Apuntes Derecho Mercantil Ii 3r3b44

DERECHO MERCANTIL II Tema 1. Teoría general de las obligaciones y contratos mercantiles Existe una norma básica recogida en el art. 50 CdeC que establece las fuentes de los contratos mercantiles y repite el principio de especialidad (ley especial prevalece sobre la ley general). El derecho privado especial es el Dº mercantil y el derecho privado general es el Dº Civil, por tanto, prevalece siempre la ley mercantil sobre la ley civil. El art. 50 no hace referencia a los usos del comercio y esto puede suponer un problema porque el art. 2 del CdeC si hace referencia a este como fuente del derecho mercantil, aun así se acepta que el art. 50 lo que hace es una remisión implícita, es decir, no nombra a los usos pero implícitamente si los tiene en cuenta en los contratos mercantiles. Por tanto las fuentes de los contratos mercantiles son: la ley mercantil, los usos del comercio, y la ley general (CC).

· Especialidades en las obligaciones mercantiles (arts. 51 y ss) a) Exigibilidad de las obligaciones: En primer lugar rige el principio de autonomía de la voluntad, que es un principio básico. En defecto de pacto entre las partes nos remitimos al art. 62 del CdeC que dictamina que se deberá cumplir la obligación mercantil en un plazo de 10 días, excepto si la obligación lleva aparejada ejecución, en ese caso se deberá cumplir inmediatamente. El juez no puede, a diferencia del Dº Civil, conceder un plazo de gracia para cumplir. b) Prescripción: Se diferencia de la caducidad en que se tiene que alegar a instancia de la parte, no se puede apreciar de oficio, y se puede interrumpir, mientras que la caducidad no. Como regla general se conoce la interrupción y no la suspensión de la prescripción en las obligaciones mercantiles. Causas de interrupción de la prescripción de las obligaciones mercantiles (art. 944 CdeC): 1. Reconocimiento de la deuda: la parte deudora reconoce la deuda y se compromete a su cumplimiento. 2. Reclamación judicial 3. Reclamación extrajudicial: en un principio no era considerada una causa de interrupción de la prescripción en el derecho mercantil, mientras que en derecho civil sí. Pero en 1995 una sentencia del TS declaró que también es motivo de interrupción de la prescripción en el derecho mercantil por dos motivos: porque el CC es posterior al CdeC y lo innova en este sentido y lo introduce como causa, y porque no hay razón de especialidad respecto al CC (motivo más fundamentado). c) Morosidad: En este tema existe diferencia con el Dº Civil, ya que en este se necesita la intimación para que exista mora, es decir, se necesita la exigencia. Para el derecho mercantil, si la ley no establece lo contrario, no se necesita intimación. En 2004 aparece la Ley de medidas de lucha contra la morosidad, modificada en 2010 debido a la crisis. Esta ley establece un plazo máximo para pagar de 60 días, de carácter imperativo, por tanto los pactos en contrario serán declarados nulos. Esta ley se aplica a todas las obligaciones entre comerciantes y a las obligaciones entre comerciantes y la istración.

Si no se respeta el plazo de 60 días, se generan los intereses por demora previstos en el contrato, si el contrato no prevé nada el interés legal del dinero establecido por el BCE se incrementará en 7 puntos. Serán consideradas cláusulas abusivas las que contradigan dicha ley.

· Especialidad en los contratos mercantiles En primer lugar habría que hacer una diferenciación entre el contrato civil y el mercantil: Es complicado extraer un único criterio de diferenciación del CdeC. La doctrina afirma que son los contratos que forman parte de la actividad ordinaria de un empresario. Especialidades: a) Perfección de los contratos: se sigue el criterio de la libertad de forma, al igual que en Dº Civil. b) Perfección del contrato entre ausentes (cuando no se encuentran físicamente en un mismo lugar): Surge el problema temporal y el problema del lugar. Temporalmente existen 4 tesis para saber el momento de perfeccionamiento del contrato (oferta, aceptación, aceptación y emisión de la aceptación, y recepción o conocimiento de la aceptación). El CC establecía hasta 2003 que se debía seguir la última tesis, y el CdeC la de la aceptación. Después de 2003 esto cambia (Ley34/2002 del 11 de Julio), que unifica los dos regímenes y los dos, tanto CC como CdeC, establecen la teoría del conocimiento de la aceptación. En cuanto al lugar de la perfección, es el establecimiento del oferente u ofertante, importante para saber el derecho aplicable y el tribunal competente. c) Interpretación de los contratos: El art. 57 CdeC alude a la buena fe. La doctrina establece que se ha de estar a lo que el contrato dice, y no al interés de los contratantes a la hora de aplicar dicha buena fe. La buena fe es fuente de integración de los contratos, es decir, los contratos mercantiles no solo contienen las obligaciones previstas en ellos, sino las asumidas por los contratantes de buena fe. El art. 59 CdeC establece el principio favor debitoris, en caso de duda se interpreta a favor del deudor, aunque no siempre es así. La Ley de Condiciones Generales del Contrato (LCGC) establece criterios de interpretación de las condiciones generales: 1. En caso de condiciones particulares y generales priman las particulares. 2. P. de interpretación contra el predisponente, en caso de cláusulas oscuras o ambiguas. 3. En defecto de norma se acudirá al CC (ley general). *Siempre que colisionan los dos primeros criterios, se interpretará a favor del adherente. (2ndo criterio) d) Prueba: La correspondencia telegráfica no sirve de prueba excepto pacto entre partes. En cuanto a la prueba de testigos solo es válida cuando el importe del contrato no exceda de 1500 pesetas.

· Condiciones Generales Son muy útiles para agilizar el proceso de contratación, pero para evitar abusos se controlan mediante la Ley 28/1998.

Las condiciones generales se caracterizan por: 1. Predisposición. 2. Sirven para una pluralidad de contratos. 3. Una de las partes las impone unilateralmente. La Ley 28/1998 se aplica a todo tipo de adherente, tanto consumidor como no. Controles de las condiciones generales: a) Control de incorporación: Consiste en que se facilite un ejemplar por parte del predisponente al adherente de las condiciones generales, y ha de ser legible y comprensible. b) Control de interpretación: Se interpretan siempre a favor del adherente. c) Control de validez o contenido: Existen dos supuestos de condición nula, las contrarias a una norma imperativa, y las condiciones abusivas cuando el adherente sea consumidor. (Las cláusulas abusivas son aquellas que suponen un desequilibrio en las prestaciones de las partes) Se permiten además las acciones colectivas, es decir, alegan varios afectados.

· Contratación electrónica Está regulada en la Ley 39/2002 de 11 de julio de servicios de sociedad de la información y comercio electrónico. Establece unas obligaciones precontractuales y establece un derecho de desistimiento del consumidor. · La ley de ordenación del comercio minorista Regula los requisitos y el comportamiento de los comerciantes minoristas con respecto a la istración. Regula aspectos de la oferta de productos y determinadas compraventas especiales como la compraventa a distancia, las ambulantes, las automáticas y las públicas o subastas. Regula el precio (ej. Prohíbe precios bajo coste). Regula la información al consumidor y las ventas en rebajas, saldos y piramidales (prohibidas).

· Contratos internacionales En los contratos internacionales existen dos tipos de métodos de resolución de los problemas que pueden plantear los mismos, cuando existe un conflicto de intereses entre las partes. En primer lugar encontramos el arbitraje, en el que las partes pueden elegir al árbitro, pero se trata de un procedimiento más costoso, además las partes han de pactarlo, sino se pacta se resolvería mediante la jurisdicción competente (RD 44/2001). La jurisdicción es menos costosa, y para determinar la jurisdicción competente hemos de tener en cuenta que los contratos internacionales se someten al CNY ‟58. Este establece que se resuelven los conflictos conforme al derecho del lugar de una de las partes o al derecho de cualquier otro país, aunque se debe especificar previamente en el contrato. En España se aplica el CdeC y el CISG (Viena ‟80), pero el CI siempre es jerárquicamente superior porque el país se ha obligado a aplicarlo en la ratificación de este.

Existen también las reglas uniformes (RUU) emitidas por OI, que no tienen valor normativo, pero que aparecen en los contratos. Para los trámites de trasporte se utilizan los Inco (CCI) como el FOB, que dice que el transporte y seguro es a cargo del comprador y que el trámite de importación también, en cambio el de exportación es a cargo del vendedor.

Tema 2. Contrato de compraventa · Regulación Se encuentra regulado tanto en el CC (arts. 1445 y ss) como en el CdeC (arts. 325 y ss). Hay que determinar cuál de los dos se aplica, se utiliza el criterio de mercantilidad. Los artículos 325 y 326 del CdeC establecen esos criterios: a) Cosas muebles b) Para revenderlas c) Con ánimo de lucro El art. 326 CdeC establece excepciones que no son compraventas mercantiles. Actualmente este criterio de mercantilidad ha quedado obsoleto y se aplica de acuerdo a la realidad (art. 1.3 CdeC), por eso no son solo compraventas mercantiles aquellas que se hacen sobre bienes muebles, sino otras que recaen sobre inmuebles. Se iten, según la jurisprudencia, CV mercantiles de bienes inmuebles por tres razones: a) El CdeC no dice que las CV de bienes inmuebles no sean mercantiles, no lo excluye expresamente. b) El CdeC de 1829 sí excluía las CV de inmuebles y el CdeC actual no lo hace (argumento comparativo), y la exposición de motivos aunque no tenga eficacia normativa si tiene eficacia interpretativa. c) Criterio sociológico, de acuerdo a la realidad actual. El CdeC solo regula las especialidades de las CV mercantiles, para el resto se remite al CC.

· Sujetos y obligaciones de la CV mercantil 1. Vendedor: a) Entrega conforme a lo estipulado: - Tiempo: Según lo pactado, sino 24 horas después de la perfección del contrato. - Lugar: Según lo pactado, sino será en el establecimiento del vendedor. b) Saneamiento: - Por evicción: Si el comprador es privado del uso pacífico de la cosa por la existencia de una tercería de dominio, y se ejercitaría una acción de saneamiento por evicción. - Por vicios ocultos: Si la cosa tiene defectos que no eran conocidos por el comprador, y dichos defectos no los tienen bienes del mismo género, hay un plazo muy breve para denunciarlo según el CdeC (30 días). Por otro lado, si se trata de un incumplimiento por calidad o cantidad el plazo es de 4 días. c) Garantías: El CdeC no lo regula, por tanto rige el principio de autonomía de la voluntad. Pero en el caso de los consumidores existe la LGDCU que sí regula estas garantías (art. 125 y ss), donde se establece una garantía mínima obligatoria para bienes muebles, entregar el bien conforme el uso propio de ese bien. El plazo de

garantía es de un mínimo de 2 años en el CC, pero no se aplica en las CV mercantiles. En caso de incumplimiento establece dos remedios con orden de prioridad: 1. Reparación o substitución del bien. 2. Descuento en el precio o resolución del contrato. 2. Comprador: a) Pagar el precio: Si no hay precio el contrato es nulo, pero existe un convenio de Viena del 80 que dice que se aplica el precio o valor de mercado. Es posible también pactar pago fraccionado, a plazos. - Tiempo: Según lo pactado, en defecto de pacto será en el momento de la entrega. - Lugar: Según lo pactado, sino en el lugar de la entrega. b) Recibir la cosa: Para que el vendedor no cargue con más costes. Se puede negar a recibir el comprador cuando: - Hay entrega parcial. - Cuando el vendedor incumple (defectos de calidad o cantidad). - Cuando se entrega a destiempo (no solo retraso sino también entrega anticipada porque puede generar gastos al comprador).

· Transmisión de la propiedad en la CV mercantil Se da con la entrega, por la teoría del título y el modo (acuerdo entre las partes (título) y la entrega (modo)).

· Transmisión del riesgo en la CV mercantil Se da cuando el comprador paga en caso de que las mercancías se pierdan o dañen sin culpa de las partes. Hasta la entrega es riesgo del vendedor, después es riesgo del comprador. Esta entrega hace referencia a la puesta a disposición de la cosa o bien, es decir, las mercancías deben estar individualizadas y el vendedor tiene la obligación de custodia cuando estas están en su poder, se le exige diligencia media. Además, las partes pueden pactar cuando se transmite el riesgo (ej. En la entrega de las mercancías al transportista, como ocurre en el FOB).

· Prescripción del contrato de CV mercantil Si el CdeC no establece el plazo de la prescripción, se establecen los plazos previstos en el CC.

· Compraventas especiales El CdeC se refiere a 4:

a) Compraventa sobre muestras: (FALTA) b) Ventas a ensayo o prueba: Se envía un ejemplo y el comprador decide si satisface sus necesidades, el comprador puede rechazar el contrato si no es así. c) Compraventa salvo aprobación: el comprador decide libremente si quiere el producto. d) Ventas salvo confirmación: Se hacen a través de agentes, el vendedor se reserva el derecho de perfeccionar o no el contrato.

· Compraventas de bienes muebles a plazos (Ley 28/1998 de 13 de Julio) Se aplica cuando se venden bienes muebles no consumibles para el propio uso del comprador. Finalidades: - Proteger al comprador porque es consumidor, ya que se exige forma escrita del contrato, y existe la facultad de desistimiento. - Proteger al vendedor, mediante el pacto de reserva de dominio, y el pacto de prohibición de disposición. Se ha de incorporar al Registro de bienes muebles a plazos ya que existe el principio de relatividad de los contratos. - Se exige que el contrato se redacte por escrito y esta forma escrita es un requisito de validez del contrato. - Se consigue oponer las clausulas del contrato del vendedor y comprador incorporándola a un registro que se presuma conocida por todos: El registro de bienes muebles comprados a plazos.

· Compraventas especiales de la Ley General del Comercio Minorista Regula promociones de venta (rebajas, liquidación, en saldo) Regula otras 4 ventas especiales: a) Ventas a distancia: Derecho de desistimiento y derecho de información. b) Venta automática (a través de medios automáticos): Facilitar la reclamación (el dispositivo da la información sobre el vendedor), y haciendo responsable de su uso al propietario de donde está instalada. c) Ventas ambulantes: Competencia de los ayuntamientos. d) Ventas en subasta pública.

· Compraventas internacionales Casi todos los países han ratificado el CISG (Convención de las Naciones Unidas sobre el contrato de compraventa internacional de mercaderías de Viena ‟80). Una compraventa es internacional cuando es sobre bienes muebles y las partes tienen sus establecimientos en estados diferentes. Para aplicar el CISG, ha de ser estado miembro al menos una de los dos países, además, el CISG es una convención dispositiva, no imperativa, y se pude excluir su aplicación. Las reglas Inco son reglas uniformes sobre la interpretación de los principales términos de las CV internacionales, que provienen de la Cámara de Comercio Internacional (CCI). Los INCO son reglas uniformes; se aplican e interpretan igual para todo el mundo. Son reglas ya que no son normas jurídicas, ni leyes ni costumbres. Es algo que se pacta a través de unas reglas de la CCI que ayuda a las negociaciones porque ya viene estipulado.

