de entrar en disolución. Durante ese período, podrá actuar un inistrador provisorio (aclarando su calidad de "provisorio").
: Asambleas
tiiiil
Las Asambleas se celebran con los socios de ambas categorías. A los efectos de computar el quórum y los votos, las partes de interés de ios socios comanditados se considerarán divididas en fracciones del m ism o valor de las acciones. "C ualquier cantidad m enor no se computará a ninguno de esos efectos (conf, Art, 321).
En las Avsambleas, el socio tiene voz, pero no tiene voto. Será nula cualquier cláusula que establezca lo contrarío, para la deliberación de siguientes asuntos: a) Elección y remoción del síndico; b) Aprobación de la gestión de los es y síndicos; o la deliberación sobre su responsabilidad; y c) La remoción del . ||CiKi¿n dé la ' Ipparte'dé los licomaíidítadós
La cesión de la parte .social del socio comanditado ("parte de interés") debe ser aprobada por Asamblea Extraordinaria. ¿A q ué se debe esta exigencia? Se debe a la importancia que revisten Iss características personales de esta clase de socios.
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CAPITULO XXIV SOCIEDADES COOPERATIVAS Y SOCIEDADES DE GARANTÍA RECÍPROCA SOCIEDADES COOPERATIVAS
G eneralibades.-
Concepto.” Las cooperativas son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua de sus asociados, para organizar y prestar servicios. Por ej: un grupo de artesanos forma una cooperativa, con la finalidad de adquirir al por mayor los materiales que necesitan, y luego distribuirlos entre ellos.
Régimen legal.Las cooperativas tienen un régimerv legal propio, establecido por la Ley 20.337 {*%ey de Cooperativas*^, del año 1973. Supletoriamente, se le aplican las normas sobre sociedades anónimas (Ley 19.550, arts. 163 a 307) en todo lo que sean compatibles (conf. art. l!8 Ley 20.337). Caracteres (requisitos tipifícantes).De acuerdo al Art. 2 de la Ley 20.337, las cooperativas presentan las siguien tes características o **requisitos tipificantes”: 1) Esfuerzo propio y ayuda mutua de sus asociados. 2) Inexistencia de fin de lucro. 3) Capital variable e ilimitado. 4) Número ilimitado de asociados, 5) Duración ilimitada. 6) Organización democrática (a cada asociado le corresponde un voto). 7) Libre (para los interesados en integrarlas). 8) Responsabilidad limitada, 9) Distribución de excedentes en proporción al uso. 10) Reservas irrepartibles. Acto cooperativo.- El “acto cooperativo” es aquella actividad que se con creta en la prestación de servicios, por parte de la cooperativa, a fin de satisfa cer necesidades individuales similares de sus asociados miras al bien par ticular de todos ellos y, por extensión, al bien de la comunidad”{cont Giustozzi). C lasieicación.-
Las cooperativas pueden clasificarse desde 2 puntos de vista: 1) Por los servi cios que prestan, y 2) Por su nivel de organización. 1) Por los servicios que prestan, las cooperativas pueden ser: P O Ü T IC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTODIO SE COMPROMEIE A MANTENER ESTE LÍBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PASA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
E ditorial E studio
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a) Cooperativas de distribución: son aquellas que se organizan para adquirir (al por mayor) los artículos o productos que necesitan sus asociados, para luego distribuirlos entre éstos. A su vez, se subdividen en: - Cooperativas de consumo: son aquellas que adquieren y distribuyen en tre sus asociados artículos de consumo, o uso personal y familiar (por ej: co mestibles, ropa, medicamentos, electrodomésticos, etc).
- Cooperativas de provisión: son aquellas que adquieren y distribuyen entre sus asociados elementos indispensables para el desarrollo de sus acti vidades, agrupando a sus integrantes de acuerdo a su oficio o profesión (por ej: elementos para artesanos, comerciantes, médicos, etc).
- Cooperativas de provisión de servicios: son aquellas que brindan a sus asociados determinados servicios (por ej: cooperativas de seguros, de créditos, de vi vienda, de servicios sanitarios, etc.)
b) Cooperativas de colocación de la producción: son aquellas que se orga nizan para colocar los productos de sus asociados. Su finalidad es conseguir mercados, y obtener mejores precios para dichos productos. ■ c) Cooperativas de trabajo: son aquellas constituidas por grupos de traba jadores, de cualquier actividad, con la finalidad de tener una fuente perma nente de trabajo. 2) Por su nivel de organización, las cooperativas pueden ser: a) De primer arado: son aquellas constituidas por personas físicas o jurídi cas (por ej: cooperativas organizadas por artesanos, comerciantes, trabajadores, empresas, etc). b) De sepundo prado: son aquellas constituidas por distintas cooperativas de primer grado. Su finalidad es organizar servicios comunes para las coo perativas que las integran. Se las denomina ^^cooperativa de cooperativas*^ **Ugas*\ ^uniones**, o ^‘federaciones de cooperativas**. c) tercer sradot son aquellas constituidas por dos o más ‘federaciones de cooperativas ” (cooperativas de segundo grado). Se las denomina “Confedera ciones de cooperativas**. El acto a través del cual se agrupan dos o más cooperativas se denomina “In tegración cooperativa”. En todos los casos, esta decisión puede ser adoptada por el Consejo de istración de cada cooperativa, con la aprobación de su res pectiva Asamblea de asociados. Co OPERATIVAS.Teniendo en cuenta los fines “mutuaíísticos” de las cooperativas, siempre se puso en duda su “carácter mercantil**. Hoy en día esta discusión doctrinaria ha perdido todo tipo de sentido, debido a la derogación del Código Civil y del Código de Comercio, y su unificación en un mismo cuerpo legal; el Código Civil y Comercial de la Nación. Este nuevo Código les reconoce el carácter de “personas Jurídicas privadas” (art. 148, inc. COMERCrALIDAD DE LAS
FO T O C O P IA S e s t e e s d e l i t o , a l o s nssFK/VcroRriS les c o r r e s p o n d e n LAS PENAS DEL ART 172 DKL C6'>“'rCO PENAL (LEY 11J23 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía de E studio; S ociedades
257
g), siéndoles aplicables los arts. 145 a 167 de dicho ordenamiento, y los artícu los referidos a “contabilidad y estados contables” de las personas jurídicas pri vadas (arts, 320 y ss.). C onstitución."
Formalidades de constitución.- Las cooperativas se constituyen por acto úniCQ y por instrumento público o privado, el cual debe ser suscripto por todos los fundadores, junto con sus datos (nombre, apellido, domicilio, estado civil y número de docu mento de cada uno de ellos).
Este instrumento debe presentarse, para su inscripción, ante el Instituto N ació-' nal de Acción Cooperativa y M utual (iNACyM), junto con una constancia de depó sito del 20% del capital suscripto. Dicho organismo será el encargado de autorizar el funcionamiento de la coo perativa, y de inscribirla en el registro correspondiente. El estatuto." El estatuto debe contener los siguientes requisitos: 1) Denominación y domicilio de la cooperativa. 2) Designación precisa del objeto social. 3) Valor de las cuotas sociales, expresado en moneda argentina. 4) Organización de la istración, fiscalización, y régimen de asambleas. 5) Reglas para distribuir los excedentes, y para soportar las pérdidas. 6) Condiciones de ingreso, retiro y exclusión de los asociados. 7) Cláusulas para establecer los derechos y obligaciones de los asociados. 8) Cláusulas referidas a la disolución y liquidación. Los asociados." Pueden ser ‘^asociados** las siguientes personas: a) Cualquier persona física mayor de 18 años (los menores de 18 sólo pueden serlo por medio de sus representantes legales); b ) Cualquier otro sujeto de derecho (incluso las sociedades por acciones), siempre que cumplan con los requisitos exigidos por el estatuto; c) El Estado Nacional, las provincias, los municipios, los entes descentraliza dos y las empresas del Estado. Como regla general, el ingreso a las cooperativas es líbre (puede ser “asociado” quien lo desee). Sin embargo, el estatuto puede establecer determinadas condiciones, derivadas de su objeto social. Por ej: una cooperativa de trabajo puede poner como condición
(para aquel que quiera pertenecer a ella) ser una persona física.
Capital y Cuotas sociales.- El capital de las cooperativas está constituido por cuotas sociales indivisibles y de igual valor Las cuotas sociales deben constar en acciones representativas de una o más cuotas. - Cuando se aporta dinero en efectivo, debe integrarse al menos el 5% de las cuotas sociales al momento de ser suscriptas (y el resto dentro de ios 5 años). POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANÍTES: EDITORIAL ESTODÍO SE CO^ÍPROMETE A MfVNlBNBR ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDl/UNTES, N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL U B R O
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E ditorial E studio
- Cuando se aportan bienes no dineraríos susceptibles de ejecución forzada, las cuotas deben integrarse en su totalidad al momento de ser suscriptas. IVansferencia de las cuotas sociales.- Las cuotas sociales sólo pueden ser transferidas entre los asociados, y con acuerdo previo del Consejo de istra ción (en las condiciones que determine el estatuto). Acciones.- Las acciones que representan a las cuotas sociales deben ser nomi nativas. y no pueden ser divididas en ciases o categorías. El estatuto de la coope rativa debe establecer las formalidades de las acciones. CONTABltlDA» Y ESTADOS CONTABLES.Las cooperativas deben cumplir con lo dispuesto por los arts. 320 v ss. del Có digo Civil y Comercial (es decir que, entre otra cuestiones, deben llevar Libro Diario, y Libro de inventario y balances).
Además, deben llevar los siguientes libros: a) Libro de Registro de Asociados; b) Libro de Actas de Asambleas;
c) Libro de Actas de reuniones del consejo de istración; y d) Libro de Inform es de Auditoría,
Estos libros deben ser rubricados por el INACyM. En forma anual, la cooperativa también debe confeccionar: 1) Inventario, 1) Balance general, 3) Estado de resultados, 4) Memoria, y 5) Informes del síndi co y auditor. E xcedentes repartibles.A medida que va llevando a cabo sus actividades, la cooperativa genera “exce dentes repartibles^*. Son aquellos sobrantes que se generan a causa de la diferen cia entre el costo y el precio del servicio prestado a los asociados. Por ej: varios laboratorios forman una cooperativa, para fabricar jeringas y distribuirlas entre ellos a un precio de $ 1cadajeringa. Si el costo de cada jeringa es de $0,70 entonces el “excedente repartible” será de $0,30 por cada jeringa distribuida. Por lo tanto, si durante el ejercicio se distribuyeron 1000 je ringas, el “excedente repartible” será de $300.