· Contratos afines a las CV

a) Contrato de subministro: Contrato en el cual hay entregas sucesivas. Se aplica por analogía la normativa de la CV pues no está regulada por el CdC. b) Contrato estimatorio: atípico, por el cual una parte llamada TRADENS entrega a otra ACCIPIENS, una cosa para su venta en un tiempo determinado con la obligación de que el accipiens le entregue el precio menos la comisión que reciba o le devuelva la cosa. (Ejemplo kiosco) c)

Tema 3. Los contratos de colaboración · Contrato de comisión CONCEPTO Se trata de un mandato mercantil (art.244 CdeC) por el que se obliga una persona a prestar algún servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra. Por ello, es el contrato por el que el comisionista se obliga en su condición de empresario mercantil a prestar su actividad consistente en realizar un acto u operación de comercio por cuenta del comitente. Contrato naturalmente retribuido cuando se consigue el resultado previsto. Deben concurrir unas notas especiales para que se dé el contrato de comisión: a) En la comisión el encargo consiste en la intervención o estipulación de un acto de comercio. b) El comisionista actúa en nombre propio o bien a nombre de otro, el comitente, pero siempre en interés y por cuenta de éste. c) Debe ser comerciante o bien el comitente o el comisionista. · Contenido del contrato de comisión a)Obligaciones del comisionista. 1ª.Ejecutar el encargo realizando cuantas actividades o servicios sean necesarios para ello. No se trata de una obligación de resultados sino de despliegue de medios a favor del comisionista. No se permite delegación, salvo autorización del comitente 2ª.Ejecutar el encargo respetando las instrucciones y defendiendo los intereses del comitente. (arts. 255,256 y 258 del CdeC). Se entiende porque en el negocio, por cuenta ajena se deben respetar los intereses y órdenes de aquel que al fin y al cabo va a obtener los beneficios y asumir riesgos El comisionista deberá someterse a las siguientes reglas de conducta: a) En ningún caso podrá el comisionista proceder contra disposición expresa del comitente, quedando responsable de todos los daños y perjuicios que por hacerlo le ocasionare. Igual responsabilidad pesará sobre el comisionista en los casos de malicia o abandono. b) El comisionista que en el desempeño de su encargo se sujete a las instrucciones recibidas del comitente, quedará exento de toda responsabilidad para con él. c) En lo no previsto y prescrito expresamente por el comitente, deberá el comisionista consultarle, siempre que lo permita la naturaleza del negocio. d) Mas si estuviese autorizado para obrar a su arbitrio, o no fuere posible la consulta, hará lo que dicte la prudencia y sea más conforme al uso del comercio, cuidando del negocio como propio. En el caso de que un accidente no previsto hiciere, a juicio del comisionista, arriesgada o perjudicial la ejecución de las instrucciones recibidas, podrá suspender el cumplimiento de la comisión, comunicando al comitente, por el

medio más rápido posible, las causas que hayan motivado su conducta. e) El comisionista que, sin autorización expresa del comitente concertare una operación a precios o condiciones más onerosas que las corrientes en la plaza a la fecha en que se hizo, será responsable al comitente del perjuicio que por ello le haya irrogado, sin que le sirva de excusa alegar que al mismo tiempo y en iguales circunstancias hizo operaciones por su cuenta. 3ª. Comunicar la marcha del encargo y rendir cuentas al comitente 4ª. Obligación negativa: prohibición de autoentrada. El comisionista no puede devenir parte material del acto de comercio que está ejecutando. 5ª. La comisión de garantía. El comisionista no puede asegurar el buen resultado de la marcha del mandato. Si el comisionista percibiere sobre una venta además de la comisión ordinaria, otra, llamada de garantía, correrán de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando obligado a satisfacer al comitente el producto de la venta en los mismos plazos pactados por el comprador. Es decir, responde frente al comitente de parte de terceros. b) Obligaciones del comitente 1ª.Remunerar al comisionista. El contrato de comisiones es remunerado. La remuneración será la pactada –autonomía de la voluntad-. El problema es cuando se devenga la comisión? Quiere decir que en qué momento tiene que pagar el comitente?, La jurisprudencia del TS dice de entender la comisión se devenga, no con la simple conclusión del negocio de realización, sino con su ejecución, menos en los casos en los que el defecto de consumación sea imputable al propio comitente.

Es decir: a) Cuando el comitente y el 3º perfeccionan el contrato (el contrato queda hecho) b) Cuando el comitente y el 3º consuman el contrato (cuando ya se han ejecutado las prestaciones) El código no dice nada, la jurisprudencia apuesta por la tesis B, es necesaria la consumación del contrato. 2ª.Sufragar los gastos y reparar los perjuicios que la gestión haya causado al comisionista es la consecuencia necesaria del hecho de que éste actúa en interés y por cuenta del comitente. Siempre, claro está, que el comisionista alegue y pruebe su importe; esta doble obligación viene impuesta por los arts. 278 y 253 CdeC. Se deben rendir cuentas. La Ley otorga al comisionista un privilegio: el derecho de retención. Si el comisionista tiene bienes del comitente tiene derecho a retenerlos hasta que el comitente le haya pagado la comisión y los gastos art.276 CdeC. OTROS casos de retención: ej: el taller no tiene obligación de darte el coche hasta que no le pagues. Si pierdes el poder de la cosa, ya pierdes el derecho de retención. Otro privilegio del 276CdeC debe entenderse derogado por la ley concursal (una parte de la doctrina considera derogada) es que el comisionista tiene derecho a cobrarse antes que nadie con el producto objeto de la comisión. Antes que cualquier acreedor. Hay un principio de paridad de trato, que es tratar a todos los acreedores y es incompatible con el privilegio del comisionista. El principio básico seria „‟vamos a tratar igual a todos los acreedores, estamos en un estado social, no el más rápido‟‟. A los trabajadores se les da el privilegio respecto al sueldo de los últimos 60 días, es la clase más desfavorecida y por ello se le otorga y hacienda también otro privilegio, para cobrar todas pensiones… no está justificado incluir el primero al comisionista, por tanto no se hace. No es compatible con el privilegio de paridad de trato. Todo ello sucede antes del concurso, durante el concurso es distinto.

c)Comisiones especiales La ley regula unas comisiones especiales. 1) Comisión de compraventa: es cuando se le da el encargo al comisionista de adquirir un bien para el comitente. Se produce el problema del pago del impuesto, hay que pagarlo una o dos veces? Imaginaros que se devenga el impuesto de actos jurídicos documentados, hacemos documento público y debemos pagar impuesto. Doble venta: yo le compro merca a Juan y las traslado a Cinta. La doctrina dice una vez, hacienda dice dos. En la práctica son dos veces, habrá que ir a los tribunales. 2) Comisión del transporte: cuando el comisionista se encarga del transporte de la comisión. Yo le vendo las mercancias a Juan y le encargo el transporte a Claudia, es como si se las vendiera a Claudia. El art.5 de la ley de transporte de terrestre de mercancías(art.379). 3) Comisión de garantía: esencialmente es cuando el comisionista garantiza el resultado prometido por el tercero. Yo contrato a Claudia para que me busque un transportista. Su obligación: intentar buscar un transportista. Ella consigue a Cristina que transporta. Imagina que las mercancías llegan destino dañadas, ella no incumple. d)Extinción del contrato de comisión PPO mismas normas que para el mandato, pero el CDEC hace referencia a dos especialidades: a) La muerte del comitente no extingue el contrato de comisión. b) El comitente si puede revocar el contrato en cualquier momento sin necesidad de justa causa. Es decir, tendré que indemnizar los costes, pero puedo revocar unilateralmente el mandato. · Contrato de mediación o correaje El contrato de mediación o corretaje es aquel por el que una parte se obliga frente a otra, sin relación de dependencia ni de representación, a satisfacerle una remuneración para el caso de que llegue a concluirse un determinado contrato con una persona aportada gracias a la intermediación del corredor, obligándose éste a desplegar la actividad necesaria para buscar interesados y acercar las partes. El mediador tiene como objetivo, acercar las dos partes, busca personas interesadas en contratar con otras personas, como los API. Un mediador NO representa los intereses de ninguna parte, es imparcial y neutral. Se le paga como se convenga. Es una obligación de medios y no de resultado. El problema: cuando se genera el derecho de remuneración? Cuando se haya vendido. La Ley de mediación 5/2012 6 julio regula la mediación, pero es como una técnica de resolución de conflictos. (Alternativa al pleito). · Contrato de agencia Aquel contrato por el que un empresario a cambio de una remuneración se obliga de forma estable a promover o promover y concluir contratos por cuenta de su principal (un empresario). Es un contrato entre dos empresarios. Ej: Aisha vende coches, hace contrato de agencia conmigo, yo le busco clientes, busco concesionarios que quieran comprar los coches, yo promuevo contratos durante ese año de contrato con Aisha. Como agente puedo : a)Promover: yo le busco los clientes y ellos contratan con Aisha b) Promover y concluir: busco y concluyo contratos en nombre de Aisha. Qué necesito para ello? Poder de ella para concluir contratos en su nombre, me convierto en apoderado o representado.

LEY 12/92 DE CTTO AGENCIAS: es una ley imperativa para tratar de proteger a alguien, al agente, porque acostumbra a estar en una posición más débil que el empresario. Es la transposición de una directiva 86/653 de 18 de diciembre de 1986, es importante decirlo porque en toda Europa el régimen será el mismo. Y también es importante a efectos interpretativos de la norma. Se trata de un contrato mercantil, no laboral, por lo que no hay ni finiquito ni indemnización. El TS se pronuncia al respeto diciendo que la retribución del agente es un elemento esencial, sin él, no hay contrato, es nulo. La diferencia que radica en la comisión (acto puntual) y agencia (acto duradero). · Obligaciones de las partes A)Agente 1ª. Actuar con la diligencia debida de un ordenado y leal empresario en la promoción de los contratos por cuenta del principal. La Ley permite usar auxiliares pero no subagentes, que necesitarán autorización expresa del principal. 2ª Trasladar toda la información de los clientes a su principal, incidiendo sobretodo en la situación económica y financiera. 3ª Trasladar todas las quejas a su principal. B) PRINCIPAL (O EMPRESARIO) 1ª Poner a disposición del agente toda la documentación o información que pueda necesitar éste (ya sea técnica, garantía, sanitaria…) 2ª En caso de que el agente promueva y NO concluya contrato, el principal debe comunicar al agente si acepta o no los pedidos. 3ª Remunerar. La Ley no establece nada. Puede ser fija, a comisión o mixta. Sería lo que las partes hubieran establecido. Eso si, la Ley regula el devengo de la comisión. Es decir cuándo devenga la comisión. La Ley también regula casos específicos para proteger al agente, aunque un cliente contrate directamente un pedido con el principal, el agente percibe remuneración, ya que es él el que ha realizado el trabajo de buscar a los clientes en determinado sector de mercado. DURACIÓN La duración del contrato de agencia puede ser definida (se pacta una fecha de finalización de servicios)o indefinida (no existe límite en el tiempo). Si es definida y las partes continúan después de cumplido el contrato definido, se deriva automáticamente indefinido. EXTINCIÓN 1ª Si está establecida como definido, cuando llegue al plazo de vencimiento, se extingue el contrato. 2ª En caso de plazo indefinido, la Ley prevé la posibilidad de denuncia unilateral sin necesidad de causa justa. Eso sí, existe una obligación de preaviso. Esta obligación de preaviso desaparece si nos encontramos ante un incumplimiento de obligaciones legales o ante insolvencia de una de las partes; por tanto, resolvemos por notificación escrita. 3ª El incumplimiento de las obligaciones, sin necesidad de preaviso. Si estamos ante declaración de concurso, es una causa de resolución del contrato. 4ª Fallecimiento del agente. Por el contrario, no extingue si fallece el principal. CONSECUENCIAS PATRIMONIALES Se reconocen dos indemnizaciones derivadas de los arts. 28 y 29 de Ley Contrato de Agencia Art.28 LCA 1) Indemnización por clientela. La empresa busca agente para abrir mercado (HUAWEI) y una vez tenga la fidelidad de los clientes, le da la patada al agente. Se deben dar unos requisitos acumulativos:

a) Que el agente haya hecho nuevos clientes o ampliado el volumen de negocios de los clientes ya existentes. b) Después de resuelto el contrato, el empresario continua beneficiándose de los clientes nuevos. c) Que resulte equitativo (deja poder al juez para su interpretación de lo justo o no) Art.29 LCA 2) Indemnización por daños y perjuicios. Tiene como objeto la inversión. Es decir, el agente ha hecho una inversión en el trabajo y el principal denuncia el contrato, por lo que el agente no podría recuperar esa inversión que ha hecho previamente. *Son compatibles ambas indemnizaciones? SI, lo son. Además, podría haber más aparte de éstas dos. Supuestos de inexistencia del derecho a la indemnización. Art. 30 LCA El agente no tendrá derecho a la indemnización por clientela o de daños y perjuicios: a. Cuando el empresario hubiese extinguido el contrato por causa de incumplimiento de las obligaciones legal o contractualmente establecidas a cargo del agente. b. Cuando el agente hubiese denunciado el contrato, salvo que la denuncia tuviera como causa circunstancias imputables al empresario, o se fundará en la edad, la invalidez o la enfermedad del agente y no pudiera exigírsele razonablemente la continuidad de sus actividades. c. Cuando, con el consentimiento del empresario, el agente hubiese cedido a un tercero los derechos y las obligaciones de que era titular en virtud del contrato de agencia. PLAZO El plazo es de un año más el plazo de prescripción · Contrato de distribución o concesión Contrato de concesión comercial es aquella convención por la cual un comerciante denominado concesionario, pone su empresa de distribución al servicio de un comerciante o industrial denominado concedente, para asegurar exclusivamente, sobre un territorio determinado, por un tiempo limitado y bajo la vigilancia del concedente, la distribución de productos de los que se le ha concedido el monopolio de reventa. El proveedor no puede fijar precios, solo puede recomendar. Tipos de distribución a) Exclusiva: el proveedor concede al distribuidor un territorio o grupo de clientes específicos de modo que el fabricante se obliga a no suministrar a ningún otro concesionario en ese territorio. EJ: Te doy la BMW en Sant Cugat siempre que me cumplas con unos requisitos: con determinados metros de superficie de venta, taller de post venta… b) Compra exclusiva: El distribuidor (concesionario) se obliga a adquirir bienes y servicios exclusivamente al fabricante. EJ: PEPSI/COCA COLA. c) Distribución selectiva: el fabricante selecciona a los distribuidores en función de las características personales y del local. Se da sobretodo en productos de alta tecnología y lujo. EJ: Tiendas ROLEX. d) Franquicia: el empresario transmite al franquiciado el modo de de hacer el negocio, una determinada organización y le permite usar sus signos distintivos. EJ: Bon Área, tengo un local grande y ellos me dan la publicidad, los productos y el modelo de organización. No hay regulación propia en Derecho Español, pero existen dos reglamentos comunitarios sobre exención por categoría: a) 330/ 2010 se aplica a determinadas categorías de acuerdos verticales b) 461/ 2010 sobre distribución de vehículos a motor

Estos reglamentos establecen un listado de restricciones y si un contrato incluye alguna, es nula esa obligación. El problema con el contrato de concesión yace en la indemnización por clientela o inversión. Si el proveedor resuelve el contrato unilateralmente, ¿el distribuidor tiene derecho a indemnización? No está regulado. Si, se puede aplicar Ley Contrato de Agencia (art.30) por analogía.

Tema 4. El derecho bancario El derecho bancario regula la ordenación y actividad de las entidades de crédito. Comprende normas de derecho púbico y de derecho o privado, interrelacionadas porque las de derecho público inciden en los contratos. En derecho bancario existen muchas normas fragmentadas, y casi todas de carácter istrativo. Claro ejemplo es la Ley de disciplina e intervención de las entidades de crédito. Las entidades de crédito son empresas que se dedican a intermediar en el mercado financiero, intermedian en el crédito (recibe dinero de los particulares y lo da a otros particulares). Existen tres clases de entidades de crédito en sentido estricto: a) Bancos: Son sociedades anónimas especiales, reguladas supletoriamente por la Ley de Sociedades. Tienen un capital social mínimo de 18 Millones de Euros. Deben tener un Consejo de istración. b) Cajas de ahorro: Son fundación/empresa (persona jurídica que destina sus beneficios a un interés social). Se diferencia de la fundación en que no todo su beneficio es para ánimo de lucro, mientras que en la fundación todo el beneficio va destinado a un fin social. La gestión del dinero de la caja de ahorros es a cargo del patronato, que es un órgano, mientras que su regulación está dispersa entre la normativa estatal y la autonómica.

c) Cooperativas de crédito: En la cooperativa cada socio tiene un voto (se decide democráticamente). Tienen regulación especial y general de las cooperativas. Se regulan también con normas estatales y autonómicas. Hay también otras entidades de crédito en sentido amplio como el Instituto de Crédito Oficial (ICO), que se diferencia en que tiene carácter público y no puede recibir dinero de los particulares. Vive de los intereses de los préstamos. Todas las entidades de crédito están sujetas a la supervisión del Banco de España, porque así se garantiza un mínimo de liquidez del banco, se les exige un capital muy elevado. A su vez se establecen unas normas de contabilidad y operaciones muy estrictas, se les exigen unos requisitos de profesionalidad para los es y directivos. Además se crea un organismo que controle que las entidades de crédito para que se cumplan estos tres requisitos. Para crear una entidad de crédito es necesaria la aprobación de la istración pública. El Banco de España, a pesar de ser independiente, está ligado al Ministerio de Economía. El BCE es el organismo que coordina a los bancos centrales, les da instrucciones para que sigan la política económica de la UE. Además, el Banco de España sigue órdenes del gobierno, aunque esto puede cambiar a partir de 2014. En 2007 quiebra Lehman Brothers, que se trata de un banco de inversión y, por tanto, especulativo. Su gran error fue vender activos dentro de los cuales se encontraban hipotecas subprime, que eran aquellas hipotecas concedidas a personas que no tenían ingresos, ni trabajo, ni siquiera un patrimonio disponible para llegar a cubrirlas. A raíz de esto, los bancos españoles tienen un problema de dimensión e infraestructuras, ya que existe un exceso de estas, también existe el problema de la burbuja inmobiliaria, y el problema de que ya no pueden continuar dependiendo del crédito internacional. Esto originó una reacción dividida en 4 fases: 1. Primera fase (2008): El Gobierno Español considera que se trata de un problema de falta de liquidez de las entidades de crédito, y el Estado decide prestar ayuda a los bancos. 2. Segunda fase (2009-2011): Se llega a la conclusión de que se trata de un problema de liquidez y además de solvencia de algunas entidades. Se adoptan tres medidas: a) Ley del FROB (2009): Se crea el FROB para ayudar a los bancos y cajas, para que se fusionen. El FROB recibe dinero del Estado, de los presupuestos generales del Estado, y de los bancos, que se usa para inyectar dinero a las entidades con problemas a cambio de entrar en la istración de estas entidades. El FROB está presidido por 9 personas. b) Ley de Cajas (2010): Se descubre que las Cajas son las que se encuentran en peor situación por invertir en el ladrillo. Por eso se exige más profesionalidad a sus es, se intenta que puedan captar más dinero público, y les exigen una mayor cuota de solvencia. c) Ley de Solvencia (2011): Exige a las entidades de crédito un mayor coeficiente de solvencia, se pasa de un 6% a un 8/10%. 3. Tercera fase (2012): Saneamiento de los balances de los bancos, se exige la veracidad de lo que las entidades dicen que tienen. Se realizan dos Reales Decretos, el RD 2/2012 y el RD 18/2012, que dan valor a los inmuebles que hay en el balance de los bancos, bajan del valor que tenían y les es más difícil llegar al 8/10% de coeficiente de solvencia. 4. Cuarta fase (2012): Es el llamado rescate, pedir dinero a Europa. Europa aprueba el MOU en Julio de 2012, y da un margen de hasta 100.000 millones de euros, a cambio de cumplir determinadas exigencias, como hacer pruebas a las entidades para saber cuánto necesitan. Se hace el RD 29/2012 de reestructuración y resolución de entidades de crédito, que crea el banco

malo (SAREB), al cual se le dan activos tóxicos a cambio del valor para sanear las entidades de crédito que lo necesitan.

· Contratos Bancarios No existen reglas generales en el CdeC, ni en ninguna otra legislación, sino que hay que estar a la Ley de Condiciones Generales y la LGDCU porque acostumbran a ser contratos de adhesión. - Naturaleza de los contratos bancarios: La doctrina dice que son contratos mercantiles porque: 1. El CdeC se refiere a ellos. 2. Son contratos de empresa. - Tipos de contratos bancarios: a) Operaciones activas: Aquellas por las que el banco concede préstamo o fianza a los particulares. b) Operaciones pasivas: Aquellas por las que el banco recibe financiación. c) Operaciones neutras: Todas las demás. Tipos: Cuenta corriente en el cual la entidad de crédito emite servicios de caja a su cliente que son tanto de pagos como de recibir cobros, el banco se obliga a estos servicios y el cliente a pagar comisiones y a mantener fondos para dichas operaciones. El cliente puede ser individual o conjunto aunque no es lo mismo titularidad de la cuenta corriente que la propiedad del depósito. Tarjetas bancarias; la tarjeta es documento de plástico que con su banda magnética te permite realizar operaciones. El contrato está con el banco y el así como el comerciante con el banco, no está regulado por tanto autonomía de la voluntad y condiciones generales. Hay de varias clases: de crédito y de debito: de debito aquellas en las que la compra realizada se carga inmediatamente en la cuenta vinculada. Las de crédito el cargo se hace con un retraso pactado con un pequeño interés. Pero si se pierde la tarjeta de crédito los cargos no deseados el contrato deberá marcarlo en el banco; hay obligación de diligencia al titular y si la tarjeta se pierde este tiene la obligación de reportarlo al banco, si el cliente es diligente el banco corre con ese cargo pero si es negligente no, o hay fraude, tanto en la custodia como en la guarda. Transferencia bancaria; es aquel contrato por el cual un cliente ordena a su banco que entregue una cantidad de dinero a otra persona, a través de un tipo contable regulada por la Ley 6/2009 13 de noviembre de servicios de pago que incorpora una Directiva pensada para transferencias entre distintos E. Miembro. Que esencialmente es tema de plazos. · Operaciones de activo La apertura de crédito: Aquel contrato por el cual, el banco concede crédito a favor del cliente, pudiendo éste, disponer de dicho crédito, escalonada o fraccionadamente, conforme a sus necesidades durante un período de tiempo determinado o incluso indeterminado. El banco no da el dinero, lo pone a disposición de su cliente y el cliente puede ir utilizándolo o no. Si el cliente lo utiliza debe devolver lo utilizado y pagar intereses. El préstamo bancario, es un préstamo de dinero, la apertura de crédito no es siempre poner a disposición del cliente dinero. (Línea de descuento, no de dinero). No está regulado, es un contrato atípico y deberemos acudir al código civil o realizar la analogía con el contrato de préstamo. En la práctica se distingue entre la línea de crédito simple y revolvente (simple: conforme vas gastando cada vez te queda menos, hasta que se acabe todo; revolvente: la cantidad inicial se restaura cada vez que el cliente devuelve lo utilizado).

Contrato de descuento bancario: en el contrato intervienen 3 partes; aquel contrato mediante el cual, el banco, previa deducción del interés, anticipa al cliente, el importe de un crédito no vencido, contra un tercero, mediante la cesión salvo buen fin del crédito mismo. El banco adelanta el importe de un crédito que el cliente tiene ante un tercero, a cambio de la cesión del crédito. Es un contrato de compraventa mediante el cual, el cliente hace un contrato de descuento con el banco, este le entrega el crédito, y el día de vencimiento del contrato de crédito, el banco recibirá directamente por parte del tercero el pago del crédito. Cesión de crédito salvo buen fin: el banco adelanta el dinero, siempre que ese crédito sea satisfecho, si el crédito no resulta satisfecho por un tercero, el banco puede dirigirse contra su cliente. Luego el cliente iría contra el tercero (daños y perjuicios por el incumplimiento). Puede ser una operación única o puede configurarse como una configuración con pluralidad de créditos (línea de descuento). Operaciones de pasivo (el depósito bancario). Operaciones pasivas: aquellas por el cual el banco recibe fondos, obtiene dinero para darlos a terceros (cobrando intereses, comisiones o depósitos). Contrato de depósito: particularidad, se deposita dinero y el banco se obliga a entregar el mismo dinero cuando el cliente se lo pida. No es un verdadero contrato de depósito ya que el banco puede utilizar ese crédito. La doctrina decía que es un depósito irregular. Hoy en día la doctrina ha cambiado y considera que el contrato bancario es un contrato de préstamo. (art. 303 i ss CdeC) Principal obligación del banco: devolver el dinero cuando el cliente se lo pida, pero para devolver el dinero, la normativa de ordenación exige al banco una determinada disponibilidad, que los gestores realicen una gestión diligente y cauta para que el banco siempre tenga una determinada disponibilidad. Si un banco quiebra, se establece un mecanismo para garantizar mínimamente los depósitos; fondo de garantía de depósitos (fondo creado por las aportaciones del los bancos, no es un fondo del Estado); la cantidad que está prevista devolver es como máximo hasta 100.000 euros por titular y entidad. Titular del depósito bancario: caben 3 posibilidades: titular individual (un único titular), titularidad conjunta (mancomunada o solidaria) y la persona autorizada (existe un tercero que no es titular del depósito pero está autorizado para disponer de los fondos). Al ser el depósito un contrato real, nos encontramos ante un contrato unilateral, solo surgen obligaciones para el depositario, no para el depositante. En la práctica los contratos de depósito se configuran como consensuales; esto es porque tanto el CdeC como el CC son normas esencialmente dispositivas. Operaciones neutras: son diferentes servicios que el banco presta a su cliente, pero que no consiste ni en recibir crédito ni en prestar crédito, por lo tanto no son ni obligaciones activas ni pasivas. Diferentes tipos: Alquiler de cajas de seguridad: el banco se obliga a custodiar lo que hay dentro de la caja fuerte que el cliente le entrega para guardarlo. Se discute si estamos ante un contrato de depósito (obligación de custodio), o contrato de arrendamiento de la cosa (obligación de mantener la pacífica posesión de la cosa). Hay que estar a lo que el contrato es, y no a lo que el contrato dice que es. Si no lo declaras será un contrato de arrendamiento. Garantías bancarias: el banco actúa como fiador, el banco es el avalista. El CdeC regula el contrato de fianza en los arts. 439 y ss.; también se regula por el derecho civil, pero serán mercantiles las fianzas cuando se realiza un acto de comercio. Requisitos: El contrato de fianza para ser válido debe documentarse por escrito, el código presume que la fianza mercantil es gratuita, cuando el banco es el fiador, de gratuita no tiene nada; y en la

fianza mercantil, cuando el banco es el acreedor se suele pactar que no hay beneficio de excusión (antes de reclamar al fiador hay que ir contra el deudor principal). En el tráfico mercantil internacional, existen también garantías o aval a primer requerimiento o a primera demanda: el fiador se compromete a pagar tan pronto como el acreedor se lo pida, sin poder oponer ninguna excepción (están reguladas en una reglas de la cámara de comercio internacional – reglas uniformes relativas a las garantías a primer requerimiento, revisadas en 2010). Crédito documentario: es un modo de pago. Surge para resolver el problema de desconfianza. Esta situación de desconfianza se resuelve a través de un crédito documentario, ya que el vendedor quiero cobrar antes de que el comprador reciba las mercancías, y el comprador no quiere pagar hasta que reciba esas mercancías para verificar que éstas se encuentran en buenas condiciones o si son las correctas. En el crédito documentario se describen las mercancías, en el cual se declaran las características de dichas mercancías, para asegurar al comprador que recibirá las mismas que perfeccionó en el contrato. A través de este documento, del seguro, y de una póliza, el Banco del comprador, verifica que las mercancías son las establecidas en el contrato y contienen las mismas características. El banco interviene para saber si el vendedor ha cumplido. Leasing: “Operación de financiación a medio o largo plazo mediante la cual quien necesita un bien contrata con una intermediaria financiera para que esta lo adquiera del fabricante con el fin de cederlo posteriormente al cliente para su uso por un tiempo determinado mediante el pago de un canon periódico. Transcurrido ese periodo, el cliente tiene la opción de adquirir el bien en propiedad, pagando un canon residual.” Aparece en la “DF 7ª en Disciplina e Intervención de Entidades de Crédito”, y la “DA 1ª de la Ley de Venta a Plazos de Bienes Muebles”. En caso de que el bien tenga vicios ocultos la sociedad de leasing (banco) no responde pero cede las acciones al cliente para ir contra el fabricante. Otro problema es la protección de la sociedad de leasing si el cliente vende la propiedad del bien, pues la posesión significa la presunción del bien. Lo que se hace es que la ley de ventas a plazos de bienes muebles, permite incluir el contrato de leasing en el registro de bienes muebles para que sea oponible a terceros y evitar presunción de propiedad. Es un derecho de opción (de venta) para el cliente.