El destino de los “excedentes repartibles” es el siguiente; a) 5% para reservas legales. b) 5% al fondo de acción asistencial y laboral (o estímulo del personal). c) 5% al fondo de educación y capacitación cooperativa. d) Una suma indeterminada, para pagar un interés a las cuotas sociales de los asociados. e) Una vez solventados los rubros anteriores, lo que queda del “excedente re partible” se distribuye entre los asociados. A este remanente se lo denomina “re torno”, y se lo distribuye entre los asociados en proporción a los servicios utili zados por cada uno. Siguiendo con eí ejemplo anterior: aquel laboratorio que haya solicitado más jeringas, percibirá un “retorno” más alto que el resto. POTOCOeXAR ESTE > m R O ES DELITO. A LOS INFRACTO RES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART V 2 DEL CÓDIGO PENAL (LEY 11,723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
G uía pe E studio: S ociebapes O rgano
de
G
o b ie r n o
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/ A s a m b l e a .-
En las cooperativas, el órgano de gobierno es la. Asamblea de asociados. Clases de asambleas.- Existen 2 clases de asambleas: a) Asambleas ordinarias: son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4 meses posteriores a la fecha de cierre del ejercicio, para evaluar los estados conta bles, y para elegir consejeros y síndicos (sin peijuicio de tratar también cualquier otro tema). b) Asambleas extraordinarias: son las que se realizan en cualquier otra épo ca del año, o las que (realizándose en la misma época que las ordinarias) no evalúan los es tados contables. Estas asambleas deben ser convocadas por el consejo de is tración, el sindico, o (ai menos) el 10% de los asociados. Facultades de la asamblea.- La asamblea tiene competencia exclusiva para tratar los siguientes temas: 1) Consideración de la memoria, balance general, estado de resultados, cua dros anexos, informes del síndicq y del auditor; 2) Distribución de excedentes; 3) Fusión o incorporación; 4) Disolución; 5) Cambio de objeto social; 6) Participación (en la cooperativa) de personas jurídicas públicas, entes des centralizados, o empresas del Estado; 7) Asociación con otras personas; 8) Remoción de consejeros y síndicos; 9) Aceptación de la renuncia de consejeros; 10) Exclusión de socios; y 11) Todas aquellas decisiones que el estatuto establezca que son de “competen cia exclusiva de la Asamblea”. Convocatoria y Orden del día.- Las asambleas deben ser convocadas con 15 días de anticipación. La convocatoria debe incluir el “orden del día”. Adopción de resoluciones.- Las resoluciones se adoptan por el rolo de la sim ple mayoría de quienes estén presentes en la asamblea (salvo para las decisiones de cam bio de objeto social, fusión, incorporación y disolución, para las cuales se necesitan 2/3 de los votos). O r g a n o d e A d m in is t r a c ió n / C o n s e jo .-
Características generales.- En las cooperativas, el órgano de istración es el consejo de istración; y presenta las siguientes características: a) Es un órgano necesario, pluripersonal, colegiado, y permanente. b) Sus integrantes { “co nsejeros”) son elegidos por la asamblea. c) Los consejeros no pueden ser menos de 3, y deben ser asociados. POLÍTICADE PRECIOS PARA ESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPROMETE A MANTENER este LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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d) La duración en el cargo de los consejeros no puede ser mayor a 3 ejercicios; pero son reelegióles. e) Los consejeros pueden hacer uso de los servicios cooperativos en igualdad de condiciones con los demás asociados. Funcionamiento del Consejo.- El Consejo debe reunirse, por los menos, una vez al mes. Sus reglas de funcionamiento deben ser fijadas en el Estatuto. El quorum para las reuniones del Consejo es de más de la mitad de los conse jeros; y las decisiones se adoptan por simple mayoría. Fundones del Consejo.- Las funciones del Consejo son; dirigir las operacio nes sociales (con los límites que fije el estatuto), y istrar la cooperativa para lograr el cumplimiento del objeto social Son “facultades implícitas^* del Consejo todas aquellas que no hayan sido re servadas expresamente a la Asamblea. Representación de la cooperativa.- La representación de la cooperativa le co rresponde al Presidente del Consejo de istración. Sin embargo, el estatu to puede autorizar la actuación de uno o más consejeros, a fin de representar a la entidad. En ambos supuestos, obligan a la cooperativa por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social (régimen idéntico ai de los representantes de socieda des-art, 58, Ley 19.5S0-).
Responsabilidad de los consejeros.- En este tema, rigen las normas referidas a responsabilidad de los Directores de Sociedad Anónima (arts. 59 y 274 a 279 de la Ley General de Sociedades). Remitimos al Capítulo XIX. Cuando una decisión del Consejo viole la ley, el estatuto o el reglamento, sólo quedarán eximidos de responsabilidad aquellos consejeros que prueben no haber participado en dicha reunión, o presenten la constancia (en acta) de su voto en con tra de dicha decisión (conf. art. 74, Ley 20.337). Remuneración de los consejeros.- La labor personal de los consejeros es re tribuida con una remuneración determinada por ía Asamblea. También se les de ben reconocer los gastos efectuados en el ejercicio de sus cargos (art. 67). Renuncia.- Aquel consejero que pretenda renunciar a su cargo, debe presen tar la renuncia ante el Consejo. El Consejo puede no aceptarla cuando con ella se perturbe el normal funcionamiento del órgano. En este último caso, el consejero deberá permanecer en su cargo hasta que la Asamblea se pronuncie. Remoción.- Los consejeros pueden ser removidos por resolución de la Asam blea, con o sin invocación de justa causa. Por su parte, cualquier asociado puede pedir la remoción con causa de uno o varios consejeros, a través de una acción judicial.
FO T O C O PIA R E S T E L ’ ".RO ES D ELIT O , A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 17Í DEL CÓDIGO PENAL
G uía de E studio: S ociedades F is c a l iz a c ió n P r iv a d a
y
F is c a l iz a c ió n E
261
sta ta l .-
Fiscalización Privada (o interna).- En las cooperativas, la fiscalización priva da está a cargo de uno o más síndicos, y de un servicio de auditoría. Los síndicos se encuentran sujetos al siguiente régimen: a) Deben ser asocia dos; b) Son elegidos y reraovibles por la asamblea; c) No pueden durar en el car go más de 3 ejercicios; d) Son reelegibles -si el estatuto lo autoriza-; e) No necesitan ningún título profesional Las íunciones de los síndicos están detalladas en el Art. 79 de la Ley 20.337. Podemos mencionar, a modo de ejemplo, las siguientes; 1) Examinar los libros y documentos de la cooperativa, a fin de fiscalizar la istración; 2) Facilitar a los asociados el ejercicio de sus derechos; 3) Vigilar las operaciones de liquida ción; 4) Velar para que el Consejo cumpla la ley, el estatuto, el reglamento y las resoluciones asamblearias; etc. El servicio de auditoría está a cargo de un contador público nacional, inscrip to en la matrícula respectiva. Las cooperativas deben contar con este servicio des de su constitución, y hasta que finalice su liquidación. La auditoría puede ser desempeñada por el síndico, siempre que éste posea el título de contador público nacional. Fiscalización Estatal (o pública).- Todas las cooperativas están sujetas a una fiscalización estatal general, a cargo de la autoridad de control (INACyM). Sin perjuicio de ello, determinadas cooperativas también están sujetas a una fiscalización estatal especial, debido a la actividad que realizan. Este tipo de fis calización está a cargo de distintas autoridades {^Autoridades coneedentes”), según la actividad realizada por la cooperativa. Por eí: para una cooperativa de seguros, la autoridad fiscalizadora será la Superintendencia de seguros; para un cooperativa financiera e! Banco Central; etc. D is o l u c ió n
y
L
iq u id a c ió n .-
Disolución.- Las causales de disolución de las cooperativas son: 1) Por decisión de la asamblea; 2) Por reducción del número de asociados por debajo del mínimo establecido (cuando ésto se prolongue durante más de 6 meses);
3) Por declaración en quiebra; 4) Por fusión o incorporación (en el caso de ia cooperativa absorbida); 5) Por retiro de la autorización para funcionar; 6) Cuando corresponda en virtud de otras disposiciones (por ej; las causales que es tablezcan en el estatuto, o las del Art. 94 de la Ley General de Sociedades).
Liquidación," Una vez disuelta la cooperativa, se procede a su liquidación (sal vo los casos de fusión o incorporación).
La liquidación está a cargo del Consejo de istración, salvo en determi nados supuestos (por ej: casos de liquidación forzada; o cuando el estatuto lo disponga; o cuando la asamblea designe otro u otros liquidadores; etc).
P O IJT ÍC A D E PRECIOS PARA ESTUDIANTES: tíDiTORJAi. ESTUDIO SE CÜ^ffRO^ÍETE A MANTENER ESTE UBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS IBSTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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E ditomal E studio
Durante el íter- liquidatorio, los liquidadores ejercen la representación de la cooperativa. Están habilitados para efectuar todos los actos necesarios tendientes a la realización del activo y cancelación del pasivo. Para ello, deben seguir las ins trucciones de la asamblea de asociados (en caso contrario, serán responsables por los daños y perjuicios ocasionados). D if e r e n c ia s c o n l a s S o c ie d a d e s d e l a L e y
19.550.-
Entre las Cooperativas y las Sociedades de la Ley 19.550, destacamos las si guientes diferencias: a) Las cooperativas tienen duración ilimitada; las sociedades de la Ley 19.550 tienen una duración limitada. b) En las cooperativas, la distribución del “retorno” se realiza en proporción a la utilización de los servicios de la cooperativa; en las sociedades la distribución de utilidades se realiza en la proporción que establezca el contrato social. c) En las cooperativas, las participaciones sociales (cuotas sociales) sólo pueden transmitirse entre asociados; en las sociedades también se pueden transmitir a ter ceros. d) En las cooperativas no existen diferentes ciases de asociados; en las socie dades sí pueden existir diferentes clases de socios. e) Las cooperativas deben inscribirse en el INACyM; las sociedades dfben ins cribirse en el Registro Público; í) Etcétera. SOCIEDADES DE GARANTÍA RECÍPRO CA
Concepto.- La sociedad de garantía recíproca es aquella **sociedad de carác ter mercantil, constituida con el único y exclusivo objeto de prestar garantías en favor de sus socios partícipes, para las operaciones que éstos realicen dentro del giro ordinario de sus empresas **(conf. Nissen). La creación de "‘"‘sociedades de garantía reciproca^* tiene por finalidad permi tir que las pequeñas y medianas empresas (PyMes) accedan al crédito, ya que de esta forma se crea una nueva entidad que garantiza, frente a bancos o entidades finan cieras, las obligaciones crediticias asumidas por aquellas. Ejemplo: una Pyme necesita dinero, por lo cual precisa pedir un crédito a un Banco. Pero en el Banco le piden una garantía como condición. Entonces, esa Pyme se junta con otras Pymes y con otras personas que estén dispuestas a aportar dinero, a fin de constituir una Sociedad de Garantía Recípro ca. De esta forma, será dicha sociedad la que garantice el pago de los créditos obtenidos por las Pymes.