Factoring: una sociedad de factoring presta determinados servicios a su cliente en relación a los créditos que tiene ese cliente contra terceros. Esto servicios pueden ir desde gestionar el cobro del crédito (cobrador del frac), llevar la contabilidad, adelantar el cobro (financiación), asesoramiento… Tema 5. Contratos bursátiles · Ideas principales Es la compra venta de acciones de sociedades o productos parecidos. - Compra en bolsa como mercado principal - Modos de representación del papel (acciones) que se sustituye por apuntes informáticos electrónicos que se conocen como ANOTACIONES EN CUENTA. - Apalancamiento: comprar a préstamo acciones. - El valor se forma por la ley de la oferta y la demanda. - CNMV (Comisión Nacional Mercado Valores) que supervisa, instruye y sanciona. Es un organismo independiente dentro del Ministerio de Economía.

· Principios básicos a) Principio de trasparencia: máxima transparencia entre todos los operadores de oferta y demanda ya que es la forma en la que se pueden adquirir los precios más justos. La regulación del mercado de valores vela por esto, conseguir que el inversor sepa lo que está comprando y no sepa menos que el oferente: evitar las ASIMETRÍAS INFORMATIVAS como inversor parte débil. Norma básica es la Ley del Mercado de Valores Ley 24/1988 de 24 julio modificada hasta la saciedad para la incorporación de Medidas Comunitarias, con lo cual es complicado saber qué está en vigor. 2. Mercados financieros: Se negocian instrumentos financieros; “Integrados por los valores negociables y otros instrumentos financieros”. Los valores negociables son “derechos con contenido patrimonial, cualquiera que sea su denominación, que por su propia configuración son susceptibles de un tráfico generalizado e impersonal en un mercado financiero”. Características: - Contenido patrimonial: que tiene valor económico - Negociabilidad generalizada e impersonal: que se emiten en series y se pueden comprar y vender múltiples veces sin que su valor cambie. Ej. Acciones de una SA o las “opciones sobre acciones” que son la opción que tiene un accionista de una compañía cuando esta emite más acciones de comprar o vender. - Otros instrumentos financieros: los enumera en el artículo 2 de la Ley. Son sobre todo contratos; “opciones y futuros”: Que hacen referencia al valor del precio de otro bien. Ej. La cosecha de naranjas del 2015. - Los mercados están regulados, hay un supervisor que se encarga de comprobar que ese mercado funcione bien, que haya transparencia que es la CNMV.es - A nivel europeo se creó una autoridad europea de valores y mercados.

A) Mercado de crédito: B) Mercado de valores: Formado por el mercado primario y el secundario. -El mercado primario es el de emisión originaria y negociación de valores ofertados públicamente. Es el mercado de la emisión, las sucesivas transmisiones tienen lugar en el mercado secundario, en la cual la Comisión Nacional verifica y se le imponen requisitos de información. (Ej. La suscripción) Es importante porque cuando una sociedad coloca acciones en bolsa, debe hacer una oferta pública de suscripción. Para proteger al inversor, se exige que esta de información y un resumen que se publican en la CN. -Mercado secundario. Es donde se negocian los valores ya creados en bolsa. Hay muchos mercados secundarios: a) Bolsa: se negocian y califican las acciones y otros valores similares a las acciones emitidos por las S.A. Ej. Bonos o obligaciones que son deuda y derechos de opción. En España hay 4 sociedades rectoras: Barcelona, Madrid, Valencia y Bilbao interconectadas electrónicamente que es el “mercado continuo”. De estas sociedades rectoras, los socios son todas las entidades que participan en bolsa. La que la controla es la CN del mercado de valores. Hay 3 posiciones:

- Sociedades cotizadas: que ponen sus valores en bolsa. (Inditex, etc.) Que deben ser Anónimas Especiales: reguladas por la “Ley de Sociedades de Capital” y la del “Ley Mercado de Valores”. Un ejemplo, su órgano debe ser un Consejo de istración. - Intermediarios financieros: que asesoran a las sociedades cotizadas y ponen sus acciones en bolsa. Aquellas empresas que su actividad principal es prestar servicios sobre instrumentos financieros. “Articulo 63 Ley Mercado Valores”: hay una reserva de ley, solo pueden prestar estos servicios quienes sean Intermediarios Financieros (autorización del órgano correspondiente para serlo, del Ministerio de Economía o del Banco de España). Hay 4 tipos: Sociedades de valores que realizan todos los servicios del artículo 63 y actúan en el mercado en nombre propio o ajeno, agencias de valores que pueden realizar casi todos los servicios de inversión pero solo pueden operar en interés ajeno, sociedades gestoras de carteras, gestionan carteras de valores que son diferentes valores emitidos que se negocian en bolsa compra y vende según interés y empresas de asesoramiento financiero. Estas empresas expertas de cómo salir en bolsa y cuando posteriormente colocar las acciones. Todas las entidades de crédito pueden operar en bolsa automáticamente, es decir, los bancos. - Inversores: son quienes compran las acciones. Pueden ser particulares, pero también las “Instituciones de inversión Colectiva” (Hedge Funds): Son patrimonios que invierten en determinados activos, que están constituidos por varias personas que en lugar de actuar individualmente lo hacen en conjunto. Los activos en cuestión son mobiliarios y inmobiliarios; casas de bajo precio que cuando suben de precio de revenden (especulación). O, en acciones de bolsa que se hace lo mismo. (Ej. De alemanes con la especulación Levantina inmobiliaria de residencias): Las sociedades gestoras colectivas pueden ser inmobiliarias o, en caso de bolsa son las SICAV (sociedades con 1% de impuesto frente al 33% de SA). Hay una Ley reguladora de Instituciones Colectivas, impone: transparencia (información), liquidez (capital mínimo por si alguien quiere desinvertir) y diversificación del riesgo (para evitar que el riesgo sea mayor). - Fondo de Garantía de Inversiones: en bolsa, se garantiza inversiones de particulares en caso de que algunas sociedades cotizadas no tenga liquidez, solo en caso de quiebra.

b) Mercado de deuda pública: representado en “anotaciones en cuenta” como a soporte electrónico, sobre deuda emitida por las distintas istraciones públicas que cotizan en un mismo mercado. Aquí quien controla es el Banco de España. c) Futuros y opciones: Se negocian contratos que tienen por objeto la variación del precio de los activos subyacentes. Ejemplo contrato de naranjas de la cosecha futura. Hay que distinguir los futuros de las opciones: un futuro es un contrato perfeccionado sobre una cosa futura que se ejecutará en ese momento, pero con un seguro que se especula para las posibles pérdidas. En las opciones, son ventas de derecho a compra que poseen otros.

TIPOS DE CONTRATOS BURSÁTILES:

Contratos Bursátiles: forman parte del mercado secundario y se les aplica la ley del Mercado de Valores igual que a todos los contratos y operaciones que cotizan en un mercado secundario oficial pero solo establece condiciones generales. Todos los contratos deben ser a través de un intermediario financiero. Están regulados concretamente en el Reglamento de las Bolsas Oficiales (1967). 1. Compraventa bursátil:

- Compraventa al contado: se ejecutan inmediatamente (que en bolsa son en 3 días). La ley prevé un sistema de préstamo oficial Ley 25 marzo 1991 para vendedor y comprador. - CV a remplazos: Si una de las partes no puede cumplir, la sociedad gestora de la bolsa cumple por él. Aquí intervienen los intermediarios financieros como a garantía. Las CV a plazos son las esencialmente especulativas porque hay un plazo entre el perfeccionamiento y el cumplimiento. - CV de doble o simultáneas: son dos operaciones de CV recíprocas que se distancian en el tiempo. Su función es de garantías financiadas. - CV con pacto de recompra: parecidas a las anteriores. 2. Contrato de comisión: son comisiones que tienen los mercados de valores, importantes por el “principio de intermediación”: que cualquier operación en bolsa requiere intermediario financiero. La relación entre intermediario y cliente es el contrato de comisión bursátil. Está regulada en el CdC, no hay especialidad normativa. Es siempre una comisión de garantía, significa que el comisionista garantiza a su cliente el cumplimiento del tercero. Se permite la “autoentrada”, significa que el intermediario puede cruzar órdenes ya que no hay conflicto de intereses, el valor es oficial. Hay 3 tipos: - Comisión imperativa: el cliente da instrucciones tajantes al intermediario. - Comisión indicativa: el cliente da un margen de decisión acotado a su comisionista, y cuando este considera el mejor momento lo hace. - Comisión facultativa: En la cual se deja libertad al intermediario financiero para que ejecute la operación cuando estime conveniente. 3. Contrato de préstamo: de valores. Hay que aplicar las normas generales del CdC ya que no está regulado. El prestatario adquiere la propiedad de los valores prestados y se obliga a devolver otros valores de la misma clase e idénticas condiciones. Es un mutuo y muy frecuente en la bolsa, sobre todo en cuestiones de especulación. 4. OPA: Son ofrecimientos realizados por una persona física o jurídica a los accionistas de una sociedad cotizada para que le vendan sus acciones en los términos de la oferta. Están reguladas en el artículo 60 LMV desarrollado por RD 1066/2007. Sirve para tutelar los accionistas minoritarios dándoles la posibilidad de que se beneficien de las plusvalías de sus valores. Se obliga a quien quiere comprar acciones de una sociedad le informe a todos los accionistas, para proteger a aquellos que son minoritarios. Hay 2 tipos: - OPAS voluntarias: Cuando así es. - OPAS forzosas: cuando la ley obliga a una persona a lanzar la OPA a todos los propietarios para comprar acciones determinadas y no a quienes tiene amistad. Esto será cuando la compra de las acciones determinadas implicará el control de este de la empresa. Es decir, cuando hay la voluntad de llegar a la posesión del 30% de una empresa se deben emitir OPAS. - OPA hostil: cuando la empresa no está de acuerdo en la compra de dichas acciones. El que lanza la oferta en forma de OPA tiene la obligación de transparencia: un folleto con el resumen y las condiciones de la OPA a disposición de todos los accionistas. La CN del Mercado de Valores la examinará y aprobará. Los es de la sociedad OPADA también tienen obligaciones: deben hacer un informe sobre la repercusión de la OPA en la sociedad y poner el informe en disposición de los accionistas. Además, tienen prohibido hacer cualquier operación que pueda frustrar la OPA, pero sí pueden buscar una OPA alternativa más beneficiosa.

5. Contrato de depósito istrado por instrumentos financieros: en el cual una empresa se obliga a custodiar y gestionar valores mobiliarios que se le confían. 6. Contrato de gestión con carteras de inversión: una empresa de obliga a gestionar una cartera de valores. La única diferencia es que no son valores individuales como antes, sino que hay toda una cartera.

Tema 6. El contrato de seguros Art.1 de la Ley de Contrato de Seguros: Es aquel por el que el asegurador se obliga mediante el cobro de una prima, y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar dentro de los límites pactados, el daño producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones convenidas. · Elementos básicos Asegurador: es una empresa; la finanzación la consiguen a través de la financiación de los particulares asegurados (primas), cuantos más siniestros haya, más debe subir la prima, porque el dinero que tiene que pagar la aseguradora en concepto de indemnización salen de las primas. Uno de los principios básico del seguro es la diversificación de riesgos: en lugar de tener todo el dinero en un producto, se divide. Asegurado: puede ser el tomador (quien contrata el seguro), el asegurado (titular del interés sobre el que recae el seguro), beneficiario (quien cobra la prima). Seguro: es un encuentro de voluntades; para el caso que se produzca un siniestro que afecte al interés asegurado, la compañía paga la indemnización o realiza la prestación. En todo contrato de seguros deben existir tres elementos básicos: el riesgo, interés y el siniestro. ·El riesgo: es la posibilidad de que se produzca un evento futuro, que produzca un perjuicio. Genera un perjuicio porque daña un interés. ·El interés: la relación patrimonial/económica, que tiene el sujeto asegurado con un determinado bien. Suma asegurado: valor contractual, económico, que se le da al interés asegurado. ·El siniestro: es la producción de ese riesgo, elemento que plasma el riesgo. Conditio sine quanon: sin este elemento no existirían los demás elementos. Es el elemento futuro imprevisible que se produce. La regulación: hay 3 normas básicas: - La Ley de ordenación y supervisión de los seguros privados: su texto refundido fue aprobado por el Real Decreto Legislativo 6/2004 de 29 de octubre. Requisitos para ser compañía aseguradora. Esta Ley ha sido desarrollada por el Real Decreto de 2486/1998 de 20 de noviembre. - Ley 50/1980 de 8 de octubre de contrato de seguros. Es una norma imperativa (se hace para proteger al asegurado) salvo en el caso de los grandes riesgos: son los seguros hechos por grandes empresas, en el caso de que el asegurado sea una gran empresa, la ley se vuelve dispositiva, ya que se entiende que las grandes empresas ya pueden tutelarse por ellas mismas, pueden proteger-se por sus propios medios. Además esta ley es una norma general (se aplica a todos los contratos de seguros), aunque pueden haber normas especiales para determinados contratos de seguros, p.j. el seguro de vehículos a motor. - La ley 26/2006 de 17 de julio de Mediación de Seguros y Reaseguros Privados. Esta Ley regula a los intermediarios en los seguros: los corredores de seguros (no actúan en nombre, sino que hacen sencillamente de intermediario, acerca posiciones) y los agentes de seguros

(siempre actúan en nombre de una determinada compañía y por lo tanto vincula a la compañía). · Clases de seguros ·Seguro de daños: tienen por objeto cosas, se dividen a su vez en 3 clases: seguros sobre cosas concretas (seguro de robo, o seguro de incendio), los seguros sobre derechos (seguro de crédito, seguro de crédito para caso de insolvencia): cuando lo que cubres es que te dejen de pagar, y los seguros sobre patrimonio: aquellos en los que el bien asegurado es el patrimonio de una persona. ·Seguro de personas: tienen por objeto las personas; se distinguen dos tipos: seguros de vida: hay 3 tipos, seguros de vida para caso de muerte, seguros de vida para caso de supervivencia, y seguros mixtos, los más frecuentes. Y seguros sobre la integridad física, son de enfermedades y de accidentes; aquí la indemnización no es tanto una indemnización económica, sino unos servicios médicos. ·Características Es bilateral, porque hay dos partes y ambas están obligadas; es consensual, se perfecciona con el concurso de voluntades; se discute si es un contrato formal, porque la ley exige que se haga por escrito y que haya una póliza de seguros, que sucede si no se ha hecho por escrito? La jurisprudencia ha dicho que el requisito de escritura no es un requisito esencial, sino un requisito probatorio. Sirve para probar que un contrato se había perfeccionado y era eficaz.; la característica esencial es que es un contrato aleatorio: impredecible, no se sabe si se producirá el siniestro o no. La indemnización depende de un suceso incierto o futuro. Las compañías de seguros operan en base a estudio de probabilidades y no en base a una incertidumbre futura. Los elementos del contrato de seguro: Subjetivos: Asegurador: aparece regulado en la primera ley nombrada anteriormente, es un mercado regulado, es decir, para ser asegurador debe pedir una autorización para operar como compañía de seguros, y hay que cumplir una serie de requisitos: hay que tener un capital social muy alto (mismo nivel que el de los bancos), requisito de forma, tienen que ser o sociedades anónimas, o cooperativas de seguros o mutuas de seguros. Asegurado: titular del riesgo, que paga una prima y recibirá la indemnización; es la contraparte de la compañía de seguros. En la práctica puede ser 3 personas diferentes (tomador: persona que contrata el seguro y sobre la que recaen todas las obligaciones que derivan del contrato de seguros (paga la prima) tiene la obligación de denunciar el siniestro, asegurado: es el titular del interés protegido, la persona sobre la que recae el riesgo y beneficiario: es esencialmente el que cobra la indemnización). Objetivos: Consentimiento de las partes: forma escrita y condiciones generales, el artículo 5 exige forma escrita. Normalmente el contrato por escrito se plasma en una póliza de seguros y esa póliza acostumbra a estar compuesta de dos partes: condiciones generales (para todos los contratos) y condiciones particulares 8para un contrato específico). El art.3 exige que esas condiciones que exigen las condiciones generales no sean lesivas, abusivas. Y las que sean limitativas de derechos, cuando la ley lo permita, deben ir destacadas en el propio contrato y especialmente aceptadas por las partes. por lo tanto existe una protección adicional en este caso. Las condiciones particulares son precedentes a las generales por el principio de especialidad, salvo cuando la condición general es más beneficiaria para el asegurado. Riesgo: posibilidad de que pueda producirse un siniestro que afecte al interés protegido, es un elemento esencial ya que sino existe riesgo el seguro es nulo (art. 4 y 25 LCS). Se ha diferenciado entre aquellos seguros que cubren todos los riesgos (contrato de seguro de mercancías) principio de universalidad del riesgo, y aquellos seguros que cubren solo unos riesgos determinados específicamente en el contrato (seguro a terceros, detalla qué riesgos).

Interés asegurado: es la relación patrimonial entre el asegurado y el bien contrato del seguro; es necesario que esa relación sea susceptible de valoración económica. Pero que valor tiene ese interés? Para evitar problemas ese valor acostumbra a aparecer cuantificado en el contrato (suma asegurada), esta suma asegurada supone el máximo de indemnización que pagará la compañía asegurada, porque la ley establece que uno de los principios básicos es la prohibición de enriquecimiento injusto; el seguro no puede permitir al asegurado enriquecerse. Siniestro: es cuando se produce un evento sobre el riesgo asegurado. La ley presta mucha atención a la suma asegurada, para que no exista un enriquecimiento injusto. 3 hipótesis: Seguro pleno: cuando coincide el valor del interés asegurado y la suma asegurada. Infraseguro: cuando la suma asegurada es inferior al valor del interés asegurado. Dos consecuencias: la prima que se paga es inferior, se paga una prima baja; la indemnización se calcula en función de la proporción entre la suma asegurada y el valor del interés asegurado. La casa valía 600.000 y se impone una suma asegurada de 300.000, la indemnización será más pequeña que el valor del interés asegurado  150.000 de indemnización. La segunda: es que la indemnización se calcula en función de la suma asegurada. Sobreseguro: cuando la suma asegurada es superior al valor del interés asegurado. Si la casa valía 600.000 y se impone una suma asegurada de 900.000; el problema está en que se puede producir una quiebra del principio de prohibición de enriquecimiento injusto, es decir el asegurado obtendría más indemnización que el daño sufrido. La ley establece 3 consecuencias: primera: en cualquier momento de la duración del contrato de seguro las partes pueden adecuar el valor de la suma asegurada con el interés, y ajustar también la prima, en este caso reducirla. Segunda: la indemnización nunca podrá superar el valor. Tercera: si el sobreseguro es producto de la mala fe del asegurado, el asegurado no tiene derecho ni a indemnización ni a la devolución de las primas. En el caso de seguros múltiples: se debe informar a las compañías, sino se comete un fraude por parte del asegurado (prohibición de enriquecimiento injusto). La ley también regula el coaseguro: cuando dos compañías de seguro se ponen de acuerdo para asegurar el mismo riesgo. Es válido siempre que sea conocido. La duración del contrato de seguro Debe tener una duración determinada de 10 años como máximo. La ley permite luego que se renueve, y se renueva tácitamente. Si las partes no dicen nada, se dice que el contrato continua prorrogándose. Las principales obligaciones de las partes Obligaciones del Tomador: Obligación de pagar la prima (art. 14 y 15 regulan qué sucede si no se paga la prima). Obligación de informar a la compañía acerca del riesgo y del cambio de circunstancias del riesgo. Obligación de comunicar a la compañía todos los demás contratos de seguros que tenga sobre el mismo interés (el seguro múltiple). Obligación de comunicar el siniestro en un breve plazo de tiempo. Obligación del deber de salvamento, el tomador, tiene la obligación de minorar los daños, las consecuencias perjudiciales del siniestro. Obligaciones del asegurador: Obligación pagar la indemnización, y el art.20 establece un plazo máximo de 2 meses para pagar superado el cual, se graba al asegurador con unos intereses muy altos. La compañía está obligada a pagar en el plazo previsto, y sino se la sanciona obligada a pagar unos intereses muy altos. El asegurador tiene un derecho muy importante de subrogación: una vez pagada la indemnización, el asegurador puede ponerse en la posición del asegurado, y ejercitar todas las acciones y derechos que tendría el asegurado.

Enajenación del objeto del seguro: la Ley establece la subrogación automática del adquirente; si se transmite el bien objeto del contrato de seguro, el adquiriente queda subrogado en la posición de transmitente. Terminación del contrato de seguro: causas típicas del Código Civil (incumplimiento, terminación del plazo,…) La ley regula algunos tipos de seguros: · El seguro de incendios  la póliza tiene que describir individualizadamente el objeto del contrato de seguro (qué se considera incendio?). · El seguro contra robo  art. 50 y 53 LCS; habrá que estar a la póliza para ver que sucede en caso de que haya negligencia del asegurado. · El seguro de transporte de mercancías  la ley establece que se cubre todo los riesgos que sufran las mercancías durante el transporte. Diferencias dos seguros: seguro de las mercancías, y seguro de responsabilidad civil del transportista. · El reaseguro  aquel seguro que hace la compañía de seguros en el caso de que a consecuencia de un seguro tenga que pagar una indemnización. · El seguro de responsabilidad civil  este seguro aparece regulado en los arts. 73 y ss de la LCS, y el riesgo asegurado es que el asegurado tenga que pagar una indemnización a consecuencia de una actividad económica (médicos, abogados,…). La Ley permite la acción directa del perjudicado contra la compañía de seguros. Y además la compañía aseguradora tiene que ejercer la defensa jurídica del asegurado (ejemplo, el seguro a terceros). · El seguro sobre determinados derechos  seguro de lucro cesante; seguro de crédito (seguro que contrata el asegurado para cubrir su incumplimiento, y pone como beneficiario a la contraparte del contrato); seguro de caución (el que hace el asegurado para cubrirse frente al incumplimiento de sus deudores). · El seguro de vida, de enfermedades y de accidentes  la indemnización no acostumbra a ser una cantidad monetaria, sino que acostumbran a ser determinadas prestaciones (servicios médicos).

Tema 7. El contrato de transporte Es aquel contrato, por el que una de las partes llamada porteador se obliga a trasladar personas y sus equipajes o cosas, a cambio de un precio. Las leyes exigen la remuneración para aplicarse siempre al contrato de transportes, si no hay remuneración puede haber un contrato de transporte pero no estaría sometido a la mayor parte de las leyes existentes. Porque las leyes lo que han querido hacer es regular los transportes profesionales. · Características Es un contrato bilateral (hay dos partes, el porteador y el que tiene derecho a que se transporte: si son mercancías es el cargador, si son personas son los pasajeros) en la práctica se plantea un problema porque muchas veces aparece una tercera persona, el destinatario; consensual (por oposición a real, no es un contrato real (aquel que para perfeccionarse es necesario la entrega de las mercancías), y en el sentido de no formal (basta el simple acuerdo de voluntades aunque no se haya plasmado por escrito), y que contiene esencialmente un arrendamiento de obra (obligación de resultado). · Tipos EN FUNCIÓN DEL MODO: a) Tierra: Carretera y ferrocarril. Nacional:

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Ley 15/2009, de 11 de noviembre, del Contrato de Transporte Terrestre de Mercancías, no pasajeros. Deroga los arts. 349 ss. Código de comercio. Ley 16/1987, de 30 de julio, de Ordenación de los Transportes Terrestre (LOTT) y Real Decreto 1211/1990, de 28 de septiembre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley de Ordenación de los Transportes Terrestres Ley 39/2003, de 17 de noviembre, del Sector Ferroviario y Real Decreto 2387/2004, de 30 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento del Sector Ferroviario.

Internacional: – – – –

Reglamento 1371/2007 del Parlamento y del Consejo, de 23 de octubre de 2007, sobre los derechos y las obligaciones de los viajeros de ferrocarril. Convenio de 19 de mayo de 1956 relativo al contrato de transporte internacional de mercancías por carretera (Convenio CMR). Convenio relativo a los transportes internacionales por ferrocarril (COTIF), de 3 de mayo de 1980, hecho en Vilna el 3 de junio de 1999. Entre sus anexos se hallan las Reglas Uniformes relativas al contrato de transporte internacional por ferrocarril de viajeros (RU/CIV) y de mercancías (RU/CIM)‫‏‬

b) Mar: Nacional: –

Arts. 652 ss. Código de comercio (contrato de fletamento) – Pero existe un Proyecto de Ley General de Navegación Marítima

Internacional: –

Convenio internacional para la unificación de ciertas reglas en materia de conocimientos de embarque, de 25 de agosto de 1924. Modificado por los Protocolos de 1968 y 1979 (Reglas de La Haya/Visby)‫‏‬ – Ley de 22 de diciembre de 1949, de Transporte Marítimo de Mercancías en Régimen de Conocimiento de Embarque

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Convenio de Atenas, de 13 de diciembre de 1974, relativo al transporte de pasajeros y su equipajes por mar

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Ley 48/1960, de 21 de julio, de Navegación Aérea Ley 21/2003, de 7 de julio, de Seguridad Aérea. Norma de ordenación. Reglamento 2027/97 del Consejo, de 9 de octubre de 1997, sobre la responsabilidad de las compañías aéreas en caso de accidente, para los que están en tierra, no los pasajeros. Modificado por el Reglamento 889/2002 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de mayo de 2002. Reglamento 261/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de febrero de 2004, por el que se establecen normas comunes sobre compensación y asistencia a los pasajeros aéreos en caso de denegación de embarque y de cancelación o gran retraso de los vuelos. Casos de Overbooking.

c) Aire: Nacional:

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Internacional: –

Convenio para la unificación de ciertas reglas para el transporte aéreo internacional, de 28 de mayo de 1999 (Convenio de Montreal). Tanto sirve para pasajeros y equipajes como mercancías. Sí que regula el caso de accidente y muerte.

d) Multimodal: cuando se combinan varios modos en un mismo transporte. Surge problema de la ley aplicable, ya que se juntan varias normativas. Hoy en día es muy común y se rige por: – Arts. 67 a 70 LCTMM: “Art. 68. Regulación.- 1. El contrato de transporte multimodal se regirá por la normativa propia de cada modo, como si el porteador y el cargador hubieran celebrado un contrato de transporte diferente para cada fase del trayecto 2. La protesta de pérdidas, averías o retraso, se regirá por las normas aplicables al modo de transporte en que se realice o deba realizarse la entrega. 3. Cuando no pueda determinarse la fase del trayecto en que sobrevivieron los daños, la responsabilidad del porteador se decidirá con arreglo a lo establecido en la presente Ley” - Arts. 26 y 82 R/Rotterdam (NO muy aplicable aún).

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Criterios básicos: los Convenios internacionales tienen PREFERENCIA sobre las nacionales en caso de que regulen el mismo ámbito.  Actualmente hay revisión de las normas antiguas (sobre todo nacionales), con lo cual hay evolución.  En caso de figuras AFINES al transporte; como la Mudanza ya que tiene prestaciones rias a parte del transporte y también se le aplica el contrato de transporte. Los contratos de “Fletamentos”, contrario aquel transporte regular es el que tiene preestablecido itinerario, paradas, horarios y precio. El irregular (chárter) es el que se establece todo según el viaje concreto.

EN FUNCIÓN OBJETO: a) Mercancías b) Pasajeros junto equipajes EN FUNCIÓN DEL RECORRIDO: en función de si atraviesa una frontera (no aduana). 1) Transporte nacional: 2) Transporte internacional: Existen normas de ordenación, de naturaleza istrativa que regulan los requisitos para las empresas de transporte. Y reglas de contratación. · Partes del Contrato de Transporte A) PORTEADOR: Se define en base al criterio de la asunción, es aquella parte material del contrato de transporte que asume y se obliga a transportar, prometiendo el resultado final. Lo importante es que asuma el transporte (independientemente de que lo ejecute). Pues hay empresas de transporte que no ejecutan, simplemente de encargan de contratar a un autónomo que lo haga. La reclamación irá contra la empresa contratada, luego ella ya repetirá la demanda contra el transportista.

Existe el problema de los intermediarios de transporte: son aquellas empresas que se dedican a intermediar, no lo ejecutan. El artículo 5 de la LCTTM obliga a los intermediarios a contratar el transporte en nombre propio y, por tanto, les convierte en porteadores. En segundo lugar, los porteadores efectivos que son aquellos que si ejecutan en la práctica el transporte. Entonces, si se produce un daño, los primeros no pueden excusarse alegando que solo eran meros intermediarios. Para los porteadores efectivos, la ley no se pronuncia. Será el porteador contractual el que responsa. B) CARGADOR O PASAJERO: Según el objeto del transporte; para mercancías o personas junto a su equipaje. Los pasajeros son sujeto y objeto del transporte como a particularidad. Los cargadores pueden llamarse remitente o expendedor. Aquí se puede añadir un tercero llamado destinatario o consignatario, se plantea el problema del papel de dicha figura como a parte o no del contrato. Hay que ver la posición del destinatario en el contrato de transporte como tercero a favor del cual se concluye el contrato de transporte, implica que cargador y porteador pactan que cuando el destinatario solicite su entrega éste pasará a ocupar la posición del Cargador, formando parte del contrato. Siempre que estas hayan llegado a destino y que el destinatario haya pedido la entrega manifestando su interés en entrar en el contrato.

· Obligaciones de las partes A) CARGADOR: -

Entregar mercancías al transportista en lugar y momento pactado. Pagar el Porte o Fleto Se le obliga por ley al cargador a indemnizar al transportista por tiempo de espera, al igual que en el momento de entrega. Para evitar paralizaciones que deben sufrir de espera los transportista. A Porte debido: que se pagará en destino hecho el transporte, esto lo hará el Cargador (si destinatario que ha colocado como a parte lo hará él). A Porte pagado: cuando el pago se hace antes de la operación.