Régimen legal aplicable.- Las Sociedades de Garantía Recíproca se encuen tran reguladas en la Ley 24.467 (ley que tiene por objetivo estimular el crecimiento de las PyMes), a partir de su art. 32. En forma supletoria se le aplican las normas de la Ley 19.550, en particular las normas referidas a las sociedades anónimas. FOTOCOPIAR ESTE L..^aO ES DELITO. ALOSINFRACTORES LESCORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 1Ti DEL CÓOIGO PENAL{LEY11.723dé PROPIEDADINTELECTUAL)
G uía de E studio: S ociedades
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Requisitos tipificantes." Las características fundamentales (o ‘’requisUos tipifi cantes'') de las Sociedades de Garantía Recíproca son las siguientes:
1) Dos categorías de socios: se constituyen con 2 tipos de socios: a) Socios partícipes: son los únicos que pueden ser beneficiados por las garantías prestadas por la sociedad. Solamente pueden ser “socios partíci pes” las pequeñas y medianas empresas (PyMes), sean éstas personas fí sicas o jurídicas. b) Socios protectores: son aquellas personas (físicas o jurídicas, púbiicas o privadas, nacionales o extranjeras) que realizan aportes al capital social y al fondo de ries go, y que tienen derecho a las utilidades de la sociedad. Estos socios no pue den ser beneficiados por las garantías de la sociedad. Vale aclarar que una misma persona no puede ser, a la vez, socio partícipe y so cio protector (ya que las 2 calidades de socios son incompatibles entre si). 2) Objeto social exclusivo: estas sociedades tienen por único objeto otorgar garantías a sus socios partícipes, por préstamos que les conceden terceros. Fuera de ésto, la SGR sólo podrá brindar asesoramiento técnico, económico y financie ro a sus socios. 3) Necesidad de un fondo de riesoo: la SGR debe constituir un fondo de ries go, que integrará su patrimonio. Este fondo está destinado a que la SGR responda por los créditos garantizados. Eso sucederá cuando los socios partícipes que ob tuvieron el préstamo (y la garantía de la sociedad) omitan cumplir con las obligaciones contraídas firente al tercero que les prestó el dinero.
4) Existencia de un mínimo de socios partícipes: para su constitución (y durante sus primeros 5 años), la SGR necesita un mínimo de 120 socios partícipes.
5) Aportes en ¿Uñero efectivo: el capital social de la SGR se integra con el aporte de todos sus socios, el cual debe consistir exclusivamente en dinero en efec tivo. El capital social está representado por acciones ordinarias nominativas. Estas deben ser todas de igual valor y otorgar la misma cantidad de votos. 6) C a p ita l so c ia í va ria b le: las SGR tienen un capital social variable, a fin de permitir el ingreso permanente de nuevos socios. Requisitos de constitución.- Las SGR se constituyen por instrumento públi co. Este debe contener los requisitos exigidos por el Art. 11 de la Ley 19.550, y además los siguientes: a) CUIT de los socios fundadores (tan to partícipes c o m o protectores). b) Delimitación de las actividades económicas y ámbito geográfico, que sirva para de
terminar quienes pueden ser socios partícipes de la entidad. c) Criterio a seguir para ia isión de nuevos socios.
d) Condiciones a contemplar para la emisión de nuevas acciones.
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e) Condiciones y procedimiento para que los socios partícipes ejerzan el derecho de re embolso de las acciones. Para poder comenzar a funcionar, la SGR necesitará: - Inscribir su contrato constitutivo en el Registro Público; y ~ Conseguir la autorización para funcionar, la que será otorgada por la autori dad de aplicación (Secretaría de la Pequeña y Mediana Empresa). 0enommacién social.- La denominación social debe contener la indicación "sociedad de garantía recíproca ", su abreviatura, o las siglas "SGR El Contrato de garantía recíproca.- De acuerdo al Art. 68 de la Ley 24.467, hay "contrato de garantía recíproca " cuando una SGR se obliga riamen te por un socio partícipe (que integra la sociedad), y el acreedor de éste acepta la obli gación ria. Se lo llama contrato *^degarantía reciproca” porque, si bien es la SGR la que garantiza la obligación del socio partícipe, éste debe ofrecer a la SGR algún tipo de contragarantía en respaldo de su operación (art. 71). Es a través de este tipo de contratos que se desarrolla la actividad principal de las Sociedades de Garantía Recíproca. Ahora bien, ¿qué sucede si el socio partícipe no cumple con su obligación frente al acreedor? En ese caso, el acreedor podrá exigirle el pago a la SGR (ya que ésta es garante de dicha obligación). Pero una vez que la SGR haya pagado, ésta po drá exigirle al socio partícipe el reintegro de dicha suma. Los Organos Sociales.- Los órganos sociales de la SGR son: a) Asamblea general: es el órgano de gobierno. Las asambleas pueden ser or dinarias o extraordinarias. La asamblea ordinaria está integrada por todos los so cios, y debe reunirse (al menos) 2 veces por año. Las atribuciones de cada asamblea, la forma de convocarlas, y el modo de adoptar decisiones, se encuentran detallados en los arts. 55 a 60 (Ley 24.467). b) Consejo de istración^ es el órgano de istración. Está integrado por 3 personas, de las cuales 2 (dos) representan a los socios partícipes y 1 (una) a los socios protectores. Se encuentra regulado en los arts. 61 y 62 (Ley 24.467). c) Sindicatura: es el órgano de fiscalización. Está integrada por 3 síndicos, de signados por la asamblea general ordinaria. Se encuentra regulada en los arts. 63 a 65 (Ley 24.467), Por expresa disposición de la Ley 24.467, éstos órganos tienen las mismas atri buciones que los órganos equivalentes de las sociedades anónimas, salvo en aque llas cuestiones reguladas especialmente por dicha ley. Disolución.- De acuerdo al art. 67 de la Ley 24.467, la disolución de la SGR se produce por las siguientes causales: FOTOCOPÍAR ESTE L l b i.T ES DELITO. A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEÍ. ART. 172 DE3. CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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a) Las previstas en la Ley 19.550; b) Por imposibilidad de absorber aquellas pérdidas que representen el total del fondo de riesgo, el total de la reserva legal y el 40 % del capital; c) Por disminución del capital social a un monto menor al mínimo determina do por reglamento, durante un período mayor a 3 meses; o d) Por revocación de la “autorización para funcionar", Beneñcios impositivos,- Las SGR se encuentran exentas de algunos impues tos, tales como el impuesto a las ganancias por las utilidades que generen, o el impuesto al valor agregado de toda operatoria que desarrollen; etc.
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S íntesis G ráfica
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SOCIEDADES COOPERATIVAS Las.cooperativas son entidades fiindadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua de süs asociados^ para orgaaizíu: y prestar -servicios. Tienen un régimen legal propio, establecido por laXey 20.337 (supletoriamente, sé le aplican las normas sobre socíerfadies a/iííjifmas). / í 6) Organización democrática. 1) Esfuerzo propio y ayuda mutua. 7) Líbre . 2) Inexistencia de fmde lucro. (^Caracteres 8) Responsabilidad limitada. 3) Capital variable e ilimitado, 9) Distribución de excedentes 4) Número ilimitado de asociados. (en proporción al uso) 5) Duración ilimitada. 10) Reservas irrepartibles. a) Cooperativas de distríbación Cooperativas de consumo;: Cooperativas de provisión fe) Cooperativas de íocaciótt Cooperativas de provisión de servicios c) Cooperativas de trabajo
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nrimer orado
- XVj!>¿seeundó prado De teréer orado \ i * For acto único y por intrumento público o privado, el cual debe presentarse ante el INACyM. . ,*B1 estatuto debe contener determinados requisitos (8). . < í Rueden ser "asociados": a) Cualquier persona física mayor de 18 años; b) Cualquier otro sujeto ' de derecho;;c) El Estado Nacional, las provincia, los municipios, etc. El capital de las cooperativas está constituido por cuotas sociales indivisibles y v a l o r . Son aquellos sobrantes que se generan a causade la diferencia entre el cóstó y el precio del servicio prestado a los asociados. „ ai Di~
Dir.
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!® 8lM S p® ÍIK i!ÍÍiM La sÓcíedad.de.gMantíarecíproca es áqüelíá-'.^'w
carácter ntercantil, cónstíím ^ con elánico y exclusivo objeto de prestar garantías en fa v o r ^ socios partícipes, para las operaciones que éstos, realicen dentro del giro ordinario de sús empresas " (conf. Nissear),
Ley24.4ó7. i;Req u is i í os d e co 11 s (:it uci ón i ' Por instrumento público. Este debe contener los requisitos exigidos por el Arí, 11de la Ley 19.550, y otros propios (5). ' Para poder comenzar a fimeionar, necesitará: Inscribir su contrato 1) Dos categorías de socios constitutivo en el RP; y (partícipes; y protectores) 2) Objeto social exclusivo 3) Necesidad de un fo n d o de riesgo Hay "contrato de garantía recíproca" a) Asamblea general 4) Un mínimo de socios participes cuando una SOR se obliga riamente b) Consejo de istración 5) Aportes en dinero efectivo por un socio partícipe y ei acreedor de éste 6) Capital social variable c) Sindicatura acepta la obligación ria. Las se encuentran exentes del impuesto a las ganancias por las utilidades que generen, del impuesto ál valor agregado de toda operatoria que desarrollen; etc.
« M ü H ü im
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CAPITULO XXV VINCULACIONES SOCIETARIAS (Concentración Empresaria) G eneka lidad es .-
Concepto.- Hasta aquí nos hemos referido, por lo general, al funcionamiento individual y a la estructura interna de las sociedades. Sin embargo, debemos tener presente que las sociedades no son entes aislados, sino que se relacionan entre sí. En la actualidad, para llevar a cabo determinados emprendimientos, muchas sociedades (o empresas) precisan unirse, agruparse, aliarse. De esa forma, a la hora de concretar sus objetivos, consiguen importantes ventajas, como por ejemplo: concentrar capitales para financiar grandes proyectos; racionalizar y unificar sus fuerzas productivas; reducir sus costos de producción; ampliar el mercado para sus productos; etc. Esas “uniones”, “grupos”, “alianzas”, entre sociedades -o empresas- es lo que se denomina (indistintamente) con el nombre de ^^Vinculaciones Societarias*^ “Con centración empresaria”, “Agrupamiento de empresas”, etc. Ejem plos: * 2 sociedades distintas tienen com o objetivo fabricar tractores, pero no les alcanza el capital. Entonces, deciden unirse y constituir una nueva sociedad anónim a (en la que ellas 2 serían sodas), a fin de c o n c e n tra r sus cap itales para poder fabricar tractores. * U na sociedad dedicada a la confección de indum entaria, pretende hacer llegar sus productos a todo el mundo, pero no tiene la infraestructura suficiente para ello. Entonces, se vincula con otra sociedad que se dedica a colocar o d is trib u ir ese tipo de productos en todo el mundo. * 2 sociedades distintas tienen com o objetivo fabricar autos. Por lo tanto, se vinculan para asignarse distintas fases productivas, y así lograr m en o res costos de producción, gor gj: una de ellas se especializará en fabricar las auto-partes, mientras que la otra se especializará en en samblarlas. De esa forma, logran reducir el costo total de! producto. * 2 empresas que se dedican a fabricar computadoras, acuerdan que una de ellas se de dique a realizar un estudio sobre las preferencias de los s, mientras que la otra se de dica a realizar investigaciones tecnológicas. De esa forma, al com partir dicha información, logran ra c io n a liz a r sus fuerzas, ya que evitan realizar investigaciones paralelas (e inútiles). Esto puede darse, incluso, entre em presas que compiten entre sí.
Diferentes técnicas.- Ahora bien, existen diferentes modalidades o “técnicas” al momento de llevar a cabo esas alianzas entre empresas. A grandes rasgos, pode mos mencionar las siguientes 2 “técnicas”: 1) Técnicas Societarias', son aquellas en las que dos o más sociedades (o empre sas) se agrupan bajo una forma societaria. Ejemplos: la sociedad A y la sociedad B se unen, POLÍTICA D E PRECIOS PARAESTUDIANTES: EDITORIAL ESTUDIO SE COMPRO^DJIE A MANTENER ESTE LIBRO A UN PRECIO ACCESIBLE PARA LOS ESTUDIANTES. N O A LA FOTOCOPIA; SÍ AL LIBRO
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y constituyen una nueva sociedad ("Sociedad AB”); o ía sociedad A aporta capital en la sociedad B y pasa a ser socia en ella; etc.