B) TRANSPORTISTA: -

Transportar y custodiar en caso de mercancías, seguridad en caso de personas. Con la finalidad de evitar que el objeto sufra daños. Todas las medidas necesarias La obligación de custodia es una obligación de resultado, pues la ley regula la pérdida y la avería a las mercancías. Hay un derecho de retención hasta que se le paguen las mercancías. Pues si pasan 8 días, se pueden llevar ante tribunales para la subasta de estos y pagarse. Carga y descarga según acuerdo de las partes (autonomía de la voluntad). La buena fe siempre será un criterio de integración del contrato para todas las partes, según un buen empresario cargas que asumiría. Principio de minoración del daño, que depende del principio de buena fe.

· Responsabilidades En caso de daño, pérdida o retraso y su indemnización. A) PORTEADOR: Hay 3 fases: 

Hechos ilícitos: cualquier incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato. La ley solo regula 3 hechos ilícitos: avería, pérdida mercancías o retraso. Tanto el daño que cree la minusvalía del valor, la pérdida como desaparición o destrucción (física o jurídica), que no tendrían ya ningún valor. Retraso es cuando las mercancías llegan a destino después del plazo previsto o del razonable. Los ilícitos deberán ser probados por quién reclame. Y el porteador será el responsable salvo que demuestre alguna causa de exoneración. 

Causas exoneración: Aquellas circunstancias que liberan al porteador de responsabilidad pese que exista un hecho ilícito. Estas causas están previstas por las leyes, básicamente hay 2 sistemas: responsabilidad subjetiva por culpa o sistema objetiva o por riesgo. En el primero el porteador se exonerará si prueba que fue diligente y que la causa del daño no le es imputable, ajena a su organización. En el caso objetivo, exigen que el porteador pruebe que la causa del daño fue una circunstancia que él no pudo prever o evitar. Hay que ver si la norma concreta prevé un sistema objetivo o subjetivo (marítimo subjetivo, aéreo, terrestre objetivos…). 

Indemnización: Si hay causa de exoneración el porteador no responde. En caso de que no haya causa aquí si deberá responder con una indemnización. El concepto es el daño emergente y lucro cesante. No sigue el principio básico: la normativa del transporte permite al transportista el límite de indemnización para evitar el enriquecimiento, de tal forma que habrá un máximo fijado por las normas: -

Pasajeros: la propia normativa establece un máximo, en caso de daños hasta 100.000 €. La propia víctima es quien debe probar los daños causados por el transportista.

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La ley sobre el seguro de vehículos acostumbra a fijar unos baremos: daños en un brazo X, ojo X…

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Mercancías: se distingue en función si es pérdidas y averías o retraso. En el retraso, se indemnizan daños y perjuicios que haya causado hasta el precio del transporte. Y, para el caso de pérdida o de avería, aquí hay 2 límites: el transportista resarcirá el valor de las mercancías dañadas, significa que solo se puede indemnizar por su valor, NO el lucro cesante. En segundo lugar, el límite está en función del peso bruto de las mercancías (una cantidad que varía en cada norma. Ej. 17 €/kg. O 10€/kg. Según el medio de transporte; barco, ferrocarril, carretera. ). Pero hay 2 excepciones en los cuales el transportista NO tiene su responsabilidad limitada:

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Cuando el cargador le dice cuál es el valor de las mercancías. En este caso el valor declarado será el límite de indemnización.

Mediante una declaración de valor, aunque no se hace casi nunca, pues si un cargador la hace el porteador puede subirle el precio de transporte. (Muy excepcional) -

Caso del DOLO del transportista, si ha causado los daños de forma dolosa o con “temeridad consciente” (concepto Common Law), deberá indemnizar todos los daños producidos sin límites. Cuando en transportista ha actuado sin tomar las mínimas precauciones a pesar de que era consciente de que se podrían producir daños.

· Prescripción Las obligaciones del portador prescriben al año desde la entrega. Causas de interrupción etc. Se debe probar que el porteador ha incumplido y hay responsabilidad contractual. Si el daño se ha producido mediante el transporte, y lo prueba mediante el documento de transporte que las entregó en buen estado y la “protesta o reserva” de pérdidas, averías y retraso para verificar que las recibió dañadas. Esto es un escrito de queja que entrega al transportista, para dar la presunción de que se han entregado en mal esto. Los plazos para hacer esta protesta, si son evidentes los daños, se hará la protesta al mismo día y, si son ocultos, se le dará de 3 a 7 meses.

Tema 8. Títulos Valor “Es el título o documento al que se le añade un valor como derecho de modo que este circula con el documento, de modo que la posesión del documento es indispensable para el ejercicio del derecho”. Historicidad: Surgen en el siglo XIX por la doctrina alemana, para facilitar la circulación de los derechos de crédito. Se transmite mediante el régimen general 1500 y ss. Del CDC. Requiriendo la capacidad de obrar y la disponibilidad de este. Se incorpora el derecho de crédito a un bien mueble, de modo que quien lo tenga sea el titular del derecho de crédito. “Documento necesario para el ejercicio del derecho literal y autónomo incorporado a él”. Sin el documento no se puede ejercitar el derecho, es un derecho literal y autónomo pues es el que aparece escrito en el documento y la extensión es solo esa. Autonomía en el sentido de que el derecho es independiente de la relación jurídica subyacente que lo generó. Hay dos relaciones en un título valor: la relación “cambiaria o cartular” que plasma el derecho título valor. Y la relación subyacente, que es origen fáctico del título valor que no interesa en este sentido ya que hay una autonomía del derecho. El fundamento es el artículo 1170 CC, que prevé el cumplimiento de una deuda entregando el título valor y, segundo, mientras el título valor sea la relación subyacente queda sin efectos.

· Clases En función del número. a) INDIVIDUALES (cheque): b) EN SERIE (acciones):

En función del tipo de derecho que contiene: a) De crédito: Los que dan derecho a la entrega de una cantidad de dinero.

b) De participación: Aquellos que convierten a titular en miembro o parte de una asociación. Ejemplo: acciones o el carnet de un club. c) De representativos: son los que representan el valor de una cosa, quien lo tenga equipara a poseer la cosa en cuestión. Ejemplo: guardarropía

En función de la relación subyacente: a) Causales: Se puede trasladar a la relación cambiaria. Ejemplo: acciones. b) Abstractos: prescinde totalmente de la relación subyacente

En función de la designación del titular: a) Al portador: Los que el titular del derecho es el poseedor del documento. Con este basta la posesión. Ejemplo: billete de lotería. Título y modo (acuerdo y entrega). La simple posesión genera la presunción de legitimidad y eso le basta para reclamar el derecho. Aquí el verdadero propietario del documento deberá probar que realmente no hubo acuerdo y ha sido un robo. Ventaja de fácil transmisión, pero falta de seguridad. Al revés que los nominativos. b) Nominativos: Aquellos que identifican nominalmente e individualmente a su titular. Ejemplo: acciones nominativas. Título y modo. Los títulos nominativos a veces también están documentados en un registro (caso de SA). c) A la orden: Como los títulos nominativos pero se permite que el titular de una orden al deudor de cumplir a favor de un tercero. Ejemplo: letras de cambio. Son como los títulos nominativos pero se pueden transmitir por endoso, que es la orden que da el titular del documento al deudor para que cumpla a favor de alguien específico para que este se convierta en titular. Requisitos para la transmisión: título (acuerdo), entrega y cláusula de endoso que precisa las firmas. Los requisitos para ejercitar este derecho son la posesión del documento y la cadena regular de endosos. Es el propio titular del documento el que lo modifica.

Crisis títulos valores: Tienen un exceso de papel que resulta no ser útil. Debido al éxito el soporte papel se ha sustituido por las “anotaciones en cuenta”: que son valores que no se representa en papel como soporte, sino que se hace mediante un apunte informático.

Normativa: -

Ley Mercado de Valores año 88. Ley 19/1985 de 16 julio Cambiaria y de Cheque, que no deriva del derecho comunitario.

Elementos esenciales: -

Para crear valores representados en anotaciones en cuenta es necesaria la escritura pública, que se documenta ese acto. Funciona con un registro contable, tanto de la titularidad como las transmisiones o gravámenes.

· LETRA DE CAMBIO 1. Definición: “título valor a la orden nato, formal, literal, abstracto y dotado de eficacia ejecutiva que incorpora una orden o mandato incondicionado, dirigido al librado y a la orden del tomador de pagar a su poseedor legítimo y a su vencimiento una suma determinada de dinero. Vinculando para ello solidariamente a todos sus firmantes.” -

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Estructura: es una orden de pago que quien emite la letra da al librado de que pague a favor de un tercero (tomador). Modo de pago: función solutoria Función crediticia, ya que mientras no se cobra es un crédito. Es un título de crédito (hay de representación y de participación). Que son los que dan derecho a un determinada cantidad de dinero, por eso es de crédito. A la orden nato: puede ser nominativo o al portador. Este caso es a la orden, ya que se hace por medio de endoso. Esto es sencillamente una orden que da quien puede cobrarlo. Es formal, ya que si falta alguno de los requisitos no es válido. Literal, ya que lo escrito es lo que se ejecuta independientemente de la voluntad. Y, abstracto, ya que la letra funciona independientemente de la relación subyacente. Se puede ir a un procedimiento ejecutivo en la letra de cambio, en la cual se le obligará a pagar si se firmó una letra de cambio y no lo ha hecho en el momento que constaba para ejecutar el pago. La legitimación y la voluntad de estas se presumen, no se cuestionan. Relación triangular junto a orden incondicionada, ya que s aparece una condición la letra será nula. A su vencimiento: significa que se determina un día previsto.

2. Tipos de VENCIMIENTO: a) Fecha fija b) Plazo desde una fecha c) A la vista, que la letra se puede/debe pagar tan pronto como se emita d) Plazo o vista, por ejemplo, un mes.

*Todos lo que firman una letra de cambio están obligados a pagarlo, es una declaración cambiaria de forma solidaria, el que firma “pringa”.

3. ELEMENTOS PERSONALES: (5)

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El librador, que emite la letra de cambio El librado, la persona a quien se le da la orden de pagar (Ej. banco). Esto solo lo hace si firma la letra, y será librado aceptante. El tomador, persona que recibe la letra de cambio y que tiene derecho a cobrarla como a beneficiario de la orden. Si el tomador la endosa a otro, el tomador será el endosante y el beneficiario será el endosatario (cuarta persona). El último que tiene la letra finalmente es el tenedor. El avalista, que será la persona que avala el pago de la letra, como a garantía personal.

4. ESTRUCTURA: Elementos esenciales que sin los cuales NO HAY letra de cambio. -

Título de letra de pago El mandato puro y simple de pagar La cantidad de importe en letra y número. Nombres del librador, y persona a quien se ha de efectuar el pago. Fecha Lugar del pago o libramiento. Firma del que emite la letra (librador). Por tanto, está obligado al pago. Si el librado no firma, la letra puede ser válida y eficaz pero este no quedará obligado.

5. OTROS elementos: La firma puede hacerse con representación, por tanto evidentemente es necesario el poder de este. Si no tiene poder para hacerlo, la firma y la letra serán nulas. Se presume que los es tienen poder para firman en nombre de sus sociedades. Un representante firma con su nombre pero debe indicar que lo hace por nombre ajeno ( P.R por representación). 6. Hay 4 posibles declaraciones cambiarias:

a) El libramiento: dar la letra firmada b) Aceptación. Esta es la declaración que hace el librado por la cual se obliga a pagar la letra. Sencillamente se hace firmando este la letra en el anverso se entiende como aceptada por el librado. Esta no es necesaria para la validez de la letra! Si la letra se emite sin haber sido firmada por librado, hay que presentarla antes del vencimiento a la aceptación. Si todo y eso no la acepta, hay que dejar constancia de esto mediante el “protesto” o “declaración equivalente” en la propia letra. El protesto es la declaración de un notario por la cual ite que la letra ha sido entregada pero no aceptada. La declaración equivalente, sería lo mismo pero hecho por el propio librado, que reconoce la presentación ante él de la letra y que se niega a aceptar. c) El endoso. Que es la declaración del tomador para transmitir el derecho de crédito de la letra, la cual obliga al librado para que pague la letra a un tercero. Es una renovación de la orden de pago. Esta declaración la hace el tomador firmando. Tiene 3 efectos: traslativo (que transmite), legitimador para cobrar la letra de cambio y, garantista por el endosante sobre la aceptación y el pago. El endosatario podrá ir contra el endosante que responde frente a este. d) El aval es una garantía por la cual se garantiza el pago de la operación cambiaria. Es igual a una fianza, con la diferencia de que la fianza es un contrato rio y el aval no. Por tanto, en el aval, aunque la obligación cambiaria no exista el aval continúa siendo vigente. Se puede

avalar CUALQUIER declaración cambiaria (aceptación, libramiento o endoso). Pero si no se indica quien es el avalado, se avala al deudor que está en peor posición. 7. El PAGO: Llegada la fecha de vencimiento y está aceptada, se presenta al aceptante hasta los dos días posteriores al plazo en el domicilio del pago o cuenta corriente determinada. Si el aceptante tiene la letra en su poder se presume que ha pagado. El pago puede ser total o parcial, el acreedor deberá aceptarlo y deberá anotar si es parcial (con la declaración o el protesto notarial). Una vez pagada la letra se extinguen todas las obligaciones cambiarias. En caso de que el aceptante NO pague se pueden ejercitar acciones. La ley contempla 4 acciones: -

Cambiaria directa, a través de juicio declarativo o ejecutivo (art. 819-827 LEC). Se puede ejercitar SOLO contra el aceptante, y el librado a aceptado la letra. Se ejercita después del vencimiento si el librado aceptante no paga voluntariamente. - Cambiaria en vía de regreso, juicio declarativo o ejecutivo. Se dirige contra cualquier obligado cambiario que no sea el aceptante o sus avalistas. Se puede ejercitar contra endosantes o librador tanto conjuntamente como solo a uno (responsabilidad solidaria). Se hará cuando: el aceptante no haya pagado la letra y se les acusa por falta de pago, por falta de aceptación si el librado no acepta la letra. Aquí es necesario el protesto o declaración equivalente para acudir a esta vía. Siempre que sea por falta de pago. - Se puede hacer alternativamente de forma directa y de regreso para dar más seguridad al acreedor. - Causal, la cual se basa en la relación subyacente. Para esto es necesario que la letra de cambio haya devenido ineficaz. Se puede producir sencillamente por: 1. Ya se ha pagado a todos los obligados cambiarios. O 2, porque el plazo para exigir el pago ha prescrito. (artículo 1170.2 CC: los contratos y obligaciones están suspensos hasta que los títulos valores sean eficaces). Depende de la relación subyacente, que determina el régimen jurídico. Solo la puede ejercitar las partes de la relación subyacente. - De enriquecimiento injusto, suele llamarse “última ratio”, se ejercita cuando ya se han perjudicado las acciones cambiarias y la causal. La puede interponer quien resulte perjudicado contra el beneficiario injustamente de la pérdida de las acciones cambiarias y causal. El plazo es de 3 años desde que se extinguieron las acciones anteriores.

PLAZOS:  

Para la acción directa se prescribe a los 3 años del vencimiento de la letra. Para la vía de regreso, ejercitada por el último endosatario tenedor, y es de 1 año desde la fecha del protesto. Acción en vía de regreso que ejercita el que ha pagado la letra al tenedor es de 6 meses desde el pago, al emisor.

EXCEPCIONES: aquellas que se pueden alegar contra la persona que ejercita la acción. Hay 2 clases de alegaciones para no pagar según la ley. a) Personales: Aquellas que se basan en la relación subyacente, solo se pueden alegar y oponer entre las partes de la relación subyacente. b) Cambiarias: Estas se pueden oponer siempre y ante cualquiera. Aparecen previstas en el artículo 67 de la Ley Cambiaria. Son 4 “numerus clausus”: -

La inexistencia o falta de validez de la declaración cambiaria, incluida la falsedad de la firma. Falta de legitimación del tenedor Falta de formalidades necesarias de la letra de cambio (artículo 1). La extinción del crédito cambiario que se exige.

Cuando no se levanta el protesto, se perjudica la letra y por tanto, se pierden las acciones en vía de regreso, solo la directa siempre que se haya aceptado el librado. · EL CHEQUE “Título de crédito que incorpora una orden de pago al librado, que tiene que ser siempre una entidad de crédito en la que el librador tenga fondos a su disposición, de una cantidad de dinero a la vista”. Sirve para lo mismo que la letra de cambio, por tanto, tiene las mismas características pero con 2 PARTICULARIDADES: a) El librador es siempre un Banco con fondos a disposición del librador y paga el cheque en consecuencia de esto. b) Se emite este siempre a la vista. Significa que se puede llevar a cobrar desde el mismo momento que se emite, siempre es inmediatamente. En la práctica se acude a la post datación del cheque, que se pone una fecha de emisión posterior a la real, pero aunque se haga esto el banco lo pagará porque la fecha es nula para el pago. El plazo para cobrar el cheque es de 15 días, en España. En el resto de Europa son 20 días y 60 días para el resto del mundo. Significa que en ese periodo no se puede revocar el cheque, pasado este sí. Declaraciones cambiarias: al igual que en la letra de cambio, en excepción NO requiere la aceptación, pues el banco ya se dispone a la liquidación de este siempre que el librador tenga dinero en él. De forma que se puede endosar, avalar, etc. *El banco no es obligado cambiario, él no debe aceptar nada, solo paga con dinero del librador. Si no hay fondos, puede pagarse parcialmente y levantar el Protesto + el ejercicio de las acciones correspondientes. Las acciones son las cambiarias (NO DIRECTA, porque no hay aceptante) solo en vía de regreso. El obligado quedará obligado a pagar el importe + 10% + costes que se genere en las acciones.

CLASES DE CHEQUES: hay 4 especialidades

a) Cheque garantizado: en el cual el banco declara en un determinado momento que el librado tiene fondos para pagar el cheque y el banco se obliga a retener esos fondos para pagar dicho cheque. Aquí el banco sí que asume una obligación pero paga con el dinero del librador. b) C. Cruzado: porque se cruza con dos barras, este puede ser general cuando se ponen las 2 rayas y ya está, o especial si se escribe un banco entre las dos rallas. Significa que el banco librado solo pagará a un cliente suyo o a otro banco (el tomador debe ser cliente del banco también). Se hace por razones de seguridad y restringir los legitimados al cobro. c) Cheque para abonar en cuenta corriente: este solo se puede cobrar a través de una transferencia bancaria. El tenedor deberá ingresarlo en su banco para que su banco lo transfiera a su cuenta.

· EL PAGARÉ “Es un título valor que contiene una promesa pura y simple de pagar al tenedor una cantidad de dinero determinada”. Es igual que una letra de cambio en su régimen, con la diferencia de que la letra es una orden de pago y el pagaré es una promesa de pago, a favor de una persona determinada o a la orden de esa persona determinada. Si no se paga, acción directa, cambiaria, causal, etc. Es una acción bilateral. No lo regula en la acción cambiaria, porque se remite a la letra de cambio salvo que sea incompatible. El tema de aceptación es el único incompatible porque no hay librado, solo librador que es el firmante.

Tema 9. Derecho Concursal · Ideas principales El Derecho Concursal son las normas dirigidas a la crisis económica del empresario, sirven para canalizar un procedimiento ordenado para satisfacer a los acreedores. Se rige por 3 principios: - Principio de universalidad patrimonial: El deudor responde con todo su patrimonio, todo este estará afecto a la satisfacción de los acreedores. Si el deudor es una Persona Jurídica solo comprenderá los bienes de esta, si es una PF quedan afectados todos sus bienes, tanto presentes como futuros (1911 CC). - Principio de colectividad o generalidad de los acreedores: Quedan afectados todos los acreedores. - Principio de trato paritario o igualitario (pars conditio creditorum): Se aplica el mismo principio a todos. La Ley establece excepciones que han de interpretarse restrictivamente. · Normativa - Ley Concursal 22/2003 de 9 de Julio: Fue una revolución porque se venía de un sistema obsoleto. Se aprobó también la LO para la reforma concursal que creó los juzgados de lo mercantil, por tanto reformaba el poder judicial, y trataba aspectos del concurso que afectaban a los DDFF. En 2011 se hizo la Ley 38/2011 de 10 de Octubre para la reforma de la Ley Concursal, se aprobó debido al cambio en las circunstancias económicas del país y modifico la de 2003. También existe normativa especial para situaciones muy concretas. · Principio de la Ley Concursal

- Principio de unidad legal, de disciplina, de procedimiento): · Legal: Todo el concurso está regulado en esa única norma. · De disciplina: La Ley Concursal se aplica a todo tipo de deudores, tanto empresarios como no empresarios, por tanto desaparece la dualidad del sistema anterior. · De procedimiento: Un único procedimiento para todas las situaciones de concurso (procedimiento concursal), antes se diferenciaba entre la quiebra (pasivo>activo), y la suspensión de pagos (hipótesis de liquidez). · Características - El presupuesto esencial del concurso es la insolvencia, que se define como la imposibilidad de hacer frente a los pagos/obligaciones de forma generalizada. - El Órgano principal es el Juez de lo Mercantil, que se encarga de todos los aspectos matrimoniales del concurso. - La finalidad de la Ley Concursal y del concurso es la satisfacción de los acreedores. Existe otra finalidad desprendida del articulado que es la de salvar la empresa, pero no es la básica. Por tanto, existen dos soluciones en el derecho comparado, y el derecho español apuesta por la primera: a) Convenio: Acuerdo entre deudor y acreedores. La Ley lo prioriza. b) Liquidación: Se liquida la empresa y se reparte entre acreedores. Aunque no sea la prioridad del derecho español es la solución más frecuente (90%) ya que el empresario suele esperar tanto para solicitar el concurso que cuando se solicita ya es demasiado tarde.

· Presupuestos del concurso - Presupuestos subjetivos (artículo 1 Ley concursal): Cualquiera puede ser deudor (PF o PJ). También comprende la herencia yacente (art. 1.2 Ley Conc.). No pueden ser declaradas en concurso las . Públicas, cualquiera que sea esta (1.3 LC). Una empresa pública sí puede ser declarada en concurso (ej. RENFE). - Presupuesto objetivo: Es la insolvencia (art. 2.2 LC), el deudor que no cumple regularmente sus obligaciones exigibles. Se contempla tanto la solvencia actual como la inminente, es decir, el deudor puede solicitar el concurso si prevé que será insolvente. - Presupuesto procesal: Para que exista concurso hay que pedirlo, puede el deudor o cualquiera de sus acreedores. El deudor en cualquier momento, pero además, la Ley Concursal en el art. 2 le obliga a hacerlo dentro de un plazo de 2 meses desde que conoce de su insolvencia, sino el concurso será declarado culpable y tendrá una serie de consecuencias y sanciones como la inhabilitación. Los acreedores pueden pedirlo siempre que se trate de una situación generalizada, pero al ser complicado probar esto, la Ley Concursal establece en el art. 2.4 la presunción de concurso en determinados supuestos.

· Procedimiento concursal a) FASE COMÚN (Dura unos 75 días): - Solicitud: En primer lugar, el acreedor que pide el concurso hace que su crédito se convierta en privilegiado, es decir, será de los primeros en cobrar. Si el deudor lo pide, el art. 6 de la Ley Concursal establece que ha de aportar una serie de documentos (cuentas anuales, inventario de bienes…etc). Si es el acreedor quien lo pide, el juez deberá indicar al deudor que aporte esos documentos. El procedimiento es judicial, y por tanto el órgano competente es el Juez de lo Mercantil del lugar donde está situado el principal centro de intereses del deudor. Este centro de intereses puede ser tanto el domicilio si es una PF, o el principal centro de intereses de la PJ. Puede darse que no coincida el domicilio con el principal centro de intereses de la PJ debido a que

esta sea istrada desde otro lugar, en este caso podrán decidir los acreedores a cuál dirigirse. Se pueden plantear también dos solicitudes o demandas diferentes ante juzgados diferentes. En este caso se acumularía todo en el primer lugar en el que se plantea la solicitud. Sucede lo mismo internacionalmente. La Ley otorga al Juez de lo Mercantil una serie de competencias exclusivas y excluyentes, que son todos los aspectos patrimoniales del concurso, y también de todas las modificaciones colectivas de los contratos laborales. Por tanto, solo se le excluye la competencia en el ámbito penal. Si el deudor es el que solicita el concurso, no se dará audiencia a los acreedores, por el contrario, si son estos quienes lo solicitan el deudor podrá allanarse, y el juez dictará el concurso, u oponerse, en este caso el juez citará a las partes a una vista y decidirá si dictar el concurso. Cabe recurso de apelación por parte del deudor contra el auto del juez si el juez lo dicta por solicitud de los acreedores y en oposición del deudor. Además, se puede aplazar la solicitud del concurso hasta 3 meses con las negociaciones para la refinanciación. - Auto del Juez: El contenido de este se encuentra en el art. 21 de la Ley Concursal. Provoca tres cosas: a) Con el auto de declaración se inicia el concurso y el juez habrá de calificar el concurso como voluntario (si lo ha solicitado el deudor), o necesario (si lo han solicitado los acreedores). Esto tiene una serie de consecuencias, ya que si es voluntario la istración concursal no sustituirá al deudor en la gestión de su actividad sino que la complementará y este podrá seguir con su actividad, es decir, la . Concursal solo interviene y deberá dar su autorización para los actos que quiera realizar el deudor. Mientras que si es necesario la istración concursal sustituye al deudor en el ejercicio de su actividad. Aún así, la Ley permite que el juez altere esta consecuencia en ambos casos, es decir, podrá decidir si se dará una sustitución o simplemente una intervención en caso de que sea voluntario o necesario, y podrá cambiarlo en cualquier momento del procedimiento. b) Se nombra en el auto a la istración concursal, que tiene dos funciones: Controla e interviene o sustituye al deudor, y elabora un informe sobre el patrimonio del deudor y sobre los acreedores. Dicho informe puede ser impugnado dentro de los 10 días siguientes de su elaboración. c) Se hace un llamamiento a los acreedores en el auto para que, en el plazo de un mes, comuniquen sus créditos a la istración concursal, y así esta pueda hacer el informe, y tener éstos derecho a cobrar. Al auto se le da publicidad (preferentemente telemática) y se ha creado para ello el Registro Público Concursal con los datos de todos los concursos. - Órganos del concurso: a) Juez de lo Mercantil: Lleva todo el procedimiento, es el órgano rector. Se encarga de los aspectos patrimoniales. b) istración concursal: Elabora los informes, es órgano necesario excepto en los casos en que el concurso se declara y concluye en el mismo acto (art. 176bis Ley Conc.). Es un órgano unipersonal, por regla general, excepto en los concursos con especial trascendencia donde estará formado por dos (art. 27bis LC). Puede ser tanto PF como PJ. Se requiere que sea abogado o economista, con 5 años de experiencia y conocimientos en la materia, y un seguro de responsabilidad civil.

El juez lo nombra libremente. En los concursos de especial trascendencia uno es abogado o economista y el otro es uno de los acreedores. La Ley les exige diligencia profesional, de no ser así responderá de sus actos. El cargo de . Concursal es remunerado en función de la importancia del concurso (art. 34 regula su retribución y se remite al RD 1860/2004 de 6 de Septiembre). La retribución concursal es un crédito contra la masa, cobra antes que nadie. Para el cargo no cabe renuncia salvo causas justificadas. Además se le permite tener auxiliares. c) Junta de acreedores: Solo interviene en la fase del Convenio para debatir y votar las propuestas del deudor o de la . concursal. d) Ministerio Fiscal: Interviene en dos situaciones, cuando hay caso penal que deriva en concurso, y en la fase de calificación (fase en la que el juez califica si el concurso es culpable, y el MF lo tramita a lo penal, o fortuito). - Efectos del concurso: a) Efectos sobre el deudor: Afecta a la gestión de su actividad profesional o empresarial (sustitución o intervención de la . concursal). Si el deudor es una PJ está continúa financiando pero la . concursal tiene voz en las reuniones de los órganos. El juez puede establecer límites a los DDFF del deudor (ej. Comunicaciones), y han de plasmarse en el Registro Concursal. El deudor puede solicitar un derecho de alimentos a cargo de su patrimonio. Además, podrá hacer pleitos paralelos, representado por la . concursal. b) Efectos sobre los acreedores: Todos los procedimientos de carácter patrimonial que ejerciten deben quedar integrados por el concurso. Si había procedimientos patrimoniales contra el deudor en marcha, seguirán adelante hasta el fallo y se suspenderá su ejecución, que pasara a entrar dentro del concurso. c) Efectos sobre los créditos: · Compensación: Prohibida por el principio pars conditio creditorum, salvo en los casos en los que se dieran los requisitos de la compensación antes de la declaración de concurso. ·Intereses: La declaración de concurso comporta la interrupción del devengo de intereses, salvo los salarios de los trabajadores y los créditos con garantía real. · Acciones: Se interrumpe la prescripción de las acciones con la declaración de concurso. - Efectos sobre los contratos bilaterales pendientes de cumplimento: La declaración de concurso no es causa de resolución de éstos, y las cláusulas contrarias a esto serán nulas. En caso de incumplimiento el juez decidirá si resuelve o no el contrato en función de lo que sea más favorable para el concurso.