2) Técnicas Contractuales', son aquellas en las que dos o más empresas cele bran un contrato, con la finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios con cretos. Ejemplo: varias sociedades se unen con la finalidad de construir una autopista. Para ello, ce lebran un contrato en el cual establecen que una de ellas se dedicará a demoler los obstáculos, otra tra zará el camino, otra realizará la pavimentación, etc.
Vale aclarar que entre estas “técnicas contractuales” se encuentran los clási camente denominados “Contratos de Colaboración Empresaria** (los cuales fueron eliminados de la Ley General de Sociedades por disposición de la Ley 26.994, y trasladados al nuevo Código Civil y Comercial bajo el nombre de '^ContratosAsociativos** en sus arts. 1442 y $s.).
En las próximas páginas analizaremos, por separado, las particularidades de ambas “técnicas de agrupamiento”, 1) T écnicas Societarias.Concepto.- Las técnicas societarias de agrupamiento son aquellas a través de las cuales 2 o más sociedades se vinculan bajo una forma societaria, ya sea por me dio de participaciones de una de ellas dentro de la otra, o constituyendo una nue va sociedad entre ellas. También se las llama “vinculaciones financieras^^ “agrupamiento de según-do grado^\ etc. Ejem plos:
* Tres sociedades se unen y constituyen una nueva sociedad anónima, a fin de concen trar sus capitales y así poder producir. * La sociedad A y la sociedad B están interesadas en invertir en ía industria de las com putadoras. Por lo tanto, aportan capital dentro de una sociedad (sociedad Z) que se dedica a ello, adquiriendo sus respectivas participaciones (acciones) en dicha sociedad. De esta for ma, las sociedades A y B serán sodas dentro de la Sociedad Z. A través de las “técnicas societarias”, las sociedades se agrupan bajo una for ma societaria. Es por ello que, dentro de dicha sociedad, rigen las normas sobre sociedades. Por ej: la relación entre la Sociedad A y la Sociedad B se regirá por las normas de la Ley 19.550 referidas a "socios”.
Sociedades víncuiadas.- Se considera que dos sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 10% del capital de la otra. P-Q-t ej: la sociedad Z tiene un capital de $200.000; y la sociedad A tiene acciones de dicha socie dad (participa en ella) por $30.000 (15%). Por lo tanto, la sociedad Z y la sociedad A son "soc/erfades vinculadas**.
Sociedades controladas y controlantes.- La existencia de sociedades “con troladas” y “controlantes” se da cuando una sociedad (sociedad controlante) po see las acciones -o cuotas- necesarias para formar la voluntad social dentro de otra sociedad (sociedad controlada), O bien ejerce una influencia dominante sobre ella (conf. art. 33). FO T O C O PIA R E S T E ES D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEI. ART. 172 DEI. CÓDIGO PENAL (LEY 11.723 de PROPIEDAD INTELECTUAL)
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Clases de control.- La sociedad controlante puede ejercer (sobre la sociedad con trolada) 2 clases de control:
if
a) Control de derecho: existe este tipo de control cuando la sociedad contro lante posee una participación suficiente como para formar la voluntad social en las reuniones o asambleas ordinarias de la sociedad controlada (conf, art. 33, inc. 1). Ejemplo: la sociedad A (controlante) posee una determinada cantidad de acciones de la Sociedad Z (controlada), las cuales le otorgan el 51% de los votos al momento de adoptar decisiones en la asam blea ordinaria.
b) Control de hecho: existe este tipo de control cuando la sociedad controlan te ejerce una influencia dominante sobre la sociedad controlada (conf. art. 33, inc, 2). Esa “influencia dominante*^ puede surgir de: * la posesión de determinadas acciones, cuotas o partes de interés. Ejemplo: a la sociedad A le corresponden el 35% de los votos en las asambleas ordinarias de la so ciedad Z. Sin embargo, otro accionista poseedor del 50% de los votos (sociedad B) siempre se au senta a las asambleas. Por ío tanto, será la sociedad A quien posea una "influencia dominante” so bre la sociedad Z, y por lo tanto será su controlante.
* determinados vínculos entre ambas sociedades. Ejemplo: la sociedad A se dedica a fabricar-indumentaria, y la sociedad Z tiene por objeto exclusi vo vender (en Mar del Plata) la indumentaria fabricada por ía sociedad A (contrato de concesión). En este caso, la sociedad A es controlante de la sociedad Z (controlada), ya que tiene una “influen cia dominante” sobre ella.
Ab^uso de la posición dominante / Responsabilidad.- En principio, el solo control o dominación de una sociedad sobre otra no es antijurídico. Sin embargo, a veces nos encontramos ante situaciones de “abuso de la posición dominante*^ las cuales sí generan responsabilidad para la sociedad controlante. El Art. 54 de ía Ley 19.550 establece 3 casos de “abuso de posición dominan te” por parte de la controlante, con sus respectivas consecuencias (régimen de respon sabilidad). Son los siguientes: :í ;:í :v
a) Daño por dolo o culpa: en este caso, la controlante, valiéndose de su posi ción dominante, genera un perjuicio a la sociedad, ya sea actuando con mala fe a fin de perjudicar a la sociedad controlada o de beneficiarse a expensas de ella (dolo); o por negligencia (culpa). Ante esta situación, la sociedad controlada podrá accionar contra la controlan te, para que ésta la indemnice por los daños y perjuicios ocasionados.
b) Utilización de fondos o bienes de la sociedad: en este caso, la controlante utiliza los fondos o “efectos” (bienes) de la sociedad para llevar a cabo un negocio propio (o de un tercero). Ante dicha situación, la controlante deberá llevar a la sociedad controlada to das las ganancias obtenidas por la utilización indebida de los fondos (o bienes) so cietarios. Obviamente, las pérdidas resultantes de la utilización de esos fondos, co rren exclusivamente por cuenta de la controlante. p o i í t i c :a d e p r e c i o s p a r a e s t u d i a n t e s : e d it o r ia l e s t u d io s e c o m p r o m e ib a m a n t e n e r
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c) Utilización de la sociedad para otros fínes: en este caso, la controlante uti liza a la sociedad controlada para fines extrasocietarios; o como un mero recurso (o paiiíalla) para violar la ley, el orden público o la buena fe; o para firustrar derechos de terceros (art. 54 in fine). Ante esta situación (contemplada en el art. 54 in fine), la consecuencia será la inoponihilidad de la personalidad jurídica de la sociedad controlada (teoría d e l velo socie tario). Por lo tanto, si la actuación de la sociedad controlada se ajusta a alguna de las 3 situaciones previstas por el art. 5 4 in fine -y ellas fiieron posibilitadas por la contro lante-, las consecuencias serán las siguientes; 1) Se le imputarán dichos actos directamente a la controlante, como si los hubiera realizado ella misma. 2) La controlante deberá responder por los daños y perjuicios que haya oca sionado con la realización de dichos actos. Para un análisis más profundo acerca de la inoponibilidad de la personali dad jurídica (Teoría d e l velo societario) remitimos al Capitulo in, en lo referente a **Desestimación de la personalidad jurídica”. Limitaciones de una sociedad para participar en otra.- La Ley 19,550, en sus arts. 30 a 32, impone ciertas limitaciones para aquellas sociedades que preten dan tener participaciones (acciones, cuotas, partes de interés) en otra sociedad: 1) Supuesto de incapacidad (art, 30. conf. Ley 26.994): las sociedades anónimas y en comandita por acciones (sociedades por acciones) sólo pueden formar parte de so ciedades por acciones y de responsabilidad limitada.
iíl
Por ei: una sociedad anónima no puede formar parte de una sociedad colectiva.
2) Limitación por el monto (art, 31); una sociedad no puede participar en otra por un monto que exceda sus propias reservas libres y la mitad de su capital y re servas legales. Ejemplo: una sociedad tiene $20.000 en reservas libres, $50,000 de capital, y $30.000 en reservas legales. Por lo tanto, su participación en otra sociedad sólo podrá ser hasta $60,000 (20.000 -f- 25,000 -í-15.000).
De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por ende la consecución de su propio objeto social (ya que *‘p ara q u e e l objeto social pueda llevarse a cabo, e l capital debe ser sujiciente*’).
Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá re tirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su balance. ¿Qué sucede si no lo retira? Pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades correspondientes a esas participaciones en exceso. Ejemplo: supongamos que la sociedad A (participante) está autorizada a aportar hasta $100, lo cual configura un 20 % dentro de la sociedad participada. Sin embargo, viola la ley y aporta $150, lo cual configura un 30 % dentro de la sociedad participada. Si en e! plazo de 6 meses no retira ese excedente, podrá votar y recibir utilidades pero sólo por el 20 %.
F O T O C O PÍA R ESTE L I E r O ES D E LIT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL íVRX 172 DEL CÓDIGO PENAI. (LEY 11.723 de PROPlED/\D INTELECTUAL)
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Quedan excluidas de esta límiíación las sociedades que tengan un objeto exelusivamente financiero o de inversión. ¿Por qué? Porque su único objetivo es in vertir, por lo tanto no se vería afectado su objeto social. 3 ) Participaciones recíprocas (ait. 32): están prohibidas las participaciones recí procas. Por ei: si la sociedad A es socía dentro de la sociedad B, esta última no puede ser socia den
tro de la sociedad A.
De esta forma se pretende evitar la utilización de **capital aparente**. Ejemplo: si la sociedad A aporta $100 en la sociedad B, y luego ésta los aporta en la sociedad A, y así sucesivamente; inevitablemente los balances de ambas sociedades indicarán un aumento de capital inexistente, y ésto podría perjudicar gravemente a terceros que confíen en la solvencia de di chas sociedades.
La constitución de una sociedad a través de participaciones recíprocas es nula. Además, los fundadores, es, directores y síndicos responderán en forma ilimitada y solidaria. 4 ) Participación en la controlante (art. 32 in fine): la sociedad controlada no puede participar en la sociedad controlante (ni en otra sociedad controlada por ésta) por un mon to superior al de sus propias reservas libres. Si la sociedad participante (sociedad controlada) excediera ese monto en su parti cipación, deberá retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aproba ción de su balance. ¿Qué sucede si no lo retira? La solución es la misma que la del art. 31: si no lo retira pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades co rrespondientes a esas participaciones en exceso.
2 ) T é c n ic a s C o n t r a c t u a l e s .-
Concepto.- Las técnicas contractuales de agrupamiento son aquellas a través de las cuales dos o más empresas celebran un contrato, con la finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios concretos. También se las llama “concentración de base contractual**^ “estructuras con tractuales de agrupación**., etc. Ejemplos: * Tanto la Sociedad A como la Sociedad B se dedican a fabricar relojes (incluso siendo competencia entre sí). Sin embargo, deciden celebrar un contrato a fin de desarrollar una in vestigación en forma conjunta (por ej: un estudio destinado a conocer los gustos del públi co), De esta forma, se verán beneficiadas ambas sociedades, ya que racionalizarán sus fuer zas y no incurrirán en investigaciones idénticas (e inútiles). * La Sociedad A (dedicada a la ingeniería), la Sociedad B (dedicada a la demolición), y la Sociedad C (dedicada a la construcción) celebran un contrato, por medio del cual se jun tan para construir un puente. * La Sociedad A y la Sociedad B son empresas líderes en telefonía. A fin de limitar la competencia entre ellas, celebran un contrato por medio del cual se asignan zonas “de ex clusividad” en tas que una de ellas podrá actuar sin la competencia de la otra.