Masa activa: Es la relación de bienes y derechos del deudor, se rige por el principio de universalidad, con exceción iure dominio (bienes en posesión del deudor pero que sean propiedad de un tercero). El problema es que se pueden esconder bienes antes del concurso, por eso se hacen acciones de reintegración (art. 71 Ley Concursal), que permite hacer estas acciones respecto a las operaciones de negocio que haya hecho el deudor en los 2 años anteriores al concurso y que perjudiquen a los acreedores, se trata de un acto de rescisión. El encargado de hacerlo es el concursal. Para hacerlo deben cumplirse 2 requisitos: a) Que sea perjudicial para los acreedores. b) Dentro de los 2 años anteriores.

Masa pasiva: art. 84 y SS, distingue entre créditos concursales y créditos contra la masa: Créditos concursales: todos los créditos del concursado, anteriores a la declaración de concurso. Créditos contra la masa: son los créditos que genera el propio concurso, aparecen tipificados en el art.84.2, solo se iten los que se encuentran tipificados, porque son los créditos que primero se pagan, antes de que cobre ningún acreedor. Ej: todos los gastos procesales/judiciales, o la remuneración de los es concursales; o si se ejercita una acción de reintegración, los costes derivados de esta. Todos los créditos anteriores a la declaración de concurso son los créditos concursales. Procedimiento: el concurso lo pide o bien el deudor o bien los acreedores; en ambos casos se le pide al deudor que presente una serie de documentos, el concursal a partir de esos documentos realiza la masa pasiva. Cuando el juez declara el concurso, les dice a los acreedores que se insinúen al concursal. Todos los acreedores disponen de 1 mes para enviar la documentación correspondiente al concursal; y a partir de esos documentos elaborara un listado de los acreedores (masa pasiva). Cuando la hace, lo envía a los acreedores y estos deben hacer sus observaciones, y a partir de ello se elabora el listado final de masa pasiva. La ley clasifica los créditos concursales en 3 categorías (privilegiados, ordinarios y subordinados): Privilegiados: son aquellos que cobrarán primero. Como tienen un privilegio, son únicamente los que aparecen tasados en la ley (90 o 91 de la ley), Ej: hacienda, seguridad social,…; a la hora de liquidar el concursal lo primero que hará será pagar a los acreedores privilegiados y cobran por el orden previsto en la ley, pero la ley distingue dos: privilegio general (son aquello que pueden satisfacer su crédito a cargo de un bien) y privilegio especial (pueden satisfacer su crédito con cargo a un bien, Ej: la hipoteca que tenga un banco). Ordinarios: los que no son ni privilegiados ni subordinados (definición por exclusión), se les paga proporcionalmente, es decir si hay dinero para pagar un 25% a todos, se les pagará un 25%. Subordinados: son los que aparecen enumerados en el art.92; son los que están en peor posición, porque difícilmente cobrarán, y normalmente se pone como crédito subordinado en aquellos en los que haya alguna sospecha de que exista algún problema.Ej: créditos de personas especialmente vinculadas con el deudor – relación de parentesco. Acabaría con esto, la fase común, que va desde la declaración del concurso hasta que se determine la masa activa y la masa pasiva. Las soluciones del concurso: principio pasconditiocreditorum (trato paritario, la misma solución a todos): Convenio: acuerdo entre el deudor y los acreedores, por el cual se le deja un tiempo al deudor, o se le perdona una parte de sus deudas para que el acreedor pueda seguir adelante; la ley española da primacía al convenio para intentar salvar a la empresa, si la empresa cumple el convenio, sigue adelante. Necesariamente tiene que tener un quita (rebaja; se le perdona al deudor un porcentaje de las deudas) o una espera (se demora el pago), lo más frecuente es que haya quita y espera; es un acuerdo con dos singularidades: rige el principio de la mayoría (lo que rija la mayoría se impone a todos). Ese convenio debe ser aprobado por el juez, y el juez puede oponerse. Cual es su contenido? La ley exige que en el convenio haya necesariamente una quita o una espera. El art.100 establece limites, la quita no podrá ser superior al 50% y la espera no podrá ser superior a 5 años, salvo empresas que tengan una trascendencia singular para la economía española. La ley permite que en ese convenio existan condiciones diferentes para los acreedores, ahora bien lo que no permite es un convenio liquidador, convenio en el que se cojan bienes y se entreguen a acreedores en pago o para pago, que el convenio no sea una forma para liquidar la empresa. El convenio ni puede modificar la clasificación de los créditos, la clasificación es la que viene dada en la ley.

El convenio lo puede presentar tanto el deudor como los acreedores; pero se exija que los acreedores que presenten el convenio deben representar al menos una quinta parte del pasivo. Procedimiento: se acaba la fase común y el juez abre la fase de convenio, y da un plazo para que tanto el deudor como los acreedores presenten propuestas de convenio. Cada vez que se presenta una propuesta, pasan dos cosas: se envía esa propuesta a la istración concursal para que la valore y haga un informe. Y luego esta misma propuesta se traslada a todas las partes personadas. Acaba el plazo para presentar estas propuestas, y se fija la fecha para celebrar la junta de acreedores que es donde se discutirán estas propuestas de convenio. Llega el día de la junta, quien puede asistir a la junta? Todos los acreedores que aparezcan en la masa pasiva; obligatoriamente tienen que asistir el concursado y la istración concursal. Lo que se hace es: se deliberan y votan todas las propuestas de convenio: se empieza por la del deudor y a continuación, se votan las presentadas por los acreedores por orden de mayor representación del pasivo. La mayoría: la ley establece una regla general (tiene que votar a favor de la propuesta más de la mitad del pasivo ordinario) y una excepción (para aquellas propuestas que tienen una quita inferior al 20% y una espera inferior a 3 años; si la quita o la espera son inferiores, el convenio se aprueba si los votos a favor son más que los votos en contra). Si no hay ninguna propuesta que se aprueba se abre la fase de liquidación. Si se aprueba una propuesta de convenio, se envía al juez para que la apruebe, pero en esa aprobación judicial cabe la oposición, quienes pueden oponerse? La istración concursal, el deudor (si es una propuesta que el no ha hecho), y acreedores que no hayan asistido, acreedores a los que se les haya impedido votar y los que han votado en contra. La ley tasa las causas de impugnación; que se puede alegar? Las causas que aparecen en el art.128.1 apartado tercero: 1º que se hayan infringido las normas sobre el contenido del convenio. 2º que se hayan infringido la norma sobre la forma y el contenido de las adhesiones. 3º que se hayan infringido las reglas sobre la tramitación escrita. 4º que se hayan infringido las normas sobre la constitución de la junta (para que la junta este bien constituida tiene que estar presente la mitad del pasivo) 5º que se hayan infringido las normas sobre la celebración de la junta. - Además la istración concursal puede alegar que ese convenio es inviable, que no se va ha poder cumplir. El juez resuelve: el juez aprueba, o no aprueba el convenio. La ley permite que el juez rechace el convenio de oficio; si el juez lo rechaza, de oficio abre la fase de liquidación. Si lo aprueba la istración concursal cesa; el concurso queda en suspensión pero este continúa, y lo que va a regir ahora es el convenio, que vincula tanto al deudor como a los acreedores. El deudor concursado recupera todas sus facultades respecto de su patrimonio, personas y empresarial. Cada x tiempo el concursado debe informar al juez sobre la ejecución de ese convenio. Pueden pasar dos cosas: que el convenio se cumpla o que se incumpla. Si se cumple, se ha conseguido la finalidad buscada, los acreedores se han visto satisfechos, y el deudor vuelve a la vida normal. Si el convenio se incumple, se abre la fase de liquidación, se reactiva el concurso y se abre esta. - Los acreedores subordinados no pueden votar, pueden asistir a la junta, tendrán voz pero no voto. - La espera también se les prorroga a los acreedores subordinados, art 154.1 apartado segundo. La espera para estos, empieza a contar desde el cumplimiento del convenio. - Los acreedores privilegiados no tienen porque verse afectados por el convenio, salvo que hayan votado a favor de él. - La ley prevé la posibilidad de un convenio anticipado, se tramita durante la fase común y por escrito. Solo lo puede presentar el deudor ya sea cuando solicita el concurso o durante la fase común. Y luego los acreedores pueden adherirse al convenio; ese convenio se aprueba con las mismas mayorías que el convenio normal, pero aquí no existe junta de acreedores, se valora quien se ha adherido al convenio: es conveniente que se adhieran acreedores que presenten más de la mitad del pasivo ordinario, si se adhieren, convenio aprobado junto con la

aprobación del juez. Esa propuesta anticipada necesita estar secundada por adhesiones de acreedores que presenten una quinta parte del pasivo. (La ley privilegia el convenio ,pero en la práctica la mayoría de los concursos acaban en liquidación.) Liquidación:la fase de liquidación se abre porque lo pide el deudor (lo puede pedir en cualquier momento, pero está obligado a pedir la liquidación si ve que no va a hacer frente al convenio, si no lo pide, se le sanción), porque lo acuerdan los acreedores (solo se les permite solicitar la liquidación, cuando el deudor incumple el convenio) o porque lo pida el juez de oficio (art.143.1 prevé los casos en los que el caso puede acordar de oficio la liquidación, esencialmente cuando no se ha presentado ninguna propuesta de convenio o ninguna se ha aprobado, o cuando lo que se ha aprobado resulta anulado, o se incumple). CONSECUENCIAS: 1. La apertura de la fase de liquidación es causa de disolución (primera fase de extinción de la empresa) de la persona jurídica. Solo la apertura de la liquidación es causa de disolución, la solicitud de concurso no. 2. La istración concursal pasa a istrar la empresa. 3. Cesa el derecho de alimentos (cierta cantidad de alimentos que se le proporciona para poder subsistir) el deudor durante el concurso tiene un derecho de alimentos a cargo de la masa activa, en fase liquidación no. Es la istración concursal la que pasara a liquidar el patrimonio. La istración concursal en un plazo establecido, debe presentar al juez un plan liquidación, y éste puede aprobarla o no. Una de estas reglas de liquidación es la de enajenar unidades productivas enteras, cuando hay que enajenar bienes de la masa activa, la ley pide que se enajenen unidades productivas enteras, EJ: una fábrica, se enajenará esa fábrica como un conjunto, no por separado. La ley establece una serie de deberes y obligaciones para istración concursal: - La istración concursal no puede adquirir bienes de la masa activa. - Los es concursales deben ir informando al juez sobre la evolución de la liquidación (art.152 prevé informes trimestrales / art.153 prevé la posibilidad de separar al concursal que está liquidando la empresa; si concurre más de un año desde la abertura de la fase de liquidación el juez puede separarlo a petición de cualquiera de las partes y el juez valora – si el juez la acuerda, ese concursal se queda sin remuneración y la obligación de devolver todo lo que hubiera cobrado). Se va liquidando todo el patrimonio y con lo que se obtenga se paga a todos los acreedores. - Lo primero que se paga son los créditos contra la masa y además la ley establece una prelación determinada. - Una vez pagados estos, se pagan los créditos con privilegio general. Los de privilegio especial no porque viven al margen. Los pagos por privilegio se realizan por orden; hasta que los primeros no cobren no cobraran los demás. - Después, se paga a los acreedores ordinarios proporcionalmente, a todos en la misma proporción. - Si hubiera liquido, se pagará a los subordinados también por orden. Cuando acaba la fase de liquidación, el concurso termina. Si termina, volvemos a la situación anterior al concurso. Calificación de la liquidación: cuando se abre la pieza de calificación? Se abre cuando se abre la liquidación o cuando existe convenio pero siempre que la quita sea superior de un 33% y la espera superior a 3 años. Clases de calificaciones (fortuito o culpable). Culpable: cuando ha existido dolo o culpa grabe del deudor , el deudor es insolvente porque no ha querido pagar, debido a su malicia a entrado en situación de concurso, o cuando ha actuado

con negligencia grabe. La ley establece una serie de presunciones de dolo o negligencia grabe: iuris tantum (relativas, iten pruebas en contrario) – cuando el deudor no ha solicitado el concurso dentro del plazo previsto por la ley, el art.2 exige al deudor que solicite el concurso dentro del plazo previsto, pero se permite prueba en contra, se permite que demuestre porque ha incumplido. O no son relativas, art.164 y 165, no permiten prueba en contrario. El juez vienen condicionado por el informe de la istración concursal y del ministerio fiscal, si los dos consideran que el concurso es fortuito, el juez cierra la pieza de calificación. Si uno de los dos considera que el concurso es culpable, el juez decide. Al calificar el concurso como culpable, el juez dicta una sentencia, y en esa sentencia, debe poner lo siguiente: - Quienes son responsables, que personas resultan afectadas como calificación del concurso como culpables. - La inhabilitación para ejercitar el comercio y el juez debe establecer el plazo, de 2 a 15 años. - Puede obligar a los culpables a responder por las deudas del concursado (importante!); deberán responder con su patrimonio solidariamente con la sociedad. - Pueden perder todos los derechos que tengan en el concurso. Terminación del concurso / conclusión y reapertura del concurso: 176 y SS, establece las causas de conclusión: - Una vez firme el auto de la audiencia provincial que revoque en apelación el auto de declaración de concurso. Se declara el concurso pero se recurre a la audiencia provincial para que anule ese auto. - Una vez firme, el auto que declare el cumplimiento del convenio, y en su caso caducadas o rechazadas las declaraciones. Cuando el juez rechaza el concurso y pasa el plazo para impugnarlo. - Desde que termina la fase de liquidación. - En cualquier estado del procedimiento cuando se compruebe la insuficiencia de la masa activa para satisfacer los créditos contra la masa. - En cualquier estado del procedimiento cuando se compruebe que ya no exista insolvencia; cuando se compruebe que se ha pagado a todos los acreedores, porque desaparece el presupuesto del concurso. - Una vez terminada la fase común del concurso, cuando quede firme la resolución que acepte el desistimiento o renuncia de la totalidad de los acreedores reconocidos, es decir, cuando los acreedores renuncian a cobrar (EJ: dación en pago). El art.176 bis, regula con detalle el tema de la insuficiencia de la masa activa para satisfacer los créditos contra la masa. El apartado 4, prevé la posibilidad de que el juez dicte en el mismo acto, declare el concurso y lo dé por terminado. CONSECUENCIAS de la terminación del concurso: art.178 regula los efectos: 1. Se acaban todos los limites que se habían impuesto al concursado. 2. El deudor/persona física cuando no puede pagar todas sus deudas: los créditos que no se hayan pagado podrán ser exigidos; los acreedores conservan sus acciones para exigir el pago de los créditos que no se hayan satisfecho. 3. Las personas jurídicas: cuando termina el concurso, esta se extingue y ordena al registrador civil y mercantil que cancele todos los asientos. REAPERTURA DEL CONCURSO: hay que distinguir entre deudor persona física y deudor persona jurídica. Persona física: si se vuelve a pedir concurso de ese deudor, en el plazo de 5 años desde la terminación, se reabre el concurso. Persona jurídica: se reabre el concurso cuando aparecen nuevas deudas o nuevos bienes. Si aparecen nuevos bienes, esos se adjudicaran a los acreedores proporcionalmente.