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A través de las “técnicas contractuales”, las sociedades íntervinientes se agru pan o vinculan por medio de un contrato. Por lo tanto, la relación entre dichas so ciedades se rige por las reglas sobre contratos (a diferencia de lo que ocurre con las técni cas societarias,
donde las relaciones entre las sociedades iníervinieníes se rigen por las reglas sobre
"sociedades”).
Existen diferentes tipos de técnicas contractuales, a saber: 1) Contratos Asociativos.- Son acuerdos a través de los cuales las sociedades (o empresas) se unen para lograr un proyecto en común. Entre los más destacados se encuentran las Agrupaciones de Colaboración’*y las ”Uniones Transitorias ”, cuyo tratamiento fue eliminado de la Ley General de Sociedades por disposición de la Ley 26.994, y trasladado al Código Civil y Comercial en sus arts. 1442 y ss. 2) Acuerdos de no concurrencia («Ententes”).- Son convenios a través de los cuales las sociedades (o empresas) coordinan su actuación. De esta forma, las so ciedades Íntervinientes acuerdan eliminar -total o parcialmente- la competencia en tre ellas. Este tipo de acuerdos, también conocidos como "ententes”, pueden afectar la li bertad de mercado y la libertad de concurrencia (y por ende el interés general). Para evitar ésto, en nuestro país rige la Ley 25.156 (Ley de Defensa de la Competencia), la cual impo ne determinadas sanciones para los casos en que se produzcan dichas consecuencias. 3) Contratos de Integración.- Son convenios a través de los cuales una o va rias sociedades (o empresas) pertenecientes a un grupo, acuerdan someterse al domi nio de otra sociedad. De esta forma, el grupo logra una “unidad de decisión” o “di rección unificada” ejercida por la sociedad dominante. Vale aclarar que este tipo de contratos, también llamados ^agrupaciones de subordinación^^ no implican la pérdida de independencia o autonomía de las so ciedades íntervinientes. Tampoco es necesario que la sociedad “dominante” ad quiera participaciones en alguna de las restantes sociedades ("sometidas”). GilUPOS DE SOCIEDADES.-
Concepto.- El fenómeno del agrupamiento y de la vinculación entre socieda des dio lugar a un tipo de estructura moderna, denominada Agrupo de sociedades** o ‘Agrupo societario**. El grupo de sociedades es definido como la “reunión en una unidad económi ca de dos o más sociedades** o “pluralidad de entidades jurídicamente indepen dientes sometidas a una dirección única** {cquí. Manóvil). Ejemplos de “gmoos societarios”: Grupo Clarín, Microsoft Corporation, ÍBM Corporation, AT&T Corporation, etc.
Los grupos de sociedades presentan los siguientes elementos: 1) Control (dominio o dependencia); dentro del grupo, una de las sociedades debe ejercer el control (dominio) sobre todas las demás. Se trata de una relación de depen dencia jerárquica entre estas últimas y aquella que ejerce el dominio. FOTOCOPIAjR E ST E LIC :^0 ES D E U T O . A I.OS INFRACTORES LES CORRESPONDEN LAS PENAS DEL ART. 172 DEÍ. CÓDIGO PENAL (LEV 11.723 ds PROPIEDAD INTELECTUAL)
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2) Unidad de decisión (dirección unificada); el grupo debe tener una “dirección económica unificada” o “unidad de decisión”, ejercida por la sociedad dominante por sobre las restantes sociedades del grupo. Como un tercer elemento, podríamos mencionar que (desde el punto de vista socie tario), cada una de las sociedades integrantes del grupo conserva su independencia jurídica y patrimoniaL Abuso de la posición dominante / Responsabilidad.- Con respecto al “abu so de la posición dominante”, y a la responsabilidad que ésto genera, remitimos a lo expuesto anteriormente ai tratar, en este mismo capítulo, el tema de las socie dades controladas y controlantes ( “A b u so d é la posición d o m inante / R esponsabilidad”). Régimen legal.- Debemos aclarar que en nuestra ley de sociedades no existen normas que se refieran específicamente a los ^^grupos societarios*^ De todas for mas, Ies son aplicables algunas normas generales de la Ley 19.550 (por ej: régimen de sociedades vinculadas y controladas; sistema de abuso de control y responsabilidad; etc).
F iguras utilizadas en la V inculación S ocietaria.-
A1 momento de aliarse, agruparse'o vincularse, las sociedades pueden consti tuir diferentes “figuras empresariales”, según cuál sea la modalidad de dicha alian za o agrupamiento. Se trata de diversas técnicas de "concentración eihpresaria”, las cuales surgen (mayoritariamente) del derecho comparado. Porei: holdings, trusts, cártels, etc. A continuación veremos en qué consiste cada uno de estos fenómenos, técni cas o “figuras”, utilizados a nivel mundial. 1) Holding.- Se denomina “Holding** a aquella sociedad que tiene un obje to puramente financiero destinado a adquirir participaciones en otras sociedades, y orientado a controlar a todas las sociedades que conforman el grupo societario. Ejemplo: las sociedades El Rodillo S.A., Colores S.A., Enlatados S.A., y Arco Iris S.A. conforman un grupo societario dedicado a la industria de la pintura. Por otro lado, se constituye una sociedad denominada “Gama-Color S.A.”, cuyo único objetivo es invertir en dicha industria. Para ello, efectúa importantes aportes en cada una de las sociedades mencionadas anteriormente, adquiriendo el control en cada una de ellas (por ej: adquiere el 55% en El Rodillo, el 60% en Colores, etc). De esta forma, se dice que “Gama-Color S.A.” es un hoMing, ya que controla a todas las sociedades del grupo. La unidad de decisión proviene de la sociedad “Holding** (ej; Gama Color S.A.). Esa sociedad es la que controla a todas las demás, asegurando la unidad económi ca del grupo. Por las razones expuestas, se afirma que el holding es “un modo es pecífico de agrupación de sociedades** (couf. Vanasco). 2) TVust.- Se denomina “trust** al acuerdo a través del cual varias empresas, dedicadas a producir y comercializar im determinado producto, se subordinan a una dirección única, con el propósito de dominar el mercado e imponer precios y condiciones de venta. POLÍTICADE PBECIOS PARAESTüDIANTES: EDrrORIAI. ESTUDIOSECOMPRO^tE^IEAMANTENER ESTELIBROAUN PRECIOACCESIBLEPARALOS ESTUDIANTES. NO A LA FOTOCOPIA; Sf AL LIBRO
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E ditorial E studio
En virtud de dicho acuerdo, las empresas que formen parte del trust perderán su independencia iuridica y serán dirigidas por una istración central. Los dueños de cada una de las empresas trustificadas pasarán a ser accionistas del trust, por lo cual recibirán una determinada cantidad de acciones correspon dientes a su parte. Ejemplo: Malta S.A.; Leverton S.A. y Schneid S.A. son tres empresas líderes en pro ducción y comercialización de cerveza, independientes una de otra. Estas 3 empresas cele bran un convenio, a través del cual acuerdan someterse a una dirección única. De esa forma, lograrán dominar el mercado, imponer precios, y fijar condiciones de venta (por ej: si las 3 empresas acuerdan reducir sus precios de venta en forma simultánea, posiblemente elimi nen al resto de la competencia, etc).
Suele decirse que el “trust” es una forma de monopolio, tendiente a eliminar la competencia en el mercado. Es por ello que, en muchas partes del mundo existen leyes anti-trust, en defensa de la competencia. Porei: en nuestro país rige ia Ley de Defensa de la Competencia (Ley 25. í 56), que tiene por fina lidad prohibir conducías que atenten contra la competencia o que constituyan un abuso de ía posición dominante en un mercado.
3) Cártel.- Se denomina *^cártel** al convenio a través del cual varias empresas del mismo ramo, conservando su independencia jurídica, acuerdan desarrollar sus actividades en el mercado bajo una fórmula convenida en común. Existen diferentes tipos de “cártel” según en qué consista la “fórmula cbnvenida en común”: a) Cártel de precios: cuando las empresas intervinientes acuerdan una igualdad de precios para los mismos productos. Es la modalidad más común. b ) Cártel de condiciones: cuando acuerdan aplicar métodos de producción si milares o fórmulas de comercialización comunes. c) Cártel de remón\ cuando acuerdan repartirse los territorios en que cada una actuará (sin la competencia de las restantes empresas intervinientes). De esta forma se dividen el mercado, dando a cada integrante una zona. A través de estos acuerdos (“cártels^*)^ las empresas intervinientes evitan la mu tua competencia, y los peijuicios que ésta les podría generar. Por tales razones, suele decirse que el cártel actúa y funciona como un monopolio (y que, por lo tanto, conduce a violar las reglas anti-monopóiicas). Ejemplo de “cártel” : la Organización de Países Exportadores de Petróleo (OPEP) es un conocido caso de “cártel”. Los países que integran esta organización han logrado fijar e im poner el precio de venta de! petróleo en todo el planeta.
Por último debemos aclarar que, a diferencia de lo que sucede en el “trust”, las empresas que intervienen en un cártel no pierden su independencia jurídica.
FO T O C O PIA R E S T E LíBKO KS D E L IT O . A LOS INFRACTORES LES CORRESPONDEN L \S PENAS DEL ART. 172 DE!. CÓDIGO PENAL (I.EY 11.723 de PROPIEDAD INTELEClTjAL}
S ín t e s is G r á f ic a
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VINCULACIONES SOCIETARIAS Coñ cé¿tb:} Las técnicas societarias de agrupamiento son aquellas a través de ías cuales 2 o más sociedades se viijculan bajo una forma societaria, ya sea por medio de participaciones de una de ellas dentro de la otra, o constituyendo tma nueva sociedad entre ellas. Se considera que dos sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 10% de! capital de la otra.
fSociedai^^
La existencia de sociedades "controladas” y "controlantes” se da cuando una sociedad (sociedad controlante) posee las acciones necesarias para formar la voluntad social dentro de coiiftrofóáias y;,: otra sociedad (sociedad controlada), o bien ejerce una inSuencia dominante sobre ella. coiitroiátttcs. \ * Clases de control I La sociedad controlante puede ^ a) D e derecho («A. 33, inc. 1). ejercer 2 clases de control b) De hecho (art. 33, inc. 2). El Art. 54 (ley 19.550) establece 3 casos de) a) Daño p o r dolo o culpa "abuso de posición dom inante" por parte b) Utilización de fo ndos o bienes de la sociedad de la controlante. ^ c) Utilización de la sociedad para otros fines -1) Supuesto de incapacidad (art, 30) f Los arts, 30a32 imponenlimitacíonei^oara \ Limitación por el monto (art. 3!) [^IjíniiacjÓnes j í aquellas sociedades que pretendan tener •‘2) 3) Participaciones recíprocas (art. 32) I participaciones en otra sociedad. ‘4) Participación en la controlante (art, 32 in fine) Abuso de I posición : dominante
técnicas contractuales de agrupamiento son aquellas a través de las cuales dos o más empresas celebran un contrato, con la finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios concretos. - I) Contratos Asociativos---- I Acuerdos a través de los cuales las sociedades se unen para lograr improyecto en común (fueroneliminados de la Ley 19.550 y trasladados a! CCCN, arts. 1442 y ss). coordin; su actuación. De 2) Acuerdos de no concurrencia | Convenios a través de los cuales las sociedades coordinan esta forma, acuerdan eliminar la competencia entre ellas. Convenios a través de ios cuales una o varias sociedades (pertenecientes a i - 3) Contratos de Integración grupo), se someten al dominio de otra sociedad. Logran "unidad de decisión"
El grupo de sociedades es definido como la "reunión en una unidad económica de dos o m ás sociedades” o "pluralidad de entidades jurídicamente independientes sometidas a una dirección única" (conf. Manóvii). rrr— :— l ------:::— :—
Control [.Á b u ^ó ^ Unidad de decisión Reinitimos Remitimosaaloloexniiesto expuestoen en"sociedadi "sociedades controladas y controlantes”. í Les son aplicables algunas normas generales de la ley 19.550 (por ej: régimen de sociedades —2--- ”--------- ) I vinculadas y controladas; sistema de abuso de control y responsabilidad; etc). 2)
Es aquella sociedad que tiene un objeto puramente financiero destinado a adquirir participaciones en otras sociedades, y orientado a controlar a todas las sociedades que conforman el grupo societario. Es el acuerdo a través del cual varias empresas, dedicadas a producir y comerciali^ar un determinado producto, se subordinan a una dirección única, con el propósito de dominar el mercado e imponer precios y condiciones de venta. Las empresas intervinientes pierden su independencia iuridica.* Es el convenio a través del cual varias empresas deí mismo ramo, conservando su independencia jurídica, acuerdan desarrollar sus actividades en el mercado bajo una fórmula convenida en común. A diferencia de ios "trusts", las empresas intervinientes no pierden su independencia iuridica. * Existen diferentes tipos is»» a) Cártel de precios-, b) Cártel de condiciones', c) Cártel de región
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TEST Ir;: ■
DE AETOEVAEEACIOM
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TEST de AUTOEVALUACION NOTA.- Todas las preguntas aquí formuladas encuentran respuesta en el texto de esta guía. CAPITULO I - SOCIEDADES. ASPECTOS GENERALES 1) ¿Cuál es el nuevo concepto de “sociedad” establecido por la reforma de la Ley 26.994?
2) ¿En qué 2 grandes grupos se dividen las sociedades? 3) ¿Cuáles son las sociedades incluidas en la “Sección IV del Capítulo I”? 4) Enumere 5 modiñcaciones instauradas por la Ley 26.994 y explíquelas brevemente. 5) Realice un breve análisis de cada uno de los tipos sociales previstos en la Ley 19.550. 6) ¿En qué consiste la Teoría de la Institución? 7) Enumere los caracteres del contrato de sociedad. 8) ¿Qué diferencias existen entre los contratos de organización y los de cambio*? 9) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Las sociedades se dividen en civiles y comerciales - En los contratos de organización los intereses suelen ser opuestos. - Las sociedades de interés suelen contar con pocos socios. - En cuanto a la naturaleza jurídica del acto constitutivo, la Ley 19.550 adopta la teoría del contrato bilateral. C A P I T U L O I I - E L E M E N T O S D E L C O N T R A T O D E S O C IE D A D 1) E num ere los
elementos generales del
contrato de sociedad,
2) L os m enores ¿tienen cap acid ad p ara constituir sociedades? E xplique cada uno de los casos que p u eden darse. 3) ¿Q ué tipo de sociedades p u ed en c o n stitu ir los esposos entre sí? 4) ¿C uál es la causa del contrato de sociedad? 5) E num ere los elementos específicos del contrato de sociedad. ¿D e qu é artículo de la L ey 19.550 surgen? 6) ¿En qué consiste el “fin societario” ? 7) ¿D e qué form a se distribuyen las ganancias de la sociedad? ¿D e qué form a y en qué proporción se afi-ontan las p érdidas? 8) ¿En q u e consiste la “affectio societatis? ¿D e dónde surge este elem ento? C A P IT U L O
ni
- L A P E R S O N A L ID A D J U R ID IC A D E L A S S O C IE D A D E S
1) ¿C uál es la norm a que establece la p erso n alid a d ju ríd ic a d e las sociedades? 2) ¿En qué consiste la lización de u n a u otra?
razón social? ¿Y
la
denominación sociat? ¿D e
qué d epende la u ti
3) ¿Las sociedades tienen capacidad de ejercicio? ¿Y capacidad de derecho? 4) ¿Q ué sucede si el representante de la sociedad ejerce, en nom bre de ésta, un acto extraño ai objeto social? ¿Q uién responde po r dicho acto? ¿Q ué nom bre recibe esta solución o “doctrina”? 5) ¿E n qué m om ento adquiere p ersonalidad ju ríd ica la sociedad? ¿Las “sociedades de la S ección IV ” tienen personalidad ju ríd ica? 6) ¿E n qué consiste la
1 :A-
Teoría del Velo societario o “ de
la p enetración” ?
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A utoevalüación
7) ¿C uáles son los casos, establecidos p o r la ley, en que debe desestim arse la personalidad de la sociedad? ¿Y cuáles son sus efectos o consecuencias? 8) R ealice un b rev e repaso del fallo “ C ía S w ift de ia P lata SA s/ q u ieb ra” . C A P IT U L O IV - F O R M A D E C O N S T IT U C IÓ N 1) ¿C uál es el principio general con respecto a la form a d el contrato d e sociedad? ¿Y cuál es la excepción? 2) E num ere los requisitos que debe co n ten e r el contrato constitutivo d e la sociedad. ¿Q ué sucede si se om iten dichos requisitos? 3) ¿Q ué características debe re u n ir eí objeto social? ¿C uáles son sus funciones? 4) ¿C uáles son las funciones del cap ital so cial? ¿P or qué su ele d ecirse que el capital social se encuentra p ro fu n d am en te relacionado al ob jeto social? 5) ¿P ara qué sirve la inscripción d el contrato constitutivo en eí R egistro P úblico? ¿C uáles es el plazo p ara inscribirlo? 6) ¿Q u é su ced e si no se in sc rib e n las m o d ificacio n es d el co n trato c o n stitu tiv o en el R e g istro P ú b lic o ? 7) ¿D ónde d eb en inscribirse las sucursales de la sociedad? 8) Indique si las siguientes afirm aciones son V erdaderas o Falsas: ■ L as sociedades tienen u n p lazo m áxim o de duración. " E l requisito de publicidad edícíal sólo es exigido p a ra las sociedades d e capital. ~ E l R eg lam en to de la sociedad debe inscribirse en el R egistro Público. C A P IT U L O V - N U L ID A D E S S O C IE T A R IA S / S O C IE D A D E S D E
LA S E C C IÓ N
IV
1) ¿Q ué d iferencias p u ed e m en cio n ar en tre el régim en de nulidades societarias y el régim en de nulidades del C ódigo C ivil y C om ercial? 2) sucede si se d eclara n ulo el vín cu lo d e uno de los socios? ¿E xiste alguna excepción a ese principio general? 3) ¿Q ué son los “requisitos esenciales no tipificantes"? ¿Q ué sucede si falta alguno de ellos? ¿Q tté son los “requisitos esenciales tipificantes"? ¿Q ué sucede si falta alguno de ellos? 5) ¿C uáles so n las consecuencias de constituir u n a sociedad co n objeto ilícito? ¿Y las con secuencias de constituir u n a sociedad de actividad ilícita? 6) ¿C uáles son las “ sociedades de objeto p ro h ib id o ” ? 7) ¿C ontra quién se debe ejercer la acción Judicial de nulidad? 8) ¿Q ué es u n a “cláusula leonina”? ¿C uál es la consecuencia de in clu ir alguna de estas cláusulas en el contrato so cial? 9) ¿C uáles son las “sociedades de la S ección IV ” ? ¿L as “sociedades de hech o " están in cluidas en este régim en? 10) ¿Q ué características presenta la personalidad jurídica de las “ sociedades de la Sección IV "? 11) ¿E l contrato social es oponible entre ios socios en las “ sociedades de la S ección IV "? ¿Y frente a terceros? 12) ¿Q uién ejerce la representación d e esta clase de sociedades en las relaciones con terceros? 13) ¿Q ué clase de responsabilidad tienen los socios en u n a de estas sociedades? ¿E xisten excepciones? 14) ¿E n qué consiste la “ su b san ació n ” de ia sociedad? ¿Q uién p u ed e solicitarla? ¿Q ué m ayorías se p recisan? 15) ¿C óm o se rige la relación entre los acreedores sociales y los acreedores p articu lares de los socios en las “sociedades de la S ección IV ”?
ii' A
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CAPITULO VI - LOS SOCIOS 1) ¿Qué es eí “estado de socio”? ¿Cuáles son las formas de adquirirlo? 2) Enumere las obligaciones de los socios. 3) Enumere los derechos de los socios. 4) ¿Cuáles son las "fuentes de información” de los socios? 5) ¿En qué consiste el “derecho del receso”? ¿En qué casos puede ejercerse? 6) ¿En qué consiste el “derecho de suscripción preferente”? ¿Y el "derecho de acrecer”? 7) ¿Cuáles son los requisitos para la percepción del dividendo? 8) ¿En qué consiste el “derecho a la cuota liquídatoria”? ¿Cómo se paga? 9) ¿Cómo se transfiere el carácter de socio, por acto entre vivos, en las SRL? 10) ¿A qué se le llama “socio aparente”? ¿Cuál es su situación frente a los terceros que contratan con la sociedad? 11) ¿A qué se le llama “socio oculto”? ¿Cómo responde frente a las obligaciones de la sociedad? 12) ¿En qué consiste la situación del "socio del socio”? ¿Qué características presenta?
CAPITULO VII - LOS APORTES 1) ¿En qué sociedades están permitidos los aportes que consisten en prestaciones de hacer? ¿Cuál es la razón? 2) ¿De qué 2 formas pueden aportarse las prestaciones de dar? 3) ¿Cuáles son los efectos de la mora en él cumplimiento de! aporte en las Sociedades por acciones? 4) ¿Qué ocurre si existe un reclamo legítimo, por parte de un tercero, sobre un bien aportado por uno de los socios? 5) ¿Cómo se valúan los aportes en especie en los diferentes tipos sociales? 6) ¿Qué son las prestaciones rias? ¿Qué características presentan?
CAPITULO VIII - ISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN 1) Diferencie ios conceptos de “istración” y “representación”. ¿Puede una misma persona llevar a cabo ambas funciones? 2) ¿Qué dos teorías existen acerca de la naturaleza jurídica de la istración y de la representación en las sociedades comerciales? ¿Cuál de ellas adopta la Ley 19.550?
3) ¿Cuáles son las formas en que pueden ser organizadas la istración y la representación? Explique brevemente cómo es dicha organización en los diferentes tipos sociales. 4) ¿Qué tipo de efectos tiene la inscripción de los es y representantes en el Registro Público? ¿Qué sucede si no se realiza la inscripción? 5) Explique resumidamente cómo es el régimen de renuncia de los es en los distintos tipos de sociedad. 6) ¿Cuál es el principio general con respecto a la remoción de es? 7) ¿Qué teoría o “doctrina” establece el Art. 58 de la Ley 19.550? ¿Quién queda obligado frente al tercero contratante por los actos celebrados por el representante que no sean noto
riamente extraños al objeto sociall 8) ¿Qué obligaciones tienen los es y representantes? ¿Qué sucede si no cumplen con ellas? ¿Qué artículos de la Ley 19.550 se les aplican?
CAPITULO IX - INTERVENCIÓN JUDICIAL 1) ¿ En qué consiste la “intervención judicial” de sociedades? ¿En qué artículos de la Ley 19.550 se encuentra regulada? 2) ¿ Cuáles son los requisitos con los que debe cumplir e! socio interesado para que el juez decrete la intervención judicial?
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A utoevaluación
3) ¿Qué es la contracautela? ¿De qué depende su monto? 4) ¿Qué clases de intervención conoce? 5) ¿Quién es el encargado de fijar las atribuciones del interventor? 6) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - La intervención judicial es una acción autónoma y principal. . - La resolución que dispone la intervención es apelable al solo efecto devolutivo. - La intervención judicial siempre lleva al desplazamiento del . - El plazo de duración de la intervención es prorrogable.
CAPITULO X - DOCUMENTACIÓN Y CONTABILIDAD 1) ¿De qué norma surge la obligación de las sociedades de llevar registros contables de sus negocios? ¿Cuáles son los fundamentos de llevar dichos registros? 2) ¿A quién corresponde la obligación de llevar la contabilidad en una sociedad? ¿Qué ocurre si no cumple con dicha obligación? 3) ¿Cuáles son los “registro indispensables” que, obligatoriamente, debe llevar.una sociedad comercial? ¿Qué formalidades deben cumplir? 4) ¿Qué otros estados contables deben llevar las sociedades p o r acciones y las SR L cuyo capital alcance la sum a de $10,000.0007 5) ¿En qué consiste el “balance”? ¿Cómo está compuesto el Activo? 6) ¿El patrimonio neto forma parte del pasivo? Diferentes posturas doctrinarias. 7) ¿Qué es el “estado de resultados”? ¿En cuántas partes se divide? ¿Qué abarca cada una de ellas? 8) ¿En qué consiste la “memoria del ejercicio”? ¿Qué cuestiones deben incluirse en ella? 9) Enumere y explique en qué consisten los 4 principios fundamentales para la confección de estados contaMes. 10) ¿Cómo es el procedimiento para la aprobación de los estados contables? ¿En qué casos puede impugnarse la resolución asamblearia que los aprobó? 11) ¿Qué otros libros deben llevar las sociedades a fin de reflejar sus actuaciones internas? ¿Qué formalidades deben cumplir estos libros?
CAPITULO XI - TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y ESCISIÓN 1) ¿Cuándo decimos que existe “transformación”? ¿Qué clases de transformación conoce? Ejemplifique. 2) En caso de que, luego de la transformación, la responsabilidad de los socios varíe, ¿qué obligaciones sociales quedan regidas por esa “nueva responsabilidad”, y cuáles no? Existe alguna excepción a ese principio. 3) ¿Qué requisitos se precisan para llevar a cabo la transformación? 4) ¿En qué casos la transformación otorga derecho de receso a los socios? ¿Cuál es el plazo para ejercerlo? 5) ¿En qué consiste la “fusión”? ¿Qué clases de fusión conoce? 6) ¿Qué efectos produce la fusión? 7) ¿Cuáles son las etapas que deben llevarse a cabo para concretar la fusión? 8) ¿Quiénes pueden ejercer el derecho de receso en la fiisión? 9) ¿Cuáles son las oportunidades para revocar el compromiso previo de fusión? 10) ¿Puede rescindirse el acuerdo definitivo de fusión? 11) ¿En qué consiste la “escisión”? 12) ¿Qué clases de escisión conoce? Explique en qué consiste cada una de ellas. 13) ¿Qué efectos produce la escisión? 1^) ¿Qué requisitos deben cumplirse para llevar a cabo la escisión?
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CAPITULO x n - RESOLUCIÓN PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION 1) ¿En qué consiste la resolución parcial del contrato de sociedad? ¿A quién afecta? 2) ¿Qué causales de resolución parcial conoce? 3) ¿Cuál es el principio general con respecto a la muerte de un socio? ¿Cuáles son las ex cepciones a este principio? 4) ¿Cuáles son los supuestos de ‘^usta causa” para la exclusión de un socio? ¿Qué efectos produce la exclusión? 5) ¿Qué efectos produce la exclusión de un socio en las sociedades de dos socios? 6) ¿En qué consiste la disolución de la sociedad? 7) ¿Qué tipos de causales de disolución conoce? Enumere las causales legales. 8) ¿Qué mayoría se necesita para adoptar la decisión de prorrogar el contrato social? 9) Explique brevemente en qué consiste la reconducción de la sociedad, ¿Qué mayorías se necesitan para adoptar dicha decisión? 18) ¿Cuál es el efecto principal de la disolución? ¿Desde cuando surte efectos? 11) ¿En qué consiste la liquidación de la sociedad? ! 2) ¿Qué establece el Art. 101 con respecto ada personalidad de las sociedades en liquidación? 13) ¿Cuál es el principio general con respecto a la designación de los liquidadores? ¿Y cuáles son sus excepciones? 14) Enumere las obligaciones y los derechos que pesan sobre los liquidadores. 15) ¿Cuál es el procedimiento para reembolsar el capital a los socios, y distribuir el rema nente entre ellos? 16) ¿Qué trámite se necesita para extinguir la personalidad jurídica de la sociedad?
CAPITULO XIII - SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO 1) ¿Las sociedades tienen nacionalidad? Explique las 2 teorías que surgen en tomo de este interrogante. 2) ¿En qué consiste la Doctrina Irigoyen? 3) ¿Qué legislación se le aplica a una sociedad constituida en el extraiyero con respecto a aquellas cuestiones relacionadas con su existencia y forma? 4) ¿Q^é requisitos debe cumplir la sociedad constituida en el extranjero para realizar actos aislados y estar en juicio en nuestro país? ¿Y para ejercer habitualmente su actividad? 5) ¿Qué requisitos exige el Art. 123 para aquellas sociedades constituidas en el extrai^ero que pretendan constituir una sociedad en nuestro país? 6) ¿Qué 2 situaciones contempla el Art. 124? ¿Qué dispone respecto a ellas? 7) ¿Qué régimen se les aplica a las sociedades de tipo desconocido constituidas en el extranjero? 8) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Nuestra Ley General de Sociedades atribuye nacionalidad a las sociedades. - La sociedad constituida en el extranj ero no puede participar de una sociedad en nuestro país. - El representante de una sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas obligaciones previstas en la Ley General de Sociedades para los es. - Si la sociedad constituida en el extranjero se encuentra en litigio por un acto aislado, el emplazamiento se hará en la persona del representante.
CAPITULO XIV - SOCIEDADES PERSONALISTAS 1) ¿Cómo definiría a las sociedades personalistas? Enumérelas. 2) Defina a la sociedad colectiva. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 3) ¿Qué tipo de responsabilidad tienen los socios de la sociedad colectiva frente a las obli gaciones sociales? ¿Cuentan con el beneficio de excusión?
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A
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4) ¿Qué son las “partes de interés”? En la sociedad colectiva, ¿pueden transferirse? 5) ¿En qué caso se necesita de una sentencia judicial para remover al de una sociedad colectiva? 6) ¿Qué mayorías son necesarias para la adopción de resoluciones en la sociedad colectiva? 7) Defina a la sociedad en comandita simple. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 8) La sociedad en comandita simple ¿actúa bajo denominación social o bajo razón social? 9) ¿Qué tipo de aportes pueden efectuar los socios comanditarios? ¿A qué se debe? 10) ¿Cuáles son los efectos en una sociedad en comandita simple cuando se reduce a uno el número de socios? 11) Defina a la sociedad de capital e industria. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 12) ¿En qué tipo de decisiones tiene derecho de voto el socio industrial? 13) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Las s e deben constituirse por instrumento privado. - En las s e , sólo se puede designar como es a los socios. ~ En las SeS, los socios comanditarios responden en forma ilimitada por las obligaciones sociales. - En las SeS, el socio comanditario no puede inmiscuirse en la istración. - En las SCI, la istración nunca puede estar a cargo de un tercero. CAPITULO XV - SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1) ¿Cómo podemos definir a la Sociedad de Responsabilidad Limitada? ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 2) ¿Qué requisitos deben tenerse en cuenta al momento de constituir una SRL? 3) ¿Qué significa que los socios lim itan su responsabilidad. ¿En qué casos responden solidaria e ilimitadamente? 4) ¿Qué tipo de aportes pueden realizarse en una SRL? ¿Cómo se integran los aporten en dinero? ¿Y los aportes en especie? 5) En el contrato constitutivo ¿pueden incluirse cláusulas que prohíban la transferencia de cuotas sociales? ¿Y cláusulas que la limiten? 6) Explique brevemente la transferencia de cuotas sociales “por causa de muerte”. 7) ¿Cuáles son las formas en que puede organizarse la Gerencia? 8) ¿Cómo es la responsabilidad de los gerentes en caso de “gerencia plural”? 9) ¿En qué caso la instauración de un órgano de fiscalización es obligatoria? 10) ¿Cuál es la forma en que el conjunto de socios debe deliberar y tomar las decisiones? 11) ¿Qué mayorías se necesitan para adoptar resoluciones modificatorias del contrato social? ¿Y para adoptar resoluciones no modificatorias? CAPITULO XVI - SOCIEDAD ANÓNIMA 1) Defina a la Sociedad Anónima. ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 2) ¿De qué 2 formas puede constituirse una SA? 3) ¿Qué se entiende por “sociedad anónima en formación? ¿Qué clases de actos pueden realizar los directores antes de la inscripción? ¿cuál es el régimen de responsabilidad sobre esos actos? 4) ¿Qué principios debe cumplir el capital social en las SA? ¿Cuál es el capital mínimo? ¿Qué bienes pueden aportarse? ¿En qué momento deben integrarse los aportes? 5) Explique brevemente el procedimiento para aumentar el capital social. 6) ¿Cómo es el procedimiento tendiente a garantizar el ejercicio del derecho de preferencia y del derecho de acrecer en las SA? ¿Qué sucede si se viola el derecho de preferencia? 7) ¿Qué significa emitir acciones con prima? ¿Cuál es el objetivo?
A utoevaluación
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8) ¿Qué significa emitir acciones bajo la par? ¿Por qué se prohíbe? 9) ¿Cuántas clases de reducción de capital social existen? Explíquelas brevemente.
CAPITULO XVII - SOCIEDAD ANÓNIMA (Contínuadón) 1) ¿Qué son las acciones? ¿Qué características presentan? ¿Cuáles son sus requisitos? 2) ¿Cómo puede clasificarse a las acciones? ¿Qué establece, al respecto, la Ley 24.587? 3) ¿Cómo se perfecciona la transferencia de acciones? 4) ¿Qué información debe asentarse en el Libro de Registro de Acciones? 5) ¿Que son los "certificados provisionales”? ¿Y los “certificados globales”? 6) ¿Qué tipo de negocios jurídicos pueden celebrarse sobre las acciones? 7) ¿En qué consiste la amortización de acciones? 8) ¿Qué son los bonos? ¿Cuántas clases de bonos puede emitir la SA? 9) ¿Qué es un debenture? ¿Cuál es la ventaja para el tenedor del debenture? ¿Y para la sociedad? ¿Cómo pueden clasificarse? 10) ¿Qué son las “obligaciones negociables”? ¿Qué diferencias presentan con respecto a los debentures? ¿Cómo pueden clasificarse?
CAPITULO XVIII - SOCIEDAD ANÓNIMA (Las Asambleas) 1) ¿Cómo puede definirse a la Asamblea? ¿Qué características presenta? 2) ¿Cómo pueden clasificarse las Asambleas? 3) ¿Quién debe convocar a las Asambleas? 4) ¿Qué es el orden del día? 5) ¿Cuáles son los quorum necesarios para las distintas clases de asamblea? 6) ¿Quiénes están habilitados para votar? ¿Quiénes no pueden hacerlo? 7) Explique cómo es el régimen de mayorías en los “supuestos especiales” del Art. 244. 8) ¿Qué tipo de resoluciones pueden ser impugnadas? ¿Cuál es el plazo para impugnarlas? ¿Quiénes son los sujetos legitimados para hacerlo? 9) ¿En qué supuestos puede ejercerse el derecho de receso? ¿En qué caso caduca el derecho de receso y las acciones emergentes de él? 10) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Para la “segunda convocatoria” de asamblea, no hace falta publicar edictos. - Los accionistas pueden hacerse representar, por otra persona física, en la Asamblea. - Las deliberaciones son dirigidas por el Presidente del Directorio. ~ El derecho de receso sólo puede ser ejercido por los accionistas que estuvieron ausentes en la Asamblea en que se adoptó la decisión.
CAPITULO XIX - SOCIEDAD ANÓNIMA (El Directorio) 1) ¿Cómo puede definirse al Directorio? ¿Qué características presenta? 2) ¿Cómo se compone el Directorio? 3) ¿Qué sistemas de elección de directores conoce? ¿En qué consiste e! voto acumulativo? 4) ¿Cuáles son los límites en la remuneración de los directores? ¿Existe alguna excepción? 5) El Directorio, ¿puede delegar las funciones ejecutivas de la istración? 6) ¿Sobre qué avsuníos debe resolver, según la doctrina, el Directorio? 7) ¿Quién ejerce la representación de la sociedad? ¿Es aplicable el art. 58? 8) ¿El director puede ser removido de su cargo? ¿Qué sucede si la remoción pedida por un accionista no prospera? 9) ¿Cuáles son las causales de responsabilidad de los directores? ¿Qué tipos de “acciones de responsabilidad conoce?
i.
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10) indique si las siguientes afinnaciones son Verdaderas o Falsas: - La duración de los directores en sus cargos no podrá ser mayor a 2 ejercicios. - Los condenados por hurto no pueden ser directores. - Eí Directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada 3 meses. - Eí director nunca puede contratar con la sociedad. - Si la sociedad aprueba la gestión del director, la responsabilidad de éste se extingue.
CAPITULO XX - SOCIEDAD ANÓNIMA (Organo de Fiscalización) 1) ¿Qué clase de sociedad anónima está obligada a tener un órgano de fiscalización?
2) ¿Cómo podría definirse al “Consejo de Vigilancia”? ¿Qué características presenta? 3) Enumere las atribuciones y deberes del Consejo de Vigilancia. 4) ¿Qué sistemas conoce para la designación de consejeros? 5) ¿Qué normas referidas al Directorio se le aplican al Consejo de Vigilancia? 6) ¿Cómo podría definirse a la Sindicatura? ¿Qué caracteres presenta? 7) ¿Qué requisitos se precisan para ser síndico? ¿Quiénes no pueden serlo? 8) Enumere las atribuciones y deberes de la Sindicatura. 9) Explique brevemente el régimen de responsabilidad de los síndicos. 10) ¿Sobre qué recae el control en la “fiscalización estatal permanente”? ¿Y en la “fiscali zación estatal limitada”? 11) ¿En qué consiste la responsabilidad de directores y síndicos “por ocultación”? 12) indique si las siguientes afinnaciones son Verdaderas o Falsas: ~ Cuando el estatuto organice el Consejo de Vigilancia, puede prescindir de la Sindicatura, - Los consejeros no pueden durar en sus cargos más de 3 ejercicios. - Los síndicos no pueden ser reelectos. - La remuneración de los síndicos no está limitada por ningún tope máximo. - Si la sindicatura está organizada en forma plural, debe actuar como órgano colegiado. CAPÍTULO XXI - SOCIEDAD ANONIMA UNIPERSONAL 1) Brinde una definición de “Sociedad Anónima Unipersonal”. ¿Cuál es el artículo de la Ley 19.550 que autoriza la constitución de esta clase de sociedades? 2) ¿Cuáles son las características que debe presentar el acto constitutivo de la sociedad unipersonal? 3) ¿Las sociedades anónimas unipersonales están obligadas a contar con un directorio plural? 4) ¿Qué sucede en los diversos tipos sociales cuando la sociedad deviene en sociedad uni personal (“reducción a uno del número de socios”)? 5) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: " La sociedad unipersonal sólo puede constituirse bajo el tipo de “sociedad anónima” o “sociedad de responsabilidad limitada” ; - La sociedad unipersonal no puede estar constituida por otra sociedad unipersonal. - La sociedad unipersonal puede constituirse por instrumento público o privado. - El acto constitutivo de la sociedad unipersonal es una declaración unilateral de voluntad. CAPITULO
xxn - SOCIEDADES
CON PARTICIPACIÓN DEL ESTADO
1) ¿A qué se le llama “sociedades anónimas con participación estatal mayoritarla”? ¿Cuáles son sus requisitos de tipicidad? 2) ¿Qué normas se les aplican a las SA con participación estatal mayorííaria? 3) ¿A qué se le llama “sociedades de economía mixta”? ¿Qué régimen legal se les aplica? 4) La sociedad de economía mixta ¿es una persona de derecho público o privado? 5) ¿Qué clases de aportes puede efectuar el Estado en las sociedades de economía mixta?
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6) ¿Qwé tipo de responsabilidad tiene el Estado en las sociedades de economía mixta? 7) ¿A qué se le llama “sociedades del Estado”? ¿Qué régimen legal se íes aplica? 8) ¿Cuáles son las características fundamentales de las sociedades del Estado? 9) Las sociedades con participación del Estado, ¿constituyen tipos societarios? CAPITULO XXIII - SOCIEDAD EN COMANDITA PO R ACCIONES 1) ¿Cómo podría definirse a la sociedad en comandita por acciones? 2) ¿Cuáles son sus aspectos fundamentales? 3) ¿Qué normativa se le aplica? 4) ¿Quiénes pueden ejercer la istración? 5) Explique brevemente el régimen de remoción de los es. 6) ¿Qué sucede en caso de “acefalía total” de la istración? 7) ¿Cómo se computan el quorum y los votos en las Asambleas? 8) ¿Qué tipo de asamblea debe aprobar la cesión de la parte social del socio comanditado? ¿A qué se debe esto? 9) ¿Cuáles son los efectos en una sociedad en comandita por acciones cuando se reduce a uno el número de socios? ' 10) indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas; - En cuanto a sus requisitos de constitución, la SCA se rige por las normas sobre sociedad en comandita simple. - La SCA puede actuar bajo denominación social, o bajo razón social. ~ Los es no pueden durar en sus cargos más de 3 ejercicios. ~ Las Asambleas se celebran con los socios de ambas categorías.
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CAPITULO - SOCIEDADES COOPERATIVAS Y SOCIEDADES DE GA RANTÍA RECÍPROCA. 1) Defina a las sociedades cooperativas. ¿Qué régimen legal se les aplica? 2) Enumere los requisitos tipificantes de las sociedades cooperativas. 3) ¿Cómo pueden clasificarse las sociedades cooperativas? 4) ¿Qué requisitos debe contener el estatuto de la cooperativa? 5) ¿Quiénes pueden ser asociados en una cooperativa? 6) ¿Qué son los “excedentes repartibles”? ¿Cuál es su destino? 7) ¿Cuántas clases de asambleas existen en las cooperativas? 8) ¿Cuáles son las mayorías para la adopción de resoluciones en las cooperativas? 9) ¿Cuál es el órgano de istración en las cooperativas? ¿Qué características presenta? ¿Cuáles son sus funciones? 10) Realice una breve descripción del régimen aplicable a los síndicos en las cooperativas. Mencione algunas de sus funciones. 11) ¿Qué diferencias existen entre las cooperativas y las sociedades de la Ley 19.550? 12) ¿Cómo definiría a la sociedad de garantía recíproca? ¿Qué régimen lega! se le aplica? 13) Enumere los requisitos tipificantes de la sociedad de garantía recíproca. 14) ¿Cuáles son los órganos sociales de la sociedad de garantía recíproca? 15) Indique si las siguientes afinnaciones son Verdaderas o Falsas: - Las cooperativas siempre deben constituirse por instrumento público. “ El capital de las cooperativas está constituido por cuotas sociales de igual valor. - Las cuotas sociales de las cooperativas sólo pueden ser transferidas entre asociados. - En las cooperativas, el Consejo debe reunirse (por lo menos) una vez al mes. - Las sociedades de garantía recíproca puede disolverse por revocación de su autorización para funcionar.
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CAPITULO XXV - VINCULACIONES SOCIETARIAS 1) ¿Qtté tipo de ventajas pueden conseguir las sociedades (o empresas) aí unirse o agruparse? Ejemplifique, 2) ¿En qué consisten las “técnicas societarias de agrupamiento”? Ejemplifique. 3) ¿Cuándo decimos que existen sociedades “controladas” y “controlantes”? 4) ¿Qué clases de control puede ejercer la sociedad controlante sobre la controlada? ¿En qué consiste cada uno de esos controles? 5) Enumere las situaciones de “abuso de posición dominante” previstas en la ley 19.550, y explique las consecuencias de cada una de ellas. 6) ¿Cuáles son las limitaciones que prevé la ley 19.550 para aquellas sociedades que pre tendan participar en otras? 7) ¿En qué consisten las “técnicas contractuales de agrupamiento”? Ejemplifique. 8) ¿Qtté tipos de técnicas contractuales conoce? 9) ¿Qué es un “grupo de sociedades” o “grupo societario”? De ejemplos. 10) ¿Qué elementos presentan los “grupos de sociedades”? 11) ¿A qué se denomina “holding”? Ejemplifique 12) ¿A qué se denomina “trust”? Ejemplifique. 13) ¿A qué se denomina “cártel”? ¿Qué tipos de cártels conoce? Ejemplifique. 14) Indique si las siguientes afirmaciones son Verdaderas o Falsas: - Se considera que dos sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 15% del capital de la otra. - Las participaciones recíprocas entre sociedades están prohibidas. - Los “ententes” pueden llegar a afectar la libertad de mercado. - Los “grupos societarios” se encuentran legislados específicamente en la Ley 19.550.
Esta edición se terminó de imprimir en M arzo de 2017, en Altuna Impresores SRL, Doblas 1968, Capital Federal
